淺談公司資本制度改革

1、淺談公司資本制度改革>題目1二、提1三 、 摘要2四、關(guān)鍵五、正文1六 、參考文獻(xiàn) 10內(nèi)容摘要：公司資本制度是公司法的重要組成部分。最近，隨著公司法修改的呼聲及公司法修訂工作的開始，現(xiàn)行公司法中公司資本內(nèi)容的規(guī)定是否應(yīng)當(dāng)修改，怎樣修改，成為商法學(xué)家關(guān)注，探討的熱點(diǎn)。主流觀點(diǎn)認(rèn)為：應(yīng)當(dāng)以授權(quán)資本制取代法定資本制，降低甚至取消注冊(cè)資本最低限額，筆者對(duì)這種觀點(diǎn)的產(chǎn)生及依據(jù)進(jìn)行了分析，并從公司法修改的價(jià)值取向和中國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展現(xiàn)狀論述了我國(guó)公司法修改中涉及公司資本制度方面以授權(quán)資本制取代法定資本制的弊端，從而主張以法定資本制為基礎(chǔ)進(jìn)行變革，改股東認(rèn)定資本后一次實(shí)繳為分次實(shí)繳，并在公司運(yùn)營(yíng)過(guò)程中主

2、張對(duì)資本增減變動(dòng)增加信息公開的相關(guān)規(guī)定的資本制度。以期論述，一味拿來(lái)并不為公司法修改之所取，公司法修改應(yīng)顧及經(jīng)濟(jì)發(fā)展現(xiàn)狀，注意其修改階段性，穩(wěn)定性。關(guān)健詞：公司資本制度、授權(quán)資本制、法定資本制引言：隨著公司法改革日益進(jìn)入日程，作為公司其他制度基礎(chǔ)的公司資本制度改革成為眾家討論論題，本文從實(shí)際國(guó)情提出一點(diǎn)自已的主張，以期對(duì)此加以豐富。一、公司資本制度定義及類型：1 、公司資本制度定義：資本一詞，在中國(guó)最早見于元曲選： “蕭德祥殺狗功夫” “從亡化了雙親， 便思營(yíng)運(yùn)尋資本，怎得分文?！?顯然，這一古老的概念專指“本錢。 ”在國(guó)外，資本一詞來(lái)自于拉丁文，指人的“主要資產(chǎn)”，最早是在15 世紀(jì)由意大利

3、人提出來(lái)的， 指可以憑借營(yíng)利、生息的錢財(cái)。而今對(duì)于企業(yè)來(lái)講：企業(yè)資本是企業(yè)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)而墊付的本錢。 “公司資本，是指記載于公司章程的由股東生資構(gòu)成的公司財(cái)產(chǎn)”公司資本既是公司法人進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)支柱，又是公司法人獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)民事法律責(zé)任的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)以及對(duì)債權(quán)人的保障。公司資本是公司得以存續(xù)發(fā)展的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是反映公司資信能力的標(biāo)志。公司股東向公司出資人出資申請(qǐng)?jiān)O(shè)立公司成功后，出資人成為該公司股東，出資人的出資構(gòu)成的公司財(cái)產(chǎn)即公司資本，而各出資人的出資成為股本。因此從股東出資演變成股本繼而匯總為公司資本的過(guò)程及相關(guān)的內(nèi)容由國(guó)家通過(guò)法律規(guī)范予以規(guī)制所構(gòu)成的一系列制度即為公司資本制度。而徐曉松

4、認(rèn)為：公司資本制度是公司法依一定的立法原則對(duì)公司資本所作出的規(guī)定的總和。2 、公司資本制度類型：從公司資本制度的發(fā)展歷史和各國(guó)現(xiàn)行公司法來(lái)看，公司資本制度一般分為四種類型及其變通。法定資本制：指在公司設(shè)立時(shí)，必須在公司章程中對(duì)公司的資本總額做出明確的規(guī)定，并由股東全部認(rèn)定，否則，公司即不能成立。法定資本制又稱資本的法定化，有兩方面含義：一、公司設(shè)立時(shí)，必須一次募足與法律、章程規(guī)定一致的資本數(shù)額，股東認(rèn)購(gòu)的數(shù)額交清，公司才能成立。二、資本確定以后，非經(jīng)嚴(yán)格的法定程序，不能更改。公司資本是公司章程載入已全部發(fā)行的資本，公司成立后要增加資本時(shí)，必須召集股東大會(huì)，由股東大會(huì)做出決議，變更公司章程中資本

