法理學(xué)導(dǎo)論第七章法律行為與法律意識(shí)

1、第七章第七章 法律行為與法律意識(shí)法律行為與法律意識(shí)法律格言法律格言 在任何法律制度中，關(guān)鍵的因素是行為，在任何法律制度中，關(guān)鍵的因素是行為，即人們實(shí)際上做什么。否則，規(guī)則僅僅即人們實(shí)際上做什么。否則，規(guī)則僅僅是詞句而已，結(jié)構(gòu)也不過(guò)是一座被遺棄是詞句而已，結(jié)構(gòu)也不過(guò)是一座被遺棄的空城沒(méi)有生命存在的城堡。除非我的空城沒(méi)有生命存在的城堡。除非我們把注意力放在我們稱(chēng)之為們把注意力放在我們稱(chēng)之為“法律行為法律行為”的問(wèn)題上，否則就無(wú)法理解任何法律制的問(wèn)題上，否則就無(wú)法理解任何法律制度，包括我們自己的法律制度。度，包括我們自己的法律制度。 （美）勞倫斯（美）勞倫斯弗里德曼弗里德曼本章內(nèi)容 第一節(jié)第一節(jié) 法

2、律行為法律行為 第二節(jié)第二節(jié) 法律意識(shí)法律意識(shí)第一節(jié)第一節(jié) 法律行為法律行為 一、法律行為的涵義與特征一、法律行為的涵義與特征 二、法律行為的結(jié)構(gòu)二、法律行為的結(jié)構(gòu) 三、法律行為的分類(lèi)三、法律行為的分類(lèi)一、法律行為的涵義與特征一、法律行為的涵義與特征 民法上的民法上的“法律行為法律行為”（RechtsgeschaftRechtsgeschaft）只是在民）只是在民法知識(shí)框架內(nèi)的一個(gè)特定概念，其準(zhǔn)確漢譯應(yīng)為法知識(shí)框架內(nèi)的一個(gè)特定概念，其準(zhǔn)確漢譯應(yīng)為“法法律示意（表示）行為律示意（表示）行為”，與，與“事實(shí)行為事實(shí)行為”處于同一位處于同一位階。它不可能作為一個(gè)描述和解釋一切法律部門(mén)（如階。它不可能

3、作為一個(gè)描述和解釋一切法律部門(mén)（如刑法、行政法）的行為現(xiàn)象的概念。刑法、行政法）的行為現(xiàn)象的概念。 法理學(xué)上所講的法理學(xué)上所講的“法律行為法律行為”應(yīng)是德文名詞是應(yīng)是德文名詞是RechtshandlungRechtshandlung或或RechtsaktRechtsakt( (英文英文juristic actjuristic act或或legal act)legal act)，它所描述的，是包括，它所描述的，是包括RechtsgeschaftRechtsgeschaft在在內(nèi)的一切具有法律意義的行為現(xiàn)象。內(nèi)的一切具有法律意義的行為現(xiàn)象。 法律行為的涵義法律行為的涵義 所謂法律行為，就是人們所實(shí)

4、施的、能所謂法律行為，就是人們所實(shí)施的、能夠發(fā)生法律上效力、產(chǎn)生一定法的效果夠發(fā)生法律上效力、產(chǎn)生一定法的效果的行為。法律行為具有下列特點(diǎn)：的行為。法律行為具有下列特點(diǎn)： 1.1.法律行為是具有社會(huì)意義的行為法律行為是具有社會(huì)意義的行為 2.2.法律行為具有法律性法律行為具有法律性 3.3.法律行為是能夠?yàn)槿藗兊囊庵舅刂品尚袨槭悄軌驗(yàn)槿藗兊囊庵舅刂频男袨?，具有意志性的行為，具有意志?二、法律行為的結(jié)構(gòu)二、法律行為的結(jié)構(gòu) （一）法律行為的內(nèi)在方面（一）法律行為的內(nèi)在方面 1.1.動(dòng)機(jī)。動(dòng)機(jī)。是指直接推動(dòng)行為人去行動(dòng)以是指直接推動(dòng)行為人去行動(dòng)以達(dá)到一定目的的內(nèi)在動(dòng)力或動(dòng)因。達(dá)到一定目的的內(nèi)

