《合同法》的違約責(zé)任

1、XX 年 X 銷售渠道業(yè)務(wù)代表 2002 年終工作總結(jié)2002 年度個(gè)人工作總結(jié)秋去冬來，寒冷的季節(jié)已不知不覺的來臨了，隨著時(shí)間 的 推移，我到商用事業(yè)部已快十個(gè)月了。此刻的我對于回憶 這些 令人即興奮又緊張的日子，真實(shí)思緒萬千。這其中有對 過去十 個(gè)月的回憶，忙碌了十個(gè)月，雖耗費(fèi)了許多的精力和 時(shí)間，但 卻未近人意；也有對新一年的希望，希望能有機(jī)會 重新開始。 回首走過的路，無論成功還是失敗都將成為我工 作在合法有效 的合同關(guān)系，若當(dāng)事人之間不存在有效的合同 關(guān)系，則無違約 責(zé)任可言；其二，違約責(zé)任是以違反合同義 務(wù)為前提，沒有違 反合同義務(wù)的行為，便沒有違約責(zé)任。第 二，違約責(zé)任具有相 對

2、性。違約責(zé)任的相對性，是指違約責(zé) 任只能在特定的當(dāng)事人 之間發(fā)生，合同關(guān)系以外的第三人 , 不負(fù)違約責(zé)任。第三，違約 責(zé)任具有補(bǔ)償性。違約責(zé)任，主 要是一種財(cái)產(chǎn)責(zé)任。承擔(dān)違約 責(zé)任的主要目的在于補(bǔ)償合同 當(dāng)事人因違約行為所遭受的損失。 從合同法所確認(rèn)的違約責(zé) 任方式來看，無論是強(qiáng)制實(shí)際履行， 還是支付違約賠償金 , 或者采用其他補(bǔ)救措施，無不體現(xiàn)出補(bǔ)償 性，當(dāng)然，在特定 情況下并不排除處罰性。第四，違約責(zé)任的 可約定性。根據(jù) 合同自愿原則，合同當(dāng)事人可以在合同中約定 違約責(zé)任的方 式，違約金的數(shù)額等，但這并不否定違約責(zé)任的 強(qiáng)制性，因 為這種約定應(yīng)限制在法律許可的范圍內(nèi)。、違約責(zé)任的歸責(zé)原則綜

3、觀各國立法實(shí)踐，對違約責(zé)任歸責(zé)原則的規(guī)定主要有 錯(cuò)責(zé)任原則和嚴(yán)格責(zé)任原則。我國合同法確定了嚴(yán)格責(zé)任原則。合同法第 107 條規(guī)定： “ 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不 符 合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行，采取外救措施或賠償損失 等違 約的責(zé)任。 " 這里所確定的即為嚴(yán)格責(zé)任原則。所謂嚴(yán)格責(zé)任，又稱無過錯(cuò)責(zé)任，是指違約發(fā)生以后 , 確定 違約當(dāng)事人的責(zé)任，應(yīng)主要考慮違約的結(jié)果是否因違約 方的行 為造成，而不考慮違約方的故意或過失。合同法 中把歸責(zé) 原則確定嚴(yán)格責(zé)任的理由主要有：第一，嚴(yán)格責(zé)任 的確立并非 自合同法開始，在民法通則以及涉外 經(jīng)濟(jì)合同法、 技術(shù)合同法中也有關(guān)于嚴(yán)格責(zé)