5、數(shù)額，辦理相應(yīng)變更登記手續(xù)。變通在于：股東對(duì)公司的資本總額認(rèn)足以后，在交納股款時(shí)金額繳納變通為分期繳納。授權(quán)資本制：指在公司章程中確定股份總數(shù)，同時(shí)規(guī)定公司設(shè)立時(shí)，先發(fā)行股份數(shù)，股東募足先發(fā)行股份數(shù)公司即可成立，未認(rèn)定的那部分股份，授權(quán)董事會(huì)根據(jù)公司資金，業(yè)務(wù)發(fā)展需要情況，隨時(shí)發(fā)行，募足。公司成立時(shí)，需要募集的資本由股東自行決定，公司在授權(quán)資本的范圍內(nèi)增加實(shí)收資本時(shí)，毋須變更章程，亦不必履行變更登記手續(xù)。折中資本制：要求公司發(fā)起人在公司章程中規(guī)定資本總額和公司次發(fā)行的數(shù)額，股東大會(huì)授權(quán)公司董事會(huì)根據(jù)公司業(yè)務(wù)的實(shí)際需要分次發(fā)行其余股份，但公司法明確規(guī)定公司次發(fā)行股份的比例或授權(quán)資本總額的發(fā)行年限

6、。認(rèn)可資本制：在公司設(shè)立時(shí)，采取資本確定原則，即公司資本須在章程中明確規(guī)定，并經(jīng)全部認(rèn)購(gòu)，公司方得成立；但公司章程可以授權(quán)董事會(huì)于公司成立后的一定年限內(nèi)，在授權(quán)時(shí)公司資本額之一原比例范圍內(nèi)發(fā)行新股，增加資本，而無(wú)須經(jīng)股東會(huì)特別決議批準(zhǔn)。二、我國(guó)公司資本制度1 、法律相關(guān)規(guī)定我國(guó)現(xiàn)行的公司資本制度包括公司法中的有關(guān)規(guī)定；公司注冊(cè)資本登記管理暫行規(guī)定筆者認(rèn)為具體包括以下三方面內(nèi)容：公司設(shè)立時(shí)出資人出資構(gòu)成公司注冊(cè)資本的相關(guān)規(guī)定：公司法第19 條設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：股東出資達(dá)到法定資本最低限額公司法第23 條有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額。有限責(zé)任公

7、司的注冊(cè)資本不得少于下列最低限額。以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司人民幣50萬(wàn)元；以商品批發(fā)為主的公司人民幣50 萬(wàn)元；以商業(yè)零售為主的公司人民幣30 萬(wàn)元；科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣 10 萬(wàn)元，特定行業(yè)的有限責(zé)任公司注冊(cè)資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。第25 條規(guī)定： 股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中所規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時(shí)賬戶；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資的， 應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。第

8、26條，股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。第27 條，股東的全部出資經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，提交公司登記的申請(qǐng)書，公司章程，驗(yàn)資證明等文件。公司登記機(jī)關(guān)對(duì)于符合本法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照；對(duì)不符合本法規(guī)定條件的，不予登記。公司法第78 條規(guī)定：股份有限公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。股份有限公司注冊(cè)資本最低限額為人民幣1000 萬(wàn)元。第91 條規(guī)定：發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。發(fā)行的股份超過(guò)招股說(shuō)明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，認(rèn)股人可以按照所

9、繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。公司法第93 條：發(fā)起人，認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份，發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)訣議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。第95 條規(guī)定：公司登記機(jī)關(guān)自接到股份有限公司設(shè)立登記申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)做出是否予以登記的決定。對(duì)于符合本法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照；對(duì)于不符合本法規(guī)定條件的，不予登記。公司運(yùn)營(yíng)時(shí)有關(guān)公司增、減公司資本的規(guī)定公司法第38 條規(guī)定：股東會(huì)行使下列職權(quán)：對(duì)公司增加或減少注冊(cè)資本做出決議。公司法第103 條規(guī)定：股東大會(huì)行使下列職權(quán)：對(duì)公司增加或減少注冊(cè)資本作出決議。公司注冊(cè)資本登記

