股權結構設計

1、股 權 結 構 設 計一、公司股權結構設計的原則很多人認為法律其實就是規(guī)避風險，他說你們律師的工作能夠做什么，我大量的工作都是我自己在做的，你們就給我們規(guī)避風險就OK啦。如果有這種想法呢，其實也很正常。我們大部分人都是這么認為的，而且連很多的同行都認為我們律師的主要工作就是給企業(yè)規(guī)避風險，或者是出現(xiàn)風險事件以后我們怎么樣能夠減少損失。但事實上，對于從事商事法律服務，提供非訴解決方案的律師而言，我們更多的工作是為企業(yè)創(chuàng)造價值，通過法律的手段，我們更大規(guī)模地、更高效地實現(xiàn)企業(yè)的商業(yè)目的。這個是創(chuàng)造價值的問題，不僅僅是減少損失的問題。第一個就是實現(xiàn)商業(yè)目的。因為任何人的商業(yè)行為都會有一定的目的，我們

2、的設計方案一定要從實現(xiàn)商業(yè)目的這一前提出發(fā)，最后，它也是檢驗設計方案是否合理、是不是合適這個企業(yè)的唯一標準。也就是說，商業(yè)目的能否實現(xiàn)，是我們進行股權結構設計的一個前提性的原則。實現(xiàn)商業(yè)目的，可能很多的企業(yè)家們自己會認為這個很簡單，商業(yè)目的歸根到底就是為了賺錢嘛。事實上在奔向賺錢這個最終目的的過程中，我們會有很多階段性的目的，或者是我們這個企業(yè)設置本身就不一定是為了賺錢，可能有其他的目的，或者是它不直接通過經營來賺錢。我們簡單的歸納一下，有些人可能說我就是想開一個百年老店，有一個品牌然后有榮譽感。這個百年老店當然跟家族企業(yè)會聯(lián)系在一起，比如說老干媽那個老太太她就堅決不向資本市場靠攏，她就想做一

3、個百年老店，所以她的股權就是牢牢的抓在她的手上，她不會上市。還有一些家族企業(yè)，可能是不同的行業(yè)還有不同的要求，像香港的李錦記，他會牢牢的抓住這個企業(yè)的控制權在他們家族的手上，因為食品行業(yè)品牌的價值和傳承。有些人說這個公司給我持股，反正現(xiàn)在這個股權投資這么時髦，我設計一個投資公司，設計一個私募基金管理或者是投資管理公司，那么就是投資平臺的一個目的。還有一些是為了上市圈錢和上市融資，各種各樣的企業(yè)，都會有他的一些商業(yè)目的。但是很多的企業(yè)家他可能自己也沒有搞懂創(chuàng)建公司除了賺錢以外，我還會有其他的階段性的目的或者是有其他的沒有想到的目的，或者是想到的目的不知道怎么去實現(xiàn)。第二個原則就是風險最小化。在股

4、權層面，我們要關注三個方面的風險。一個是合伙人之間因為內訌而產生的風險，這種案例太多了。第二，就是創(chuàng)始人和員工之間，因為對企業(yè)來說現(xiàn)在人才是最寶貴的財富也是最優(yōu)質的資源，很多的創(chuàng)始人會分享他的股權給核心的員工，但是很多人就是簡單的給一些股權就行了，有的人可能稍微想的復雜一點，我是不是搞股權激勵，是不是給簽一個合同。其實這兩種情況他們都意識到這個問題，如果想得過于簡單可能會產生很多的問題，接下來我們會仔細的說。還有一個就是創(chuàng)始人和投資人之間風險。在做股權結構設計的時候，這三大方面的風險我們要盡可能的防范。我們先說一下決策權。一開始創(chuàng)業(yè)的時候可能大家都是最簡單，按照我們投資出錢的比例分配股份，可能

