上市輔導(dǎo)培訓(xùn)教材

1、上市輔導(dǎo)培訓(xùn)教材公司法人治理結(jié)構(gòu)的核心和目標(biāo)公司法人治理結(jié)構(gòu)的核心和目標(biāo)l 核心：公司的管理監(jiān)督機(jī)制。l 目標(biāo)：最大限度地實現(xiàn)公司利益，進(jìn)而滿足股東長期的最大利益公司法人治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)容l 主要是由股東大會、董事會、監(jiān)事會以及以總經(jīng)理主要是由股東大會、董事會、監(jiān)事會以及以總經(jīng)理為代表的經(jīng)理階層組成的一種企業(yè)組織結(jié)構(gòu)。為代表的經(jīng)理階層組成的一種企業(yè)組織結(jié)構(gòu)。l 通過這一結(jié)構(gòu)，所有者將自己的資產(chǎn)托管給公司董通過這一結(jié)構(gòu)，所有者將自己的資產(chǎn)托管給公司董事會。事會。l 董事會作為公司的最高決策機(jī)構(gòu)，擁有對高級經(jīng)理董事會作為公司的最高決策機(jī)構(gòu)，擁有對高級經(jīng)理人員的聘用、獎懲及解雇權(quán)。人員的聘用、獎懲及解雇

2、權(quán)。l 高級經(jīng)理人員受雇于董事會，組成董事會領(lǐng)導(dǎo)下的高級經(jīng)理人員受雇于董事會，組成董事會領(lǐng)導(dǎo)下的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，在其授權(quán)范圍內(nèi)經(jīng)營。執(zhí)行機(jī)構(gòu)，在其授權(quán)范圍內(nèi)經(jīng)營。l 股東大會作為公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，在選舉產(chǎn)生董事股東大會作為公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，在選舉產(chǎn)生董事會的同時，為了保證董事及經(jīng)理人員按其意志合理會的同時，為了保證董事及經(jīng)理人員按其意志合理經(jīng)營，還選舉產(chǎn)生監(jiān)事會，以其負(fù)責(zé)監(jiān)督公司的財經(jīng)營，還選舉產(chǎn)生監(jiān)事會，以其負(fù)責(zé)監(jiān)督公司的財務(wù)、經(jīng)營、投資分配等。務(wù)、經(jīng)營、投資分配等。l 在現(xiàn)代公司的法人治理結(jié)構(gòu)中，各權(quán)利要素各自具在現(xiàn)代公司的法人治理結(jié)構(gòu)中，各權(quán)利要素各自具有自己的權(quán)利重心和權(quán)利邊界，公司所有權(quán)、

3、決策有自己的權(quán)利重心和權(quán)利邊界，公司所有權(quán)、決策權(quán)、經(jīng)營權(quán)與監(jiān)督權(quán)，四權(quán)分立，三會一總，各司權(quán)、經(jīng)營權(quán)與監(jiān)督權(quán)，四權(quán)分立，三會一總，各司其職，相互制衡。其職，相互制衡。公司章程公司權(quán)責(zé)分明的自治性、規(guī)范性文件l 公司章程是股東意志的體現(xiàn)， 是公司的憲章。l 是公司自律的法律依據(jù)。l 是法人治理機(jī)構(gòu)行使權(quán)利 的法律依據(jù)。公司章程的效力l 公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力 l 高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員上市公司章程指引（2006）第一章 總則第二章 經(jīng)營宗旨和范圍第三章 股份第四章 股東和股東大會第五章 董事

4、會第六章 經(jīng)理及其他高級管理人員第七章 監(jiān)事會第八章 財務(wù)會計制度、利潤分配和審計第九章 通知與公告第十章 合并、分立、增資、減資、解散和清算第十一章 修改章程第十二章 附則組織機(jī)構(gòu)經(jīng)理董事會監(jiān)事會股東（大）會股東大會的職權(quán)l(xiāng)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；l選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；l審議批準(zhǔn)董事會的報告；l審議批準(zhǔn)監(jiān)事會報告；l審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；l審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；l對公司增加或者減少注冊資本作出決議；l對發(fā)行公司債券作出決議；l對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；l修改本章程； l