10、程序方面公司注冊(cè)資本登記管理暫行規(guī)定第二條：公司登記機(jī)關(guān)依法對(duì)公司注冊(cè)資本進(jìn)行登記管理。公司登記機(jī)關(guān)依據(jù)國(guó)家法律，行政法規(guī)和公司章程，審查公司注冊(cè)資本，對(duì)符合法律、行政法規(guī)、規(guī)章的，予以核準(zhǔn)，對(duì)不符合法123 下一頁(yè)律、行政法規(guī)規(guī)章的，不予核準(zhǔn)。第三條：公司注冊(cè)資本數(shù)額、股東或者發(fā)起人的出資方式，應(yīng)當(dāng)符合法律，行政法規(guī)的規(guī)定。第17 條：公司變更注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交以下文件減少注冊(cè)資本的，應(yīng)當(dāng)提交減少注冊(cè)資本公告和公司債務(wù)清償報(bào)告或者債務(wù)擔(dān)保證明；第23 條：以股東或者發(fā)起人以非貨幣出資，未按照本規(guī)定第八條、第九條、第十條、第十二條的規(guī)定報(bào)公司登記機(jī)關(guān)備案，或者備案內(nèi)容與公司章程規(guī)

11、定的內(nèi)容不符的，視為虛假出資。2 、我國(guó)公司資本制度的特點(diǎn)及其類型從上述 1 的法律規(guī)定，筆者認(rèn)為我國(guó)公司資本制度有以下特點(diǎn)：公司的注冊(cè)資本是并且至少是公司實(shí)收資本的一部分或全部。公司注冊(cè)資本有最低限額。公司注冊(cè)資本的增減有法律規(guī)定的特別程序。公司注冊(cè)資本法定機(jī)構(gòu)備案制。由上述歸總而得，我國(guó)公司資本制度按傳統(tǒng)公司資本 制度類型來(lái)歸類，當(dāng)屬比法定資本制更加嚴(yán)格的公司資本制 度。所謂法定資本制度是指公司在設(shè)立時(shí)，必須在公司章程 中對(duì)公司的資本總額作出明確的規(guī)定，并由股東全部認(rèn)定。我國(guó)公司資本制度比法定資本制度更嚴(yán)格的地方在于： “法 定資本制規(guī)定由股東對(duì)公司的資本總額認(rèn)定以后，需實(shí)際繳納股款，股款

12、交納上可分為全額繳納和分期繳納。并且沒有最低額限制。而我國(guó)公司資本制度有公司最低注冊(cè)資本限額且須一次繳納認(rèn)定的股本”。三、公司資本制度修改的呼聲、觀點(diǎn)及依據(jù)我國(guó)公司法制定于1993 年，修定于1999 年，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，改革開放不斷深入，產(chǎn)權(quán)改革的一步一步到位，修改，甚至是全面修訂公司法的呼聲愈來(lái)愈高，主要集中在以下兩個(gè)方面一是關(guān)于公司治理結(jié)構(gòu)方面法律規(guī)制的架構(gòu)， 以建立“各負(fù)其責(zé)、各司其職、協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)、有效制衡”的機(jī) 制來(lái)規(guī)范公司股東會(huì)、董事會(huì)、臨事會(huì)、經(jīng)理層的職責(zé)。二 是關(guān)于公司資本制度的規(guī)制改革方面，一部分權(quán)威專家學(xué)者 均為公司法改革的關(guān)注點(diǎn)之一為：降低公司的成本，特別是 公司的設(shè)立