5、這個好像是看上去是最公道的一種方法，事實上這個東西并不一定公道，可能會產生各種各樣的問題。這兩個公司都出現(xiàn)過合伙人之間的股權內訌的問題，海底撈很順利的解決了，真功夫就悲傷了。對于創(chuàng)始人蔡達標來說是一個很不好的結果。張勇他是海底撈掌舵人，當時他一分錢沒有出。海底撈創(chuàng)建的時候當時他們是四個人兩男兩女，后來這兩男兩女很神奇的變成了兩對夫妻，他們一開始投資的時候還不是夫妻。張勇是沒有出錢的，其他的三個人都是出錢的，但是張勇又賺了一個老婆又賺了一個公司。張勇當時跟他老婆是占了50%的股份，他們這兩對夫妻在公司發(fā)展的過程中因為這個股權對半開的問題就產生了一系列的爭持，在這個爭持的過程中張勇有一個很神奇的方

6、法，不知道怎么樣以1993年創(chuàng)立時期的出資價格收購了施勇紅18%的股份，這是一個謎，現(xiàn)在還沒有人知道。新聞說這是一個很神奇的事情。但是事實上這個一點都不神奇，我覺得很容易理解，可能是用了注冊資本平價轉讓不用交稅方式來避稅，不然十幾年的公司當時注冊資本那么少，是不可能用原價來轉讓的，現(xiàn)在很多的公司都是這樣轉移股權的，經過了調整以后，張勇就占有海底撈68%的股份，他跟他老婆兩個人占了大多數(shù)的股份。真功夫蔡達標沒有那么幸運了，這個就是典型的創(chuàng)始人之間的股權糾紛的一些例子。這些風險其實在做股權結構設計的初期都是需要去規(guī)避的。股權糾紛的風險更多的是來自這個股權激勵，很多的人說股權激勵很簡單，很多的老板也

7、在這樣做，我就直接給你一點股份就行了。這是很有誠意的老板，因為愿意選擇直接把股份過戶給員工的老板是很實在的。股權激勵可能給出很多的問題，包括給創(chuàng)始人帶來很多的問題，也會給員工帶來很多的問題。股權激勵的問題是我們一個專項的法律服務，它是需要專門研究的，現(xiàn)在很多外面的公司做這個業(yè)務他們做的比我們好，因為他們的營銷人員比較多，我們沒有營銷人員們只有研發(fā)人員，所以我們很悲催又要做營銷又要做研發(fā)，還要做生產管理?，F(xiàn)在深圳某某公司，營銷規(guī)模很大，他們很多就是從我們律師這里買下幾個方案以后拿去套，套來套去。其實這個事情按我們標準做的話，我們會先對公司進行一個調研，然后了解這個公司所處的行業(yè)、所發(fā)展的環(huán)境等各

8、種各樣的因素，確定這個企業(yè)未來發(fā)展性的一些東西，然后再跟老板訪談了解你給這個股權的目的和一些想法，還會跟這個被授予的對象進行一個訪談，因為股權激勵的最終目的是想把有價值的員工捆在一起，能夠更好的一起創(chuàng)業(yè)，但是設計方案只滿足了老板一方面的需求的話，那肯定達不到這個目的。所以我們也會跟這個被授予對象進行一個商談，商談完了以后我們會進行一個分析，最后提煉找到一個對企業(yè)發(fā)展有利、對老板有利、對員工都有利的三個主體都會受益的一種方案，再去通過一系列的法律文書把它確定下來，這個本身是一個很復雜的活。創(chuàng)始人跟投資人的風險，主要是產生于融資失敗的風險和這個股權變動的風險。所謂的融資失敗的風險，很多的企業(yè)想融資

9、，可是對于有一些股權結構，專業(yè)的投資人一看就沒有興趣了，因為你的股權結構根本不適合他進來。如果他覺得你這個行業(yè)比較好，你這個團隊他也欣賞，他肯定會要求你調整股權結構，你不調整恐怕他不會來的。還有一個就是融資過程中股權變動的影響，這個是什么意思呢？很多投資過程伴隨著很熱門的詞匯叫對賭，對賭有很多種模式，其中有一種就是用股權對賭。調整這個交易股權的比例，這個就會導致公司的控制權的變動，創(chuàng)始人可能會喪失這個公司的控制權。股權結構設計的第三個原則就是利益最大化的問題。有兩大稅種，一個是企業(yè)所得稅，一個是個人所得稅，跟股權結構是緊緊聯(lián)系在一起的。還有一個是股權溢價收益最大化的問題，這個所謂的股權溢價就是