4、任的規(guī)定。 第二，嚴(yán)格責(zé)任 具有方便裁判和增強(qiáng)合同責(zé)任感的優(yōu)點(diǎn)。第 三，嚴(yán)格責(zé)任原則 符合違約責(zé)任的本質(zhì)。因?yàn)檫`約責(zé)任在本 質(zhì)上是以合同義務(wù)轉(zhuǎn) 化而來的，是當(dāng)事人之間的約定。在一 方不履行合同時(shí)追究其 違約責(zé)任，是在執(zhí)行當(dāng)事人的意愿和 約定，因而應(yīng)該實(shí)行嚴(yán)格 責(zé)任原則。第四，確立嚴(yán)格責(zé)任，有 助于更好地同國際間經(jīng)貿(mào) 交往的規(guī)則接軌。如聯(lián)合國國際 貨物銷售合同公約、國 際商事合同通則都確立了嚴(yán)格責(zé) 任原則法三、違約責(zé)任的樣態(tài)對于違約責(zé)任的樣態(tài)，又稱違約形態(tài)。綜合我國合同 及各國實(shí)踐，筆者認(rèn)為主要有以下幾種：第一，預(yù)期違約。這是從英美法的概念。其可分為兩種 具 體類型：其一、預(yù)期拒絕履行，指合同有

5、效成立后至合同 約定 的履行期屆至前，一方當(dāng)事人以言辭或行為向另一方當(dāng) 事人表 示其將不按約定履行合同義務(wù)。有明示和默示兩種表 現(xiàn)形式。 其二、預(yù)期不能履行，指在合同履行期屆滿前，有 情況表明或 一方當(dāng)事人根據(jù)客觀事實(shí)發(fā)現(xiàn)另一方當(dāng)事人屆 時(shí)不能履行合同 義務(wù)。其亦有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。我 國合同法第 108 條對預(yù)期拒絕履行做了規(guī)定，而第 68 條關(guān)于不安抗辯權(quán)的規(guī)定， 則兼含有以上兩種類型的具體表 現(xiàn)行為。筆者認(rèn)為，我國的立 法分類不明確，實(shí)踐中的適用 有一定困難。第二，不履行。即完全不履行，指當(dāng)事人根本未履行任 何 合同義務(wù)的違約情形。根據(jù)不履行的時(shí)間，有先期不履行和實(shí)際違約兩種；根據(jù)

6、當(dāng)事人的主觀態(tài)度，又可分為拒絕履行和履行不能，拒絕履行的行為若發(fā)生在履行期屆滿前，則 為預(yù)期違 約，若發(fā)生在履行期屆滿后，則可能構(gòu)成履行退延 或履行不能。 為避免重復(fù)，筆者認(rèn)為此處不履行主要包括債 務(wù)人屆期不能履 行債務(wù)和屆期拒絕履行債務(wù)兩種。第三，遲延履行。即指在合同履行期限屆滿而未履行債 務(wù) 包括債務(wù)人退延履行和債權(quán)人退延履行。債務(wù)人退延履 行是指 合同履行期限屆滿，或者在合同未定履行期限時(shí)，在 債權(quán)人指 定的合理期限屆滿，債務(wù)人能履行債務(wù)而未履行。 根據(jù)合同法的規(guī)定，債務(wù)人退延履行的，應(yīng)承擔(dān)退延履行的違約責(zé)任，承擔(dān)對遲延后因不可抗力造成的損害的賠償責(zé)任。債權(quán)人遲延履行表現(xiàn)為債權(quán)人對于債務(wù)

7、人的履行應(yīng)當(dāng)接受而無正當(dāng)理由拒不接受，即退延受領(lǐng)。若債權(quán)人退延造成債務(wù)的損害，債權(quán)人應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。第四，不適當(dāng)履行。即指雖有履行但履行質(zhì)量不符合合同約定或法律規(guī)定的違約情形。包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。瑕疵履行是指一般所謂的履行質(zhì)量不合格的違約情形。債權(quán)人可依合同法第 111條的規(guī)定，合理選擇要求 對方承擔(dān)修 理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。加害給付，是指債務(wù)人因交付的標(biāo)的物的缺陷而造成他人的人身、財(cái)產(chǎn)損害的行為。根據(jù)合同法第112條，債務(wù)人由于交付的標(biāo)的物內(nèi)在缺陷而給債權(quán)人造成人身或合同標(biāo)的物以外的其他財(cái)產(chǎn)的損害時(shí)，債務(wù)人還應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。第五，其它違約行為。指