13、成本。降低公司注冊(cè)資本的限額，在股份公司當(dāng) 中實(shí)行授權(quán)資本制。主張這一改革為必要的理論依據(jù)主要為：過(guò)高的注冊(cè)資本最低限額將意味著過(guò)高的投資“門檻”不利于調(diào)動(dòng)出資人的積極性，由于中國(guó)已加入世界貿(mào)易組織，并實(shí)行國(guó)民待遇，因而目前實(shí)際存在的企業(yè)法多元化的狀態(tài)，必將被企業(yè)法一元化的體制所代替。在此情況下，如仍實(shí)行“高門檻”的注冊(cè)資本最低限額制度將不利于外資的進(jìn)入。而對(duì)于股份有限公司實(shí)行法定資本制，將會(huì)導(dǎo)致一部分資金閑置或者用于非經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。而注冊(cè)資本的多少并不能成為公司實(shí)際承擔(dān)民事責(zé)任的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)，公司實(shí)際承擔(dān)民事責(zé)任的基礎(chǔ)是所有者權(quán)益，也不能為公司的債權(quán)人提供保障。因?yàn)榍鍍攤鶆?wù)只能用客觀存在的資產(chǎn)，如果

14、不考慮溢價(jià)投入而形成資本公積的情形，公司法人初始成立時(shí)，所有者的權(quán)益或者凈資產(chǎn)規(guī)模與注冊(cè)資本是一致的。但是，如是企業(yè)持續(xù)或者出現(xiàn)巨額虧損，企業(yè)既往經(jīng)營(yíng)的保留盈余已不足以彌補(bǔ)虧損，則企業(yè)凈資產(chǎn)必然小于注冊(cè)資本額，它意味著企業(yè)的注冊(cè)資本已被蠶食。這種情況下，如果企業(yè)面臨債務(wù)清償?shù)膲毫Γ瑐鶛?quán)人不能指望注冊(cè)資本是其權(quán)利的最后保障。強(qiáng)制劃一的注冊(cè)資本限額以及實(shí)收資本的要求，從經(jīng)濟(jì)學(xué)上看可能是沒有效率的。因此，他們主張降低甚至取消公司注冊(cè)資本最低限額。改法定資本制為授權(quán)資本制。四、改法定資本制為授權(quán)資本制，取消或降低注冊(cè)資本限額的觀點(diǎn)有待商榷。筆者認(rèn)為：上述主張是否就應(yīng)為我國(guó)公司法改革所必須采取有待商榷。

15、筆者承認(rèn)上述觀點(diǎn)均為學(xué)者、大師的觀點(diǎn)，但筆者發(fā)現(xiàn)正如最高人民法院法官吳慶寶所言： “學(xué)者們的相當(dāng)一部分與司法實(shí)踐部門的接觸很少，甚至是沒有”他們只是讀或研究了西方公司法理論或?qū)嵺`，便采取拿來(lái)主義。他們忽視了： “法只顧于國(guó)境線”即一個(gè)國(guó)家的法律永遠(yuǎn)只是這個(gè)國(guó)家一定的歷史和客觀現(xiàn)實(shí)的產(chǎn)物。商法和公司法也是歷史和現(xiàn)實(shí)的產(chǎn)物。我國(guó)現(xiàn)階段及其以后很長(zhǎng)一段時(shí)間，注冊(cè)資本的多少是金融企業(yè)及社會(huì)各個(gè)部門所看重和注視的標(biāo)準(zhǔn)，它代表了一個(gè)企業(yè)的資信情況，至少在常模狀態(tài)是這樣。這已剛剛形成商業(yè)習(xí)慣。因此筆者對(duì)上述改革觀點(diǎn)持反對(duì)態(tài)度。詳述如下：1 、公司法修改的方向及價(jià)值取向：筆者認(rèn)為，我國(guó)公司法修改應(yīng)為：對(duì)現(xiàn)有公

