論日本行政上的即時強制 法律論文

1、    論日本行政上的即時強制 法律論文                   一、 即時強制的含義行政上的即時強制（簡稱即時強制），是與行政上的強制執(zhí)行相伴產(chǎn)生的概念。為了保障人權，行政法理論和立法通過要求相對人不履行義務時，行政一方應通過告誡程序期待相對人的自動履行，此程序仍不能實現(xiàn)義務履行目的時，行政一方始能采取強制手段實現(xiàn)義務的履行或與履行義務相同的狀態(tài)，這在學理上稱為行政上的強制執(zhí)行。但是

2、，任何情況下，都要求行政一方必須先向相對人作義務命令并需期待其自動履行有時難免無法實現(xiàn)行政目的。例如，對酊酩大醉、橫躺馬路因而可能引起人身傷亡的醉酒者不立即采取強力帶離，必然難以實現(xiàn)預期目的。此種行政方式在立法上有其根據(jù)，在理論上則被稱為即時強制。當然，理論上即時強制包含更廣的意義，通說認為，即時強制，是指為排除目前緊迫障礙的需要，而不是為了強制履行義務，在沒有命令義務的余暇時，或者其性質(zhì)上通過命令義務難以實現(xiàn)其目的的情況下，直接對人民的身體或財產(chǎn)施加實際力量，以實現(xiàn)行政上必要狀態(tài)的作用。 值得注意的是，著名學者鹽野宏認為，上述定義實際上包含兩項不同的制度。定義的前半部分是象強制隔離、截斷交通

3、等，其本身關系到行政目的的實現(xiàn)，應被稱為即時執(zhí)行，指沒有對相對人賦課義務，行政機關直接行使實際力量，以實現(xiàn)行政目的的制度。定義的后半部分是與行政調(diào)查有關的制度，比如，現(xiàn)場檢查以及進入現(xiàn)場的場合所采取的行政調(diào)查手段。由于這兩項制度（與行政調(diào)查有關的制度和與實現(xiàn)行政目的有關的制度）都不是義務先行而后行使實際力量促使其履行這一共同點，所以傳統(tǒng)上將其歸納為即時強制概念之中，但現(xiàn)在應該加以區(qū)別。鹽野宏的上述觀點已得到部分學者的認同，但即時強制的傳統(tǒng)理解仍有巨大市場。 學者和田英夫認為，即時強制與行政調(diào)查沒有什么實質(zhì)性差別，可以統(tǒng)一把握，但與即時強制相比，行政調(diào)查屬于間接性強制。 即時強制容易與行政上強制

4、執(zhí)行中的直接強制相混同，實際上兩者區(qū)別非常明顯，強制執(zhí)行中的直接強制以相對人經(jīng)告誡仍不履行義務為前提，即時強制不存在這一前提。傳統(tǒng)理論認為，即時強制的一個重要特征是急迫性。鹽野宏卻認為，即時強制與其表現(xiàn)為時間上的緊迫性，不如說應該在不介入相對人的義務的意義上來理解。二、 即時強制的分類和方式?日本至今不存在即時強制的基本法。目前警察官職務執(zhí)行法（1948年7月12日，法律第136號）是警官進行即時強制的一般法律根據(jù)。另外，象傳染病法、精神保健法、道路交通法、消防法、狂犬病預防法、國稅征收法、未成年人飲酒禁止法等都有關于行政部門法領域即時強制的規(guī)定。根據(jù)上述立法和理論總法，即時強制大致可進行以下

5、分類。1. 按實力所涉對象不同，即時強制大體分以下三類：一是對人身的強制。如健康診斷的強制（傳染病預防法第19條、性病預防法第11條和第12條）、強制住院（精神衛(wèi)生法第29條）、強制隔離（傳染病預防法第8條）、外國人收容（出入國管理及難民認定法第39條）、保護（警察官職務執(zhí)行法第39條）、盤問（警察官職務執(zhí)行法第2條）等。二是對住宅等場所的進入。如風俗營業(yè)法第36條第2款、消防法第4條等規(guī)定的進入房屋檢查。三是對財產(chǎn)進行強制。限于諸如為滅火、防止火災蔓延或救助人命時使用。此種強制有時表現(xiàn)為對財物使用的限制，有時甚至表現(xiàn)為沒收。比如，水防法第21條規(guī)定的土地物件的使用限制；消防法第29條規(guī)定的房

6、屋搗毀；藥事法第69條規(guī)定的收??；未成年人飲酒禁止法第2條規(guī)定的“沒收”；槍炮刀劍取締法第25條規(guī)定的“臨時扣留”等。2.根據(jù)目的不同，即時強制可分為三類。一是以保護相對人自身不受緊急危險的侵害為目的的即時強制。如保護、救助。二是以防止民眾受到危險的威脅為目的的即時強制。如對傳染病患者的強制隔離。三是為收集和調(diào)查行政上的信息而進行的強制。如臨時檢查，進入房屋檢查。3. 以部門行政為特征，即時強制可分為以下類型：一是警察上的即時強制，主要包括臨時檢查、臨時扣留、移動保管、（未成年者吸煙禁止法第2條規(guī)定的）沒收等。二是醫(yī)事衛(wèi)生上的即時強制，主要包括強制健康診斷、強制收容、（狂犬病預防法第6條規(guī)定的

7、）犬的捕殺；（藥事法第69條規(guī)定的）沒收；（傳染病預防法第8條規(guī)定的）截斷交通；（傳染病預防法第14條規(guī)定的）臨時檢查等。三是財政行政上的即時強制。如所得稅法和法人稅法規(guī)定的臨時檢查、搜索等強制調(diào)查。四是教育行政上的即時強制。五是公開設施及生活環(huán)境改善行政上的即時強制，等等。上述分類已明確告訴我們，在日本即時強制方式多種多樣，如強制進入、質(zhì)問、檢查、強制管束、臨時扣留、沒入、使用武器、搗毀等。這些方式只有按性質(zhì)、對象、實力強度等進行分類研究才有重大意義。需要指出的是，各種權力性即時強制方式的采取必須遵守職權法定、程序法定、符合比例三項基本要求。比如，根據(jù)日本國憲法的法治主義（尤其是憲法第31、33、35條），作為警察強制一環(huán)的即時強制，只存在例外的、緊急的、最小的必要限度這幾個條件制約下，才被承認。 關鍵詞:強制,即時,行政,規(guī)定,目的,程序,法律論文,論日本行政上的即時強制 內(nèi)容摘要:一、即時強制的含義 行政上的即時強制（簡稱即時強制），