5、對公司聘用、解聘會計師事務(wù)所作出決議；l審議批準(zhǔn)第四十一條規(guī)定的擔(dān)保事項；l審議公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)超過公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)30%的事項；l審議批準(zhǔn)變更募集資金用途事項；l審議股權(quán)激勵計劃；l審議法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章或本章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)由股東大會決定的其他事項。注：上述股東大會的職權(quán)不得通過授權(quán)的形式由董事會或其他機(jī)構(gòu)注：上述股東大會的職權(quán)不得通過授權(quán)的形式由董事會或其他機(jī)構(gòu)和個人代為行使。和個人代為行使。提交股東大會審議的對外擔(dān)保l 單筆擔(dān)保額超過上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10的擔(dān)保；l 上市公司及其控股子公司的對外擔(dān)?？傤~，超過上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)50以后提供的任何

6、擔(dān)保；l 為資產(chǎn)負(fù)債率超過70的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保；l 連續(xù)十二個月內(nèi)擔(dān)保金額超過公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的30。 董事會審議擔(dān)保事項時，應(yīng)經(jīng)出席董事會會議的三分之二以上董事審議同意。股東大會審議前款第（四）項擔(dān)保事項時，應(yīng)經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。 股東會的議事規(guī)則l 定期會議：年度股東大會每年召開1次，應(yīng)當(dāng)于上一會計年度結(jié)束后的6個月內(nèi)舉行。l 臨時會議：公司在下列事實發(fā)生之日起2個月以內(nèi)召開臨時股東大會： （一）董事人數(shù)不足公司法規(guī)定人數(shù)或者本章程所定人數(shù)的2/3時； （二）公司未彌補的虧損達(dá)實收股本總額1/3時；（三）單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時；

7、（四）董事會認(rèn)為必要時；（五）監(jiān)事會提議召開時；（六）法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章或本章程規(guī)定的其他情形。 股東大會的召集與主持l 召集人：董事會、獨立董事、監(jiān)事會、連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東。l 股東大會由董事長董事長主持。董事長不能履行職務(wù)或不履行職務(wù)時，由副董事長副董事長（公司有兩位或兩位以上副董事長的，由半數(shù)以上董事共同推舉的副董事長主持）主持，副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)時，由半數(shù)以上董事共同推舉的一名董事董事主持。l 監(jiān)事會自行召集的股東大會，由監(jiān)事會主席監(jiān)事會主席主持。監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或不履行職務(wù)時，由監(jiān)事會副主席監(jiān)事會副主席主持，監(jiān)事會副主席

8、不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)時，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉的一名監(jiān)事監(jiān)事主持。l 股東自行召集的股東大會，由召集人推舉代表代表主持。l 召開股東大會時，會議主持人違反議事規(guī)則使股東大會無法繼續(xù)進(jìn)行的，經(jīng)現(xiàn)場出席股東大會有表決權(quán)過半數(shù)的股東同意，股東大會可推舉一人擔(dān)任會議主持人，繼續(xù)開會。股東大會的表決和決議l 普通決議：應(yīng)當(dāng)由出席股東大會的股東（包括股東代理人）所持表決權(quán)的1/2以上通過。l 特別決議，應(yīng)當(dāng)由出席股東大會的股東（包括股東代理人）所持表決權(quán)的2/3以上通過： （一）公司增加或者減少注冊資本； （二）公司的分立、合并、解散和清算； （三）本章程的修改； （四）公司在一年內(nèi)購買、出售重大資

9、產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)30%的； （五）股權(quán)激勵計劃； （六）法律、行政法規(guī)或本章程規(guī)定的，以及股東大會以普通決議認(rèn)定會對公司產(chǎn)生重大影響的、需要以特別決議通過的其他事項。 股東大會的出席l 股東大會召開時，本公司全體董事、監(jiān)事和董事會秘書應(yīng)當(dāng)出席會議，經(jīng)理和其他高級管理人員應(yīng)當(dāng)列席會議。公司法中規(guī)定的股東的權(quán)利及其救濟(jì)方式股東的權(quán)利（一）基本的股東權(quán)利l 總則中的概括規(guī)定（第4條）l 表決權(quán)（第43條）l 分紅權(quán)（第35條）l 優(yōu)先認(rèn)購權(quán)（第35條）l 股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán) （第72條）股東權(quán)利的概括規(guī)定l 公司股東依法享有資產(chǎn)收益權(quán)公司股東依法享有資產(chǎn)收益權(quán)l(xiāng) 參與重大決策權(quán)參與