10、我們增資控股或者是轉讓股權，或者是上市以后我們轉移股份，中間都會有一個巨大的溢價，那么這種因為這種股權的最大溢價會帶來同樣的轉讓的營業(yè)稅和所得稅稅基很大，營業(yè)稅至少5%，企業(yè)所得稅25%，個人所得稅20%，這是很大的規(guī)模，因為它的基數(shù)很大，動不動就是幾個億幾十個億，所以這中間的利益會很大。如果我們在做股權結構設計的時候考慮這些因素，就可以盡可能的去少交一些稅收，我們這種設計是合法的一些減少稅收。我們剛才講了這么多主要就是講這個進行股權結構設計的原則性問題，也就是說我們必須圍繞實現(xiàn)商業(yè)目的，風險最小化和利益最大化這三個原則來進行設計，這三個原則其實也是最終的股權結構設計的一個終點。為什么它又是起

11、點又是終點？因為最后檢驗這個方案是不是適合，我們最終的標準也是這三個，如果不能實現(xiàn)我的商業(yè)目的肯定不是一個好的方案，如果不能做到風險最小，不能做到利益最大也稱不上是好的方案。二、股權結構設計要素1、主體最簡單的是自然人直接持股，自然人持股有好的一面有不好的一面，就是剛才我們前面說的那兩種結構，公司上市之后，如果是法人股東要分紅是不需要交稅。但是法人持股轉讓的話是要交稅的，自然人直接持股轉讓是少交一道稅的，因為你通過法人持股在轉讓的過程中要交企業(yè)所得稅，然后你再分給股東，個人要交付分紅股息分紅利稅20%，所以總共25%加20%，綜合就是45%；如果個人直接持有上市公司的股份，在經過一段時間解禁后

12、的股份轉讓，只是轉讓的這個個人所得稅的一部分，是比較少的。還有一個間接持股主體，間接持股主體主要是兩大類，一類是持股平臺，這些主體就是合伙，個體戶也是可以持股的，在稅收層面上個體戶有很多的好處，它有很高的稅封，也有一個協(xié)議稅收的問題，在很多的地區(qū)可以做到協(xié)議稅收的，個體戶在稅收籌劃上面是一個很有意義的主體。還有一類就是代持，在某種程度上它是一個個人平臺。不同的主體有不同的好處，各有各的價值，這個價值不僅僅是稅收價值，還有一些可以隱藏起自己的真實目的，或者是轉移視線，所以我們在股權結構設計的時候，會考慮用哪一個主體來持有這個股份。2、比例關于股權結構比例在我國的公司法上面，有幾個核心的數(shù)據(jù)。大于

13、三分之二是股東大會在做出重大決議的時候，比如說修改公司章程這類核心問題的時候，需要要三分之二以上的多數(shù)表決權通過才會產生法律效力；大于三分之一就是一票否決，因為只要超過三分之一你就不可能超過三分之二，重大決議無法通過；大于二分之一更多的是從財務上考慮，資本市場運作的時候超過51%就可以合并財務報表，還有一個相對的控制權，就是經營層面很多的決策是可以通過的。我們法律層面還有一個10%，這個10%的股份有什么好處呢？因為很多的時候，畢竟創(chuàng)業(yè)失敗還是占多數(shù)，有一些公司創(chuàng)業(yè)失敗后大股東拍拍屁股不知道人去哪了，但是這個公司放到這里，現(xiàn)在新的征信系統(tǒng)可能會對小股東產生很多影響，大于10%的股份我們就可以向