8、除瑕疵履行和加害給付之外的 ，債 務(wù)人未按合同約定的標(biāo)的、數(shù)量、履行方式和地點(diǎn)而履行債務(wù)的行為。主要包括： （1）部分履行行為；（2）履行方式不 適 當(dāng)；（3）履行地點(diǎn)不適當(dāng)；（4）其他違反附隨義務(wù)的行為。四、免責(zé)事由所謂免責(zé)事由，是指免除違反合同義務(wù)的債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任的原因和理由。具體包括法定的免責(zé)事由和約定的免責(zé)事由。具體內(nèi)容如下：不可抗力根據(jù)我國合同法，不可抗力是指不能預(yù)見、不能避 免 并不能克服的客觀情況。具體地說，不可抗力獨(dú)立于人的意志和行為之外，且其影響到合同的正常履行。構(gòu)成不可抗力的事件繁多，一般而言，包括自然災(zāi)害和社會事件兩種。 其現(xiàn)實(shí)表 現(xiàn)主要有過分強(qiáng)烈的自然災(zāi)難，例如嚴(yán)重

9、的地震、 水災(zāi)、雨災(zāi)、 風(fēng)災(zāi)、雪災(zāi)、高溫、低溫等人力所不能或很難 抗拒的自然突發(fā) 情況，而這些情況在訂立合同時(shí)是不能預(yù)見 或不能確定的。不可抗力的法律后果。對于因不可抗力導(dǎo)致的合同不能 履 行，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不可抗力的影響程度，部分或全部免除有關(guān) 當(dāng)事 人的責(zé)任。但在法律另有規(guī)定時(shí)，即使發(fā)生不可抗力也 不能免 除責(zé)任，主要有：其一、退延履行后的責(zé)任。我國合 同法 第 117 條對此有所規(guī)定： “因不可抗力不能履行合同 的，根據(jù) 不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律 另有規(guī)定的 除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能 免除責(zé)任。其 二、客運(yùn)合同中承運(yùn)人對旅客傷亡的責(zé)任。我 國合同法第 30

10、2 條對承運(yùn)人采取了特殊的嚴(yán)格責(zé)任原則。 此外，對于不可抗 力免責(zé)，還有一些必要條件，即發(fā)生不可 抗力導(dǎo)致履行不能之 時(shí)，債務(wù)人須及時(shí)通知債權(quán)人，還須將 經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證實(shí)的文書 作為有效證明提交債權(quán)人。債權(quán)人過錯(cuò)債權(quán)人的過錯(cuò)致使債務(wù)人不履行合同，債務(wù)人不負(fù)違約 責(zé)任，我國法律對此有明文規(guī)定的有合同法第 311 條、 第 370 條等。其他法定免責(zé)事由主要有兩類：第一，對于標(biāo)的物的自然損耗，債務(wù)人可 免 責(zé)。這一情形多發(fā)生在運(yùn)輸合同中。第二，未違約一方未 采取 適當(dāng)措施，導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的，債務(wù)人對擴(kuò)大的損失部分 免責(zé)， 我國合同法第 119 條規(guī)定： “ 當(dāng)事人一方違約后， 對方應(yīng) 當(dāng)采取適當(dāng)措施防

11、止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施 致使損失 擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。 ”免責(zé)條款免責(zé)條款，又稱約定免責(zé)事由，是當(dāng)事人以協(xié)議排除或 限 制其未來責(zé)任的合同條款。分解開說，其一，免責(zé)條款是 合同 的組成部分，是一種合同條款，具有約定性；其二，免 責(zé)條款 的提出必須是明示的，不允許以默示方式作出，也不 允許法官 推定免責(zé)條款的存在；其三，免責(zé)條款旨在排除或 限制未來的 民事責(zé)任，具有免責(zé)功能。我國合同法從反 面對免責(zé)條款 作了規(guī)定。合同法第 53 條規(guī)定了兩種無效 免責(zé)條款：第一， 造成對方人身傷害的；第二，因故意或者 重大過失造成對方財(cái) 產(chǎn)損失的。此外，格式合同或格式條款 的提供方免除其責(zé)