10、重大決策權(quán)l(xiāng) 選擇管理者等權(quán)利。選擇管理者等權(quán)利。股東的權(quán)利（二）新公司法細(xì)化了股東權(quán)利l 知情權(quán)（第34、98、146條）l 股東大會召集權(quán)和主持權(quán)（第40、41、101、102條）l 質(zhì)詢權(quán)（第151條）l 提案權(quán)（第103條 上市公司特有）l 引入累積投票制（第106條上市公司特有）l 異議股東股權(quán)收購請求權(quán)（第75、143條）l 強(qiáng)制解散請求權(quán)（第183條）l 股東資格的繼承（第76條）股東權(quán)利l 依照其所持有的股份份額獲得股利和其他形式的利益分配；l 依法請求、召集、主持、參加或者委派股東代理人參加股東大會，并行使相應(yīng)的表決權(quán)；l 對公司的經(jīng)營進(jìn)行監(jiān)督，提出建議或者質(zhì)詢；l 依照法律

11、、行政法規(guī)及本章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓、贈與或質(zhì)押其所持有的股份；l 查閱本章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告；l 公司終止或者清算時，按其所持有的股份份額參加公司剩余財產(chǎn)的分配；l 對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議的股東，要求公司收購其股份；l 法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章或本章程規(guī)定的其他權(quán)利。累積投票制度l 累積投票制度，是指股東所持的每一股份都擁有與股東大會擬選舉的董事或監(jiān)事數(shù)量相等的投票權(quán)，股東既可以把全部投票權(quán)集中投給某一人，也可分散投給不同的人，在選票統(tǒng)計上，根據(jù)每個候選人等到的票數(shù)總額來決定其是否當(dāng)選的一種選舉制度l 累積投票

12、制度并不是強(qiáng)制性的，是否實行，由公司章程自行規(guī)定，也可以通過股東大會決議來決定是否采取累積投票制度 累積投票制度例子l 例如，某公司要選5 名董事，公司股份共100 股。股東20 人，其中兩名大股東擁有51%的股權(quán)，其他18 名股東共計擁有49%的股權(quán)。以一般的投票方法，那么兩名大股東就能使自己的5 名董事全部當(dāng)選，每名51 票。但是如果按照累計投票制投票方式，每股的表決權(quán)是5 票，大股東總票數(shù)為255 票（515），其他股東是245 票（495），這樣，從理論上來說，其他股東至少可以使自己的2 名董事當(dāng)選（一名123 票，一名122 票），而大股東最多只能選上3 名自己的董事。 知情權(quán)l(xiāng) 股

13、東查閱權(quán) 股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。 股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。知情權(quán)l(xiāng) 股東查閱權(quán) 公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起15日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。知情權(quán)l(xiāng) 股東的查閱、建議和質(zhì)詢權(quán) 股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢

14、。質(zhì)詢權(quán)l(xiāng) 股東會或者股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。 l 董事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)如實向監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權(quán)。異議股東股權(quán)收購請求權(quán)l(xiāng) 有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)： l （1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的； l （2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的； l （3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公

15、司存續(xù)的。異議股東股權(quán)收購請求權(quán)l(xiāng)自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。投資者（股東）權(quán)益司法救濟(jì)制度l 公司決議無效與可撤銷制度（第22條）l 股東代表訴訟制度（第152條）l 股東直接訴訟制度（第153條）投資者（股東）權(quán)益司法救濟(jì)制度l公司決議無效：決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)l公司決議可撤銷：會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程l宣告無效和撤銷程序： 股東自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法 院撤銷。投資者（股東）權(quán)益司法救濟(jì)制度l 股東代表訴訟： 又稱

16、股東派生訴訟，最大意義在于股東能夠在特定情形下直接代表公司進(jìn)行訴訟，使公司的損害能夠得到補償或追償，鞭策和警示潛在的侵權(quán)人，抑制違法行為。 董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 l 主體資格l 前置程序主體資格主體資格l 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第150條規(guī)定的情形的（注：即違法給公司造成損失），前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴

17、訟。前置程序前置程序l 監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。股東直接訴訟股東直接訴訟l 公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或公司章程規(guī)定，損害股東利益時，股東可以直接向法院提起訴訟。董事會l 西方的董事會是現(xiàn)代公司制度下所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的產(chǎn)物。l 現(xiàn)代公司制度的本質(zhì)是集中分散的資源進(jìn)行規(guī)?；?，但大量分散的股東們無法就企業(yè)經(jīng)營管理進(jìn)行有效率的協(xié)商和控

18、制，所以便設(shè)置一個更為專業(yè)、集中、常設(shè)的董事會機(jī)構(gòu)來代替股東會行使核心職能。董事會的組成l 董事會是公司股東會的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)和日常經(jīng)營決策機(jī)關(guān)，屬必設(shè)和常設(shè)機(jī)關(guān)。l 成員：有限公司313；股份公司519人。l 董事會設(shè)董事長。董事會的職權(quán)l(xiāng)召集股東大會，并向股東大會報告工作；l執(zhí)行股東大會的決議；l決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；l制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；l制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；l制訂公司增加或者減少注冊資本、發(fā)行債券或其他證券及上市方案； l擬訂公司重大收購、收購本公司股票或者合并、分立、解散及變更公司形式的方案； l在股東大會授權(quán)范圍內(nèi)，決定公司對外投資、收購出

19、售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔(dān)保事項、委托理財、關(guān)聯(lián)交易等事項；l決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；l聘任或者解聘公司經(jīng)理、董事會秘書；根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人等高級管理人員，并決定其報酬事項和獎懲事項；l制訂公司的基本管理制度；l制訂本章程的修改方案；l管理公司信息披露事項； l向股東大會提請聘請或更換為公司審計的會計師事務(wù)所； l聽取公司經(jīng)理的工作匯報并檢查經(jīng)理的工作；l法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章或本章程授予的其他職權(quán)。l注釋：超過股東大會授權(quán)范圍的事項，應(yīng)當(dāng)提交股東大會審議。 董事會專門委員會l 監(jiān)督委員會：主要履行對內(nèi)部人的監(jiān)督職能 審計委員會 薪酬和考核委員會 提名委員會

20、l 生產(chǎn)率委員會：主要目標(biāo)是通過強(qiáng)化董事會的決策和咨詢功能來提高上市公司生產(chǎn)效率 投資委員會 戰(zhàn)略委員會董監(jiān)高人員的任職資格 l 積極條件 ：董事會應(yīng)當(dāng)具備合理的專業(yè)結(jié)構(gòu)，其成員應(yīng)當(dāng)具備履行職務(wù)所必需的知識、技能和素質(zhì) l 消極條件l 刪除原公司法第58條國家公務(wù)員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理的規(guī)定董事對公司的義務(wù)l 董事對公司的義務(wù)有二，即勤勉義務(wù)和忠實義務(wù)。l 董事違反了法律、章程及股東大會的決議，并因此損害公司利益時，董事應(yīng)對公司承擔(dān)責(zé)任。勤勉義務(wù)(duty of care)l 董事應(yīng)忠誠地，以其有理由認(rèn)為是符合公司最高利益的方式，并以一位處于同樣地位和類似環(huán)境的普通智者處事的謹(jǐn)慎態(tài)度

21、來履行其作為董事的職責(zé)，即公司董事在執(zhí)行其職務(wù)時保持應(yīng)有的關(guān)注和勤勉，如果不能承擔(dān)起自己職位的正常事務(wù)，就可以認(rèn)為董事違反了他們的勤勉義務(wù)。l 勤勉義務(wù)側(cè)重的是董事作為受任人所必然應(yīng)履行的義務(wù)。忠實義務(wù)的具體內(nèi)容l 忠實義務(wù)是一種以信任、信賴和依賴為前提和基礎(chǔ)的義務(wù)。這種義務(wù)要求負(fù)有這種義務(wù)的人除了取得自己應(yīng)得的報酬外，不得追求其他的個人利益。具體表現(xiàn)為： 不得因自己的身份而受益； 不得收受賄賂、某種秘密利益或所允諾的其他好處； 不得與公司開展非法競爭； 不得利用公司的財產(chǎn)、信息和機(jī)會。l 忠實義務(wù)側(cè)重說明董事作為公司之一員應(yīng)對公司履行的義務(wù)。董事、監(jiān)事、經(jīng)理的禁止性行為l 挪用公司資金； l