5、在動(dòng)力或動(dòng)因。 2. 2. 目的。目的。指行為人通過(guò)實(shí)施一定的行為指行為人通過(guò)實(shí)施一定的行為達(dá)到或力求實(shí)現(xiàn)某種目標(biāo)和結(jié)果的主觀達(dá)到或力求實(shí)現(xiàn)某種目標(biāo)和結(jié)果的主觀意圖。意圖。 3. 3. 認(rèn)知能力。行為人對(duì)自己行為的法律認(rèn)知能力。行為人對(duì)自己行為的法律意義和后果的認(rèn)識(shí)能力。意義和后果的認(rèn)識(shí)能力。（二）法律行為的外在方面（二）法律行為的外在方面 1.1.行動(dòng)（行為）。行動(dòng)（行為）。人們通過(guò)身體或言語(yǔ)或意思而表現(xiàn)人們通過(guò)身體或言語(yǔ)或意思而表現(xiàn)于外在的舉動(dòng)。兩類(lèi)：于外在的舉動(dòng)。兩類(lèi)：1.1.身體行為。身體行為。 （2 2）言語(yǔ)行為）言語(yǔ)行為（speech act)speech act) 。 2.2.手

6、段。手段。行為人為達(dá)到預(yù)設(shè)的目的而在實(shí)施行為過(guò)程行為人為達(dá)到預(yù)設(shè)的目的而在實(shí)施行為過(guò)程中所采取的各種方式和方法。其中包括：行動(dòng)的計(jì)劃、中所采取的各種方式和方法。其中包括：行動(dòng)的計(jì)劃、方案和措施；行動(dòng)的程式、步驟和階段；行動(dòng)的技術(shù)方案和措施；行動(dòng)的程式、步驟和階段；行動(dòng)的技術(shù)和技巧；行動(dòng)所借助的工具和器械，等等。和技巧；行動(dòng)所借助的工具和器械，等等。 3.3.結(jié)果結(jié)果 。結(jié)果可能是物質(zhì)性的（有形的），也可能是結(jié)果可能是物質(zhì)性的（有形的），也可能是精神性的（無(wú)形的），可能是直接的，也可能是間接精神性的（無(wú)形的），可能是直接的，也可能是間接的。的。 三、法律行為的分類(lèi)三、法律行為的分類(lèi) 1.1.個(gè)人

7、行為與集體行為、國(guó)家行為個(gè)人行為與集體行為、國(guó)家行為 2 2單方行為與多方行為單方行為與多方行為 3 3自主行為與代理行為自主行為與代理行為 4.4.合法行為與違法行為合法行為與違法行為 5.5.公法行為與私法行為公法行為與私法行為 6.6.積極行為與消極行為積極行為與消極行為 7.7.主行為與從行為主行為與從行為 8.8.（意思）表示行為與非表示行為（意思）表示行為與非表示行為 9.9.要式行為與非要式行為要式行為與非要式行為 10.10.完全行為與不完全行為完全行為與不完全行為第二節(jié)第二節(jié) 法律意識(shí)法律意識(shí)一、法律意識(shí)的涵義、結(jié)構(gòu)及形成一、法律意識(shí)的涵義、結(jié)構(gòu)及形成二、法律意識(shí)的分類(lèi)二、法