12、任的， 該免責(zé)條款無效。五、違約責(zé)任的承擔(dān)方式合同法第 107 條規(guī)定的承擔(dān)違約責(zé)任的方式有繼續(xù) 履 行、采取補(bǔ)救措施、賠償損失和支付違約金。對這幾種方 式進(jìn) 一步推敲，不難發(fā)現(xiàn)其中存在的問題：第一，繼續(xù)履行與 采取 補(bǔ)救措施不屬于承擔(dān)違約責(zé)任的方式。繼續(xù)履行與采取 補(bǔ)救措 施是合同當(dāng)事人的義務(wù)以及合同義務(wù)的延續(xù)，都是違 反合同后 的處理措施，但不是違約責(zé)任的承擔(dān)方式。違反合 同的處理措 施中可以包括支付違約金與違約損害賠償。繼續(xù) 履行與采取補(bǔ) 救措施是合同法規(guī)定的公平原則的體現(xiàn) , 屬于合同當(dāng)事人的 義務(wù)，不具有違約責(zé)任的作用。從性質(zhì)上 看，繼續(xù)履行與采取 補(bǔ)救措施只屬于合同當(dāng)事人的義務(wù)，其

13、 中的繼續(xù)履行屬于典型 的合同義務(wù)，采取補(bǔ)救措施則是合同 義務(wù)的繼續(xù)。這兩者無論 從實(shí)際作用上，還是從性質(zhì)上，都 不屬于承擔(dān)違約責(zé)任的方式。 合同法將繼續(xù)履行與采取 補(bǔ)救措施作為承擔(dān)違約責(zé)任的形 式規(guī)定下來，是不準(zhǔn)確的 , 混淆了合同義務(wù)與違約責(zé)任。第二，采取補(bǔ)救措施的規(guī)定也不恰當(dāng)。 “ 采取補(bǔ)救措施 " 是 一個(gè)不具體的概念，含義不明確，到底什么樣的措施屬于 補(bǔ)救 措施，合同法并沒有明確規(guī)定。繼續(xù)履行是補(bǔ)救措施 , 修理、更換、重作也是補(bǔ)救措施。另外，合同法將繼 續(xù)履行與采 取補(bǔ)救措施并列規(guī)定下來，則又犯了一個(gè)邏輯錯(cuò) 誤。這兩個(gè)概 念是包含與被包含的關(guān)系，不是并列關(guān)系，不能 并列使

14、用。第三，支付價(jià)款或者酬金也不屬于承擔(dān)違約責(zé)任的方式。 我國合同法把 “ 支付價(jià)款或者報(bào)酬 ”規(guī)定在違約責(zé)任一 章 （第 109 條）中，把支付價(jià)款或者酬金作為一種違約責(zé)任， 筆者認(rèn)為，這種立法安排不恰當(dāng)。支付價(jià)款或者酬金，這是合同當(dāng)事人的義務(wù)，根本不是違約責(zé)任。無論合同當(dāng)事人是否違約，都應(yīng)當(dāng)履行其支付價(jià)款或者酬金的義務(wù)。支付價(jià)款 或者酬金與 支付賠償金或者違約金的性質(zhì)是不相同的，兩者 不能混淆。因此，筆者認(rèn)為違約責(zé)任的承擔(dān)方式有支付違約金與違 約 損害賠償兩種。合同法第 114 條第 1 款規(guī)定： “ 當(dāng)事人 可 以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù) 額的違 約金，也可以約定因違