22、 將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲； l 違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保； l 違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易； l 未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)； l 接受他人與公司交易的傭金歸為己有； l 擅自披露公司秘密； l 違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。董事的其它法定義務(wù)l 董事的注意義務(wù)和忠實義務(wù)主要源于民法或普通法中的代理法和受信托人法。董事在承擔(dān)這些義務(wù)的同時還應(yīng)承擔(dān)

23、法律所規(guī)定的各種其它義務(wù)。這些法定義務(wù)多種多樣，但主要有：l 負(fù)有根據(jù)法律規(guī)定支付股利或分配股息的義務(wù)，不得收購公司股份的義務(wù)，l 在清償期內(nèi)，不得未支付、清償公司債務(wù)和義務(wù)前分配公司資財，l 不得對公司董事、經(jīng)理或股東提供貸款或為他們的貸款提供擔(dān)保董事卸任后的義務(wù)l 董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。董事對董事會決議所承擔(dān)責(zé)任l 董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)

24、任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。董事長的定位l 董事長主持股東會、召集和主持董事會；l 檢查董事會決議的實施情況 l 董事會實行多數(shù)票表決制，會議集體決策、董事個人對決議負(fù)責(zé)。獨立董事l 獨立董事是指獨立于公司主要股東、實際控制人，以及其他與上市公司存在利益關(guān)系的單位或個人的影響，能夠獨立履行董事職責(zé)的外部董事 l 上市公司董事會成員中至少應(yīng)包括1/3的獨立董事，其中至少包括一名會計專業(yè)人士（具有高級職稱或注冊會計師資格的人士）獨立董事任職條件l積極條件 （1）符合法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格；（2）符合指導(dǎo)意見要求的獨立性；（

25、3）具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；（4）具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或其他履行獨立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗；（5）公司章程規(guī)定的其他條件獨立董事任職條件l 消極條件 （1）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；（2）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名中的自然人股東及其直系親屬；（3）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；（4）最近3年內(nèi)曾經(jīng)

26、具有前3項所列舉情形的人員；（5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；（6）公司章程規(guī)定的其他人員；（7）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。獨立董事的提名及其他l 上市公司董事會、監(jiān)事會單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東均可以提出獨立董事的候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定 l 上市公司董事會下設(shè)薪酬、審計、提名委員會的，獨立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人，審計委員會中至少有一名獨立董事是會計專業(yè)人士l 獨立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換董事會會議l 每年度至少召開兩次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。l 由董事長召集，代

27、表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。l 會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。作出決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。 l 決議的表決，實行一人一票。l 董事連續(xù)兩次未能親自出席，也不委托其他董事出席董事會會議，視為不能履行職責(zé)，董事會應(yīng)當(dāng)建議股東大會予以撤換 監(jiān)事會的構(gòu)成l 監(jiān)事會由股東代表和職工代表組成；其中職工代表不得少于1/3l 董事、經(jīng)理和其他高級管理人員不得兼任監(jiān)事l 監(jiān)事任期每屆3年，可以連選連任l 監(jiān)事會每6個月至少召開一次會議。l 上市公司監(jiān)事不得成為股權(quán)激勵對象 監(jiān)事會的職權(quán)l(xiāng) 應(yīng)當(dāng)對董事會編制的公司定期報告進(jìn)行審核并提出書面審核意見；

28、l 檢查公司財務(wù)；l 對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、本章程或者股東大會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；l 當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；l 提議召開臨時股東大會，在董事會不履行公司法規(guī)定的召集和主持股東大會職責(zé)時召集和主持股東大會；l 向股東大會提出提案；l 依照公司法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；l 發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等專業(yè)機(jī)構(gòu)協(xié)助其工作，費用由公司承擔(dān)。l 注釋：公司章程可以規(guī)定監(jiān)事的其他職權(quán)。 董監(jiān)高人員的損害賠償責(zé)

29、任 l 民事賠償責(zé)任 l 行政責(zé)任 l 刑事責(zé)任 民事賠償責(zé)任l公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；l董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任；l董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。行政責(zé)任 l罷免：監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事可以對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的公司董事、高級管理人員提出罷免的建議。l章程的其它規(guī)定：新公司法還授權(quán)股東通過公司