8、律意識(shí)的分類(lèi)三、法律意識(shí)的功能三、法律意識(shí)的功能一、法律意識(shí)的涵義、結(jié)構(gòu)及形成一、法律意識(shí)的涵義、結(jié)構(gòu)及形成 法律意識(shí)是人們關(guān)于整個(gè)法律現(xiàn)象（特別是現(xiàn)法律意識(shí)是人們關(guān)于整個(gè)法律現(xiàn)象（特別是現(xiàn)行法）的觀點(diǎn)、感覺(jué)、態(tài)度、信念和思想的總行法）的觀點(diǎn)、感覺(jué)、態(tài)度、信念和思想的總稱(chēng)。稱(chēng)。 法律意識(shí)的構(gòu)成要素有：（法律意識(shí)的構(gòu)成要素有：（1 1）法律觀點(diǎn)；（）法律觀點(diǎn)；（2 2）法律感覺(jué)；（法律感覺(jué)；（3 3）法律態(tài)度；（）法律態(tài)度；（4 4）法律信念；）法律信念；（5 5）法律思想。）法律思想。 從認(rèn)識(shí)過(guò)程看，法律意識(shí)在結(jié)構(gòu)上又可以分為從認(rèn)識(shí)過(guò)程看，法律意識(shí)在結(jié)構(gòu)上又可以分為法律心理和法律思想這兩個(gè)認(rèn)識(shí)

9、階段或認(rèn)識(shí)層法律心理和法律思想這兩個(gè)認(rèn)識(shí)階段或認(rèn)識(shí)層次。次。 二、法律意識(shí)的分類(lèi)二、法律意識(shí)的分類(lèi) 1.1. 個(gè)人個(gè)人法律意識(shí)、群體法律意識(shí)和社會(huì)法律意識(shí)、群體法律意識(shí)和社會(huì)法律意識(shí)法律意識(shí) 2.2.傳統(tǒng)法律意識(shí)、現(xiàn)代法律意識(shí)和后現(xiàn)傳統(tǒng)法律意識(shí)、現(xiàn)代法律意識(shí)和后現(xiàn)代法律意識(shí)代法律意識(shí) 3.3.法律職業(yè)者的法律意識(shí)和非法律職業(yè)法律職業(yè)者的法律意識(shí)和非法律職業(yè)者的法律意識(shí)者的法律意識(shí) 4.4.占統(tǒng)治地位的法律意識(shí)和不占統(tǒng)治地占統(tǒng)治地位的法律意識(shí)和不占統(tǒng)治地位的法律意識(shí)位的法律意識(shí) 三、法律意識(shí)的功能三、法律意識(shí)的功能 1.1. 認(rèn)識(shí)和評(píng)價(jià)功能認(rèn)識(shí)和評(píng)價(jià)功能 2. 2. 調(diào)整和指導(dǎo)功能調(diào)整和指導(dǎo)功能

10、 3. 3. 傳播和教育功能傳播和教育功能 本章要點(diǎn)本章要點(diǎn)1.“法律行為法律行為”應(yīng)是各法律部門(mén)中的行為現(xiàn)象的高度抽象，是各應(yīng)是各法律部門(mén)中的行為現(xiàn)象的高度抽象，是各部門(mén)法律行為（憲法行為、民事法律行為、行政法律行為、訴訟部門(mén)法律行為（憲法行為、民事法律行為、行政法律行為、訴訟法律行為等）與各類(lèi)別法律行為（如合法行為、違法行為、犯罪法律行為等）與各類(lèi)別法律行為（如合法行為、違法行為、犯罪行為等）的最上位法學(xué)概念。行為等）的最上位法學(xué)概念。2. 法律行為是具有社會(huì)意義的行為，具有法律性和意志性。法律行為是具有社會(huì)意義的行為，具有法律性和意志性。3. 動(dòng)機(jī)、目的和認(rèn)知能力構(gòu)成了法律行為的內(nèi)在方面