16、司及依修 改后的公司法設(shè)立的公司要能促進(jìn)公司運(yùn)營(yíng)效率。對(duì)社會(huì) 要能確保交易人的交易安全與交易效率。對(duì)于第 1 個(gè)價(jià)值取向而言：規(guī)定最低的注冊(cè)資本限額顯然對(duì)公司的運(yùn)營(yíng)效果有好處。而對(duì)于第個(gè)價(jià)值取向而言，規(guī)定最低的注冊(cè)資本限額和法定資本制對(duì)交易的安全而言是必不可少的。而維護(hù)交易安全是法律首要的價(jià)值功能，交易主體的安全乃是至高無(wú)上的法律。公司法以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是一種充滿投資風(fēng)險(xiǎn)，交易風(fēng)險(xiǎn)乃至種種不實(shí)和欺詐的風(fēng)險(xiǎn)經(jīng)濟(jì)。為交易主體提供最大限度的安全保礙，必將成為公司法及其他民商法律所擔(dān)當(dāng)?shù)闹厝巍．?dāng)今社會(huì)，缺乏誠(chéng)信已成為首要問(wèn)題。而誠(chéng)信的基礎(chǔ)即是以資本為信用基礎(chǔ)的。因此作為公司法追求交易安全為首

17、要的前提下，作為公司制度資本內(nèi)核的公司資本制度在確保公司資本真實(shí)，降低信用風(fēng)險(xiǎn)，為提供與公司作交易的相對(duì)人最大限度的安全保障必然而言采用法定資本制是首選。2 、法定資本制與授權(quán)資本制優(yōu)劣比較分析：在安全與公平方面：法定資本制要求公司在設(shè)立之時(shí)就有一個(gè)確定的資本額，并且將出資義務(wù)分配到人，由全體股東認(rèn)足，這對(duì)與保證公司資本的真實(shí)、可靠， 防止股東出資的欺詐行為，具有不可比的優(yōu)越性。而授權(quán)資本制在保護(hù)交易安全、為債權(quán)人提供資本信用保障方面則要弱得多。由于公司章程規(guī)定的公司資本僅僅是一種名義資本，因此容易造成公司的實(shí)收資本與注冊(cè)資本、經(jīng)營(yíng)規(guī)模的嚴(yán)重不符；此外，在公司設(shè)立時(shí)， 股東只須認(rèn)繳公司股份總額

18、中的一少部分，公司成立后，公司對(duì)外責(zé)任能力受制，而公司的權(quán)利能力、行為能力并未限縮，一旦發(fā)生違約行為致害債權(quán)人，則缺少穩(wěn)固的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)使債權(quán)得以救濟(jì)。對(duì)于提高交易效率和降低交易成本上，大多數(shù)人的觀點(diǎn)傾向于授權(quán)資本制優(yōu)于法定資本制。但筆者認(rèn)為，對(duì)于交易效率和交易成本誰(shuí)高誰(shuí)低上應(yīng)該重視的一個(gè)前提是交易方為了安全的考慮，交易前的資信調(diào)查難易，成本與效率也是應(yīng)該考慮的一個(gè)方面，而從這個(gè)方面來(lái)講法定資本公司資信調(diào)查要比授權(quán)資本制資信調(diào)查容易得多。3 、將法定資本制度為授權(quán)資本制資本限額有可能導(dǎo)致有限責(zé)任濫用。放松資本管制，對(duì)注冊(cè)資本降低門檻，容許眾多只有少量資本額的公司進(jìn)入市場(chǎng)草率廉價(jià)地給予其有限責(zé)任，公司可能會(huì)因?yàn)槿狈S持資信的動(dòng)力而規(guī)避或違反資本充實(shí)；惡化公司資信，導(dǎo)致有限責(zé)任泛濫成災(zāi)，甚至?xí)蔀椴环ɑ顒?dòng)的金蟬之殼，成為社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的巨大災(zāi)難，對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活有害無(wú)益，導(dǎo)致市場(chǎng)信譽(yù)機(jī)制的滑坡，尤其是對(duì)債權(quán)人。北京大學(xué)法學(xué)院副教授甘培忠認(rèn)為： “中國(guó)在近百年來(lái)經(jīng)歷了兩次社會(huì)制度的變遷，第一次是從清末到20世紀(jì) 70 年代，是農(nóng)業(yè)專制向工業(yè)專制的演變；第二次變遷是 20 世紀(jì)的最后20 年，是工業(yè)專制向?qū)I(yè)導(dǎo)向的民主體制的演變，這也是我們目前正在經(jīng)歷的演變，社會(huì)的民主化進(jìn)程蹣跚起步，為人的個(gè)性化張揚(yáng)提供了鳥籠式的空