30、章程對公司高級管理人員的義務(wù)、責(zé)任作出其他更為詳細(xì)的規(guī)定，根據(jù)公司法的規(guī)定公司章程對公司高級管理人員具有約束力。因此，股東可以通過公司章程對高級管理人員規(guī)定更多的義務(wù)、責(zé)任。 刑事責(zé)任 新公司法規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員違反本法構(gòu)成犯罪的，公司將依法追究刑事責(zé)任 l公司、企業(yè)人員受賄罪(國有公司為受賄罪)l職務(wù)侵占罪(國有公司為貪污罪)l挪用資金罪(國有公司為挪用公款罪)證監(jiān)局對違規(guī)上市公司的主要處罰措施 l公開譴責(zé)、警告l罰款l取消再融資資格l市場禁入l中止交易和退市l(wèi)違規(guī)行為引起的其他法律責(zé)任中小企業(yè)板上市公司處分案例時間時間處分對象處分對象處分措施處分措施違規(guī)事由違規(guī)事由2004

31、.7.9江蘇瓊花及其董事長、總經(jīng)理公開譴責(zé)2500萬元委托理財未如實披露2004.10.25威爾科技及其董事長、董秘通報批評3104萬元募集資金用于歸還銀行貸款，未經(jīng)董事會批準(zhǔn)并及時披露2004.11.29麗江旅游2名董事和1名監(jiān)事通報批評股東間接增持上市公司股份未及時披露2005.3.3德豪潤達(dá)及其董事長通報批評動用募集資金暫時補充流動資金，未經(jīng)董事會批準(zhǔn)并及時披露，未如實答復(fù)交易所問詢中小企業(yè)板上市公司處分案例（續(xù)）時間時間處分對象處分對象處分措施處分措施違規(guī)事由違規(guī)事由2006.3.29飛亞股份及其控股股東通報批評協(xié)助控股股東通過票據(jù)貼現(xiàn)從銀行融資，拆借300萬元資金給控股股東，擅自動用

32、650萬元募集資金用于日常業(yè)務(wù)2006.4.11天奇股份1名董事公開譴責(zé)連續(xù)六次缺席董事會，且不主動聯(lián)系公司說明原因2006.8.14天奇股份及其董事長、董秘通報批評接待機(jī)構(gòu)投資者調(diào)研時透露了尚處于商業(yè)談判和招投標(biāo)進(jìn)程中的業(yè)務(wù)信息2006.8.14德豪潤達(dá)及其董事長、財務(wù)總監(jiān)通報批評少預(yù)提產(chǎn)品召回?fù)p失1206萬元，形成了重大會計差錯中小企業(yè)板上市公司處分案例（續(xù)）時間時間處分對象處分對象處分措施處分措施違規(guī)事由違規(guī)事由2007.4.26霞客環(huán)保及其董事長公開譴責(zé)公司大量日常關(guān)聯(lián)交易未披露和履行程序；未如實答復(fù)交易所問詢2007.4.26霞客環(huán)保間接持股股東通報批評股東間接增持、減持上市公司股份

33、超過5%未及時報告并披露 2007.4.27世博股份及其董事、高管 通報批評未及時報告和披露公司總經(jīng)理和1名副總長期未正常履行職責(zé)的情況；將園藝資產(chǎn)劃給大股東未履行程序。2007.4.27世博股份控股股東通報批評控股股東干預(yù)上市公司總經(jīng)理、副總經(jīng)理履行職責(zé)。 中小企業(yè)板上市公司處分案例（續(xù)）時間時間處分對象處分對象處分措處分措施施違規(guī)事由違規(guī)事由2007.6.12鑫富藥業(yè)及董事長、董秘、財務(wù)總監(jiān)通報批評2007年第一季報出現(xiàn)差錯，財務(wù)報表未經(jīng)財務(wù)總監(jiān)簽字就提交董事會審議2007.6.20德棉股份及其全體董事、監(jiān)事、高管通報批評1.87億元對外擔(dān)保未履行審批程序和披露義務(wù)，事后采取了補救措施2007.6.21太陽紙業(yè)及其全體董事、監(jiān)事、高管和保薦代表人通報批評2.23億元對控股子公司擔(dān)保未履行審批程序和披露義務(wù)，事后采取了補救措施中小企業(yè)板上市公司處分案例（續(xù)）時間時間處分對象處分對象處分措施處分措施違規(guī)事