11、，行動(dòng)、手動(dòng)機(jī)、目的和認(rèn)知能力構(gòu)成了法律行為的內(nèi)在方面，行動(dòng)、手段和結(jié)果構(gòu)成了法律行為的外在方面段和結(jié)果構(gòu)成了法律行為的外在方面。4.法律意識(shí)是人們關(guān)于整個(gè)法律現(xiàn)象（特別是現(xiàn)行法）的觀點(diǎn)、法律意識(shí)是人們關(guān)于整個(gè)法律現(xiàn)象（特別是現(xiàn)行法）的觀點(diǎn)、感覺(jué)、態(tài)度、信念和思想的總稱(chēng)，它在結(jié)構(gòu)上又可以分為法律心感覺(jué)、態(tài)度、信念和思想的總稱(chēng)，它在結(jié)構(gòu)上又可以分為法律心理和法律思想這兩個(gè)認(rèn)識(shí)階段或認(rèn)識(shí)層次。理和法律思想這兩個(gè)認(rèn)識(shí)階段或認(rèn)識(shí)層次。5. 法律意識(shí)具有認(rèn)識(shí)和評(píng)價(jià)、法律意識(shí)具有認(rèn)識(shí)和評(píng)價(jià)、調(diào)整和指導(dǎo)以及傳播和教育功能調(diào)整和指導(dǎo)以及傳播和教育功能。 本章思考題本章思考題 1.1.思考思考 思考并判斷以下說(shuō)

12、法是否正確，并說(shuō)明理由。思考并判斷以下說(shuō)法是否正確，并說(shuō)明理由。 （1 1）“法律行為的可控性是指法律行為可以受到法律法律行為的可控性是指法律行為可以受到法律的控制，而不受個(gè)人意志的影響。的控制，而不受個(gè)人意志的影響?！?（2 2）“法律行為是以需要為機(jī)制的，由行為人的需要法律行為是以需要為機(jī)制的，由行為人的需要所推動(dòng)或引發(fā)的，是一種對(duì)象性的實(shí)踐活動(dòng)，體現(xiàn)了所推動(dòng)或引發(fā)的，是一種對(duì)象性的實(shí)踐活動(dòng)，體現(xiàn)了一定的社會(huì)價(jià)值。一定的社會(huì)價(jià)值?！?（3 3）“不管行為者主觀意圖如何，其行使權(quán)利、履行不管行為者主觀意圖如何，其行使權(quán)利、履行義務(wù)或違反義務(wù)的行為，必然伴隨著他人的相應(yīng)行義務(wù)或違反義務(wù)的行為，

13、必然伴隨著他人的相應(yīng)行為。為?！?2.2.分析分析 案情：案情：19881988年年1 1月月7 7日，原告張某與被告辛某在河北省日，原告張某與被告辛某在河北省廊坊市安次區(qū)新開(kāi)路街道辦事處協(xié)議離婚。協(xié)議約定：廊坊市安次區(qū)新開(kāi)路街道辦事處協(xié)議離婚。協(xié)議約定：婚生男孩小辛（婚生男孩小辛（19851985年年6 6月生）歸女方撫養(yǎng)，男方每月月生）歸女方撫養(yǎng)，男方每月付撫育費(fèi)付撫育費(fèi)2525元，每月男方可看望孩子，并能接回北京元，每月男方可看望孩子，并能接回北京（即男方家）住幾天；雙方如有一方再婚，孩子歸沒(méi)（即男方家）住幾天；雙方如有一方再婚，孩子歸沒(méi)再婚一方撫養(yǎng)；雙方都再婚，按原協(xié)議辦。再婚一方撫養(yǎng)

14、；雙方都再婚，按原協(xié)議辦。19891989年年1 1月，月，張某再婚后，辛某幾次去接孩子未成。張某再婚后，辛某幾次去接孩子未成。19901990年年1 1月月9 9日，日，辛某從張某之母家，強(qiáng)行將孩子接回北京。張某以侵辛某從張某之母家，強(qiáng)行將孩子接回北京。張某以侵害撫養(yǎng)權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)為由，向住所地法院起訴。害撫養(yǎng)權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)為由，向住所地法院起訴。 問(wèn)題分析：法院是否應(yīng)當(dāng)判決被告侵害了原告的監(jiān)護(hù)問(wèn)題分析：法院是否應(yīng)當(dāng)判決被告侵害了原告的監(jiān)護(hù)權(quán)，構(gòu)成侵權(quán)行為？為什么？權(quán)，構(gòu)成侵權(quán)行為？為什么？ （提示：本案的關(guān)鍵爭(zhēng)點(diǎn)是對(duì)原告張某行為之性質(zhì)的（提示：本案的關(guān)鍵爭(zhēng)點(diǎn)是對(duì)原告張某行為之性質(zhì)的認(rèn)定認(rèn)定） 3.