14、法院申請解散這個公司。還有一個比例是大于5%，這個不是法律上規(guī)定的，是政策層面的問題，就是在這個上市公司交易過程中信息披露上會存在一個限制。3、協(xié)議這個AB股的設計問題，在美國是很常見的，因為西方英美法系的國家他們更在乎這個財產的收益權，而不在乎財產的所有權。AB股的設置，是為了創(chuàng)始人能夠更好的控制公司，同時又能滿足在發(fā)展過程中不停的融資，這種設置的大都是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，都需要燒錢。還有一個通過協(xié)議我們可以實現(xiàn)表決權和投票權的委托。京東上市前都是通過委托授權給劉強東來實施的，上市以后他采用AB股。然后就是在我們國家的上市公司經常用到，“一致行動人”，這個也是可以通過協(xié)議來實現(xiàn)。還有就是我們通過協(xié)議

15、可以實現(xiàn)股權變動的控制。前面三種可能在資本行業(yè)里面的人都經常見到，第四種可能很少有人見到了，因為前面這幾種相對來說股權都是比較穩(wěn)定的，但是下面這些情況出現(xiàn)的時候這些股權是可以變動，那這個變動怎么樣來控制。我們在融資過程中，很多的投資人他會給你的投資清單里面就會有這些約定，包括創(chuàng)始人在一開始創(chuàng)業(yè)的時候，也可以約定一些股權成熟和退出的機制。對賭也可以通過協(xié)議控制，因為對賭也是可以導致股權的變化。股權轉讓也可以通過協(xié)議控制。4、股權結構類型平衡股權結構，就是在持股比例上比較均勻，沒有一個核心，這種結構是不合理的。高度集中結構，這種結構可能會影響融資，這也是一個不合理的股權結構。適度集中結構，如果要向

16、資本市場進軍的話，這種適度集中的股權結構是最理想的。還有一種不太合理的結構就是平均分散結構，這個跟前面的平衡有一點不一樣，它的股東人數(shù)會比較多但是每個人占有的分量又比較少，這種很難形成一個決策。還有一個夫妻股東結構，我們國家前面30年創(chuàng)業(yè)的過程中，很多的行業(yè)百分之八九十的企業(yè)都是夫妻店，這個可能會產生一個很大的風險，就是公司喪失法人人格，公司有限責任可能會要求股東來承擔。三、創(chuàng)業(yè)公司股權結構設計我們前面講的設計原則和設計要素，都是針對所有的公司而言的，這里簡單的講一下創(chuàng)業(yè)企業(yè)或者初創(chuàng)公司的一些稍微不同的地方，就初創(chuàng)型企業(yè)我們設計的一個直接目標或者短期目標就是要實現(xiàn)這個公司控制要協(xié)調，跟利益要均

17、衡。前面的1234點都是風險最小化的要素，然后這里還有一個避開上市融資的障礙，因為有一些股權結構會導致關聯(lián)交易、同業(yè)競爭等各種各樣的問題，我們在初創(chuàng)的時候就應該考慮這個問題，避開上市障礙也是需要特殊考慮的一個問題。初創(chuàng)公司安排股權結構安排比例的時候，要考慮一個因素，就是我們絕大部分是通過錢來衡量我們股權結構比例的，但是事實上我們合伙人投入，很多是給錢給物給時間給經歷給資源給點子給知識產權，他的貢獻值要怎么去量化，我們可以建立相應的數(shù)據(jù)模型來均衡一下貢獻值的大小，這種股權結構設計方案也需要得到各個合伙人之間的認可，我們只是提供一個可能性，就是我會考慮這些問題，你們同意不同意那是另外一回事了。還有合伙人和聯(lián)合創(chuàng)始人之間的兼職、顧問，就是我不來上班，但是也會提供一些好處，這些人怎么樣計算成價值換算成股份。還有一個天使投資人投錢的，他投100萬但是我可能只能給10%的股份，這個也是由資金貢獻值和創(chuàng)始人想法價值的一個計算的問題。還有一個要考慮的因素，就是創(chuàng)業(yè)初期的時候，是不是應該給員工的股權激勵的問題，很多的企業(yè)就是拉一個過來說我給你多少股權，事實上這個時候股權不一定有吸引力的，你給了還可能會產生