15、約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方 法。 ”這 款規(guī)定采取了涉外經(jīng)濟(jì)合同法關(guān)于對違約金使 用的做法， 即當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約的情 況向?qū)Ψ街Ц?一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的 損失賠償額計(jì)算 方法。合同法第 114 條第二款規(guī)定； “ 約 定的違約金低于 損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁 機(jī)構(gòu)予以增加；約 定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事 人可以請求人民法院 或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)?shù)臏p少 " 。這款 規(guī)定突出了違約金具有一 定的懲罰性，如果當(dāng)事人違約沒有 給對方造成財(cái)產(chǎn)利益損失的， 所支付的違約金就是懲罰性質(zhì)； 如果違約給對方造成損失的， 所支付的違約金就具

16、有明顯的 補(bǔ)償性質(zhì)。如果當(dāng)事人認(rèn)為懲罰 性過高或者過低的，可以協(xié) 商調(diào)整違約金率，協(xié)商不成的，可 以請求法院或者仲裁機(jī)構(gòu) 予以強(qiáng)制變更。合同法第 114 條 第 3 款規(guī)定： “當(dāng)事人就 遲延履行約定違約金的，違約方支付 違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行 債務(wù)。 " 簡言之，違約金是指合同約定的，違約方向?qū)Ψ疆?dāng) 事人支付的一定數(shù)額的金錢；違約損害賠償是 指違約方就其 給對方當(dāng)事人造成的損失進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。在數(shù)額 的確定上， 將完全賠償原則和可預(yù)見規(guī)則相結(jié)合，從而兼顧合 同雙方當(dāng) 事人的利益平衡。合同法第 113 條規(guī)定： “ 當(dāng)事 人一方不 履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方 造成損

17、失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包 括合 同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立 合 同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。 "六、責(zé)任競合和因第三人原因違約 責(zé)任競合，是指某種行為同時(shí)具備兩種或兩種以上的法 律 責(zé)任構(gòu)成要件，從而使該行為人有可能承擔(dān)兩種以上的法 律責(zé) 任的現(xiàn)象。合同法第 122 條規(guī)定： “因當(dāng)事人一方的 違約 行為，侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇 依照本 法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承 擔(dān)侵權(quán)責(zé) 任。 ”可見，我國合同法允許違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合。違約責(zé)任和侵權(quán)是民事責(zé)任的兩種主要方式，盡 管二者

18、存在著 競合的情況 , 但二者之間有著重要差異：第一 , 二者產(chǎn)生的前提 不同。違約責(zé)任是基于合同而產(chǎn)生的違反合 同的責(zé)任；而侵權(quán) 責(zé)任是基于行為人沒有履行法律上規(guī)定的 或者認(rèn)可的應(yīng)盡的義 務(wù)而產(chǎn)生的責(zé)任。第二，二者的歸責(zé)原 則不同。違約責(zé)任奉行 嚴(yán)格責(zé)任原則即無過錯(cuò)責(zé)任原則；而 侵權(quán)責(zé)任以過錯(cuò)責(zé)任原則 為主，只有在法律有明文規(guī)定的情 況才可以實(shí)行無過錯(cuò)責(zé)任原 則或公平原則。第三，免責(zé)條件 不同。在違約責(zé)任中，除了有 法定的免責(zé)事由以外，還可以 在合同中約定免責(zé)事由；而在侵 權(quán)責(zé)任中，其免責(zé)事由只能 是法定的。第四，責(zé)任形式不同。 違約金、定金等責(zé)任形式 只能適用于違約責(zé)任；而停止侵害、 消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、 賠禮道歉等只能適用于侵權(quán)責(zé)任。第五， 賠償范圍不同。違 約責(zé)任是一種財(cái)產(chǎn)責(zé)任，因而主要是財(cái)產(chǎn)損 失的賠償；而侵 權(quán)責(zé)任不僅包括財(cái)產(chǎn)損失的賠償，還包括精神 損害的賠償。 至于當(dāng)事人一方因第三