15、3.討論討論 案情：當(dāng)事人于某、王某、孟某系上下樓層的鄰居，其案情：當(dāng)事人于某、王某、孟某系上下樓層的鄰居，其中于某居中于某居2 2層，王某居層，王某居4 4層，孟某居層，孟某居6 6層。層。19881988年年4 4月月3030日日早上，王某發(fā)現(xiàn)自己家的廁所和下水道堵塞，大便池返早上，王某發(fā)現(xiàn)自己家的廁所和下水道堵塞，大便池返水，當(dāng)即告知水，當(dāng)即告知5 5、6 6、7 7層等幾戶鄰居停用廁所和下水道，層等幾戶鄰居停用廁所和下水道，同時(shí)到樓房管理單位找維修工修理，但正值同時(shí)到樓房管理單位找維修工修理，但正值“五一五一”節(jié)節(jié)休假，維修工均未上班，無(wú)法進(jìn)行修理。休假，維修工均未上班，無(wú)法進(jìn)行修理。

16、5 5月月3 3日晚，王日晚，王某回家，見(jiàn)從廁所返出的水已將自己家的地板淹滿，其某回家，見(jiàn)從廁所返出的水已將自己家的地板淹滿，其中于某的中于某的2 2層和層和3 3層居民屋子也被水淹。王某再次上樓制層居民屋子也被水淹。王某再次上樓制止各鄰居用水，發(fā)現(xiàn)孟某正在用水，當(dāng)即予以制止。于止各鄰居用水，發(fā)現(xiàn)孟某正在用水，當(dāng)即予以制止。于某家因被水淹，電視機(jī)、墻壁、地板遭受不同程度的損某家因被水淹，電視機(jī)、墻壁、地板遭受不同程度的損壞，檢修電視機(jī)花費(fèi)壞，檢修電視機(jī)花費(fèi)110110元，粉刷墻壁花費(fèi)元，粉刷墻壁花費(fèi)5050元，維修地元，維修地板花費(fèi)板花費(fèi)2020元，共計(jì)元，共計(jì)180180元。于某以孟某、王某

17、為被告，提元。于某以孟某、王某為被告，提出損害賠償之訴。出損害賠償之訴。 案件爭(zhēng)點(diǎn)：對(duì)本案王某、孟某的行為是否具有案件爭(zhēng)點(diǎn)：對(duì)本案王某、孟某的行為是否具有違法性，即是否構(gòu)成違法行為，有三種不同意違法性，即是否構(gòu)成違法行為，有三種不同意見(jiàn)：（見(jiàn)：（1 1）王某、孟某的行為具有違法性，構(gòu)）王某、孟某的行為具有違法性，構(gòu)成違法行為的要件；（成違法行為的要件；（2 2）王某、孟某的行為）王某、孟某的行為不具有違法性，不構(gòu)成違法行為的要件；（不具有違法性，不構(gòu)成違法行為的要件；（3 3）王某的行為不具有違法性，孟某的行為具有違王某的行為不具有違法性，孟某的行為具有違法性。法性。 問(wèn)題討論：對(duì)本案中王某、孟某的行為是否構(gòu)問(wèn)題討論：對(duì)本案中王某、孟某的行為是否構(gòu)成違法行為，談?wù)勀愕目捶ê屠碛?。成違法行為，談?wù)勀愕目捶ê屠碛?。本章推薦閱讀書(shū)目本章推薦閱讀書(shū)目 1 1、張文顯主編：、張文顯主編：法理學(xué)法理學(xué)，法律出版社，法律出版