建筑施工事故人身損害賠償糾紛操作指南

1、建筑施工事故人身損害賠償糾紛操作指南【牛管理序列號：K8UY-K9IO69-O6M243-OL889-F886881.1 制定目的本操作指引由山東衡明律師事務所業(yè)務三部張佃軍起草。其目的系為律師 辦理建筑施工事故損害賠償法律業(yè)務操作方面的借鑒、經(jīng)驗，并非強制性或規(guī) 范性規(guī)定，僅供律師在辦理建筑施工事故案件時作參考之用。1.2 基本原則和要求律師在辦理建筑施工事故糾紛案件中，要始終遵循如下原則：第一、忠實守信的原則。律師辦理建筑施工事故損害賠償業(yè)務，應當堅持 對委托人忠誠不二。信守只接受一方當事人的委托，不受任何單位及組織和個 人的非法干涉，依法維護委托人的合法權益。第二、勤勉盡責的原則。律師辦

2、理建筑施工事故案件，應根據(jù)其特點，恪 盡職守，勤勉敬業(yè)，完成各項具體的法律服務。第三、律師在委托權限內依約履行職責，應嚴格執(zhí)行律師執(zhí)業(yè)行為規(guī) 范中，防止利益沖突的有關規(guī)定，不得損害委托人的合法權益;應保守當事 人的個人隱私。1.3 業(yè)務適用范圍本操作指引主要適用于律師辦理建筑施工損害損害的訴訟業(yè)務和非訴訟業(yè) 務。第二章法律依據(jù)2.1提供法律服務的依據(jù)：為維護建筑施工事故案件委托人的合法權益，保證法律服務質量，提高律 師辦理該項業(yè)務的法律服務水平，依據(jù)民法通則、建筑法、安全生 產(chǎn)法、建設工程安全生產(chǎn)管理條例最高法院關于人身損害賠償糾紛的 司法解釋山東省高級人民法院2008民事審判工作會議紀要等相

3、應的法 律、法規(guī)和司法解釋制定本操作指引，以供律師參考。第三章受償主體3.1在建筑施工案件中的受害人系受償主體。分兒種情況：如受害人已死亡，那么受償主體為受害人的配偶、子女和父母或近親屬。如受害人未死亡，且傷殘為四級之上司法實踐中有被撫養(yǎng)人生活費，此 時，應當將被撫養(yǎng)人列為原告。如傷殘等級四級之下，經(jīng)勞動能力鑒定機構鑒 定喪失勞動能力或部分喪失勞動能力。此時也應當將被撫養(yǎng)人列為原告主體。除此之外，受償主體為受害人本人。第四章賠償主體4.1 現(xiàn)實生活中，工程建設存在著許多違法的承包、分包合同關系和其他 違法從事建筑活動的行為，使建筑施工事故人身損害賠償往往出現(xiàn)多個責任主 體，需要依法確認，以維護

4、正常的建筑施工市場秩序和保護勞動者的合法權 益。對實踐中出現(xiàn)多個賠償責任主體的情形，可按下列情形確認。4.1.1 建筑工程實行直接發(fā)包的，發(fā)包單位將建筑工程發(fā)包給不具有相應 資質條件的承包單位或個人的，以及建筑工程實行總承包，總承包方違反規(guī)定 將建筑工程肢解發(fā)包給不具有相應資質條件的承包單位或個人的，導致發(fā)生建 筑施工事故人身損害賠償，承包單位或個人和發(fā)包單位為賠償責任主體，并承 擔連帶賠償責任。形成工傷賠償爭議進入仲裁或訴訟程序時，發(fā)包單位列為第 三人，形成雇員損害賠償爭議訴訟時，發(fā)包單位為共同被告。4.1. 2總承包單位將工程分包給或合法分包的單位將承包的工程再分包給 不具有相應資質條件的

5、單位或個人，導致分包或再分包方發(fā)生建筑施工事故人 身損害賠償，分包方和總承包方、再分包方和分包方為賠償責任主體，并承擔 連帶賠償責任。形成工傷賠償爭議進入仲裁或訴訟程序時，總承包方或分包方 列為第三人。形成雇員損害賠償爭議訴訟時，總承包方或分包方為共同被告.4.1. 3承包單位將其承包的建筑工程轉包給不具有相應資質條件的單位或 個人，導致接受轉包方發(fā)生建筑施工事故人身損害賠償，接受轉包方和承包單 位為賠償責任主體，并承擔連帶賠償責任。形成工傷賠償爭議進入仲裁或訴訟 程序時，承包單位列為第三人。形成雇員損害賠償爭議訴訟時，承包單位為共 同被告。4.1. 4建筑企業(yè)轉讓、出借資質證書或者以其他方式

6、允許他人以本企業(yè)的 名義承攬工程的，導致接受轉讓方、接受出借方或借用他企業(yè)名義方發(fā)生建筑 施工事故人身損害賠償，接受轉讓方和轉讓方、接受出借方和出借方、借用他 企業(yè)名義方和允許借用方為賠償責任主體，并承擔連帶賠償責任。形成工傷賠 償爭議進入仲裁和訴訟程序時，轉讓方、出借方、允許借用方列為第三人。形 成雇員損害賠償爭議訴訟時，轉讓方、出借方、允許借用方列為共同被告。第五章、責任承擔及依據(jù)5.1 確定建筑施工事故的責任承擔，須明確雇傭關系、承攬關系以及建筑 施工合同關系的有關法律問題。5.1.1 雇員致人損害的責任承擔：（人身司解9）雇員在從事雇傭活動中致 人損害的，雇主應當承擔賠償責任;雇員因故

7、意或者重大過失致人損害的,應當 與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的，可以向雇員追償。明確各自的安全生產(chǎn)方面的權利、義務?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝粚Ψ职こ痰?安全生產(chǎn)承擔連帶責任。分包單位應當服從總承包單位的安全生產(chǎn)管理，分包 單位不服從導致安全安全事故，由分包單位承擔主要責任。5. 2.1雇傭關系與承攬關系的區(qū)分。兩者之間最直接的區(qū)分在于雇傭是以 直接提供勞務為目的，受雇人從事工作必須聽從雇傭人的支配，承攬則是以完 成工作成果為目的，承攬人在完成工作中具有獨立性。如當事人之間存在控 制、支配和從屬關系，由一方指定工作場所、提供勞動工具或設備，限定工作 時間，定期給付勞動報酬，所提供的

8、勞動是接受勞務一方生產(chǎn)經(jīng)營活動的組成 部分的，可以認定為雇傭。反之，則應當認定為承攬。雇傭關系中雇主的責任 為無過錯責任，對雇員致人損害的承擔替代責任，對雇員自身損害承擔賠償責 任;承攬關系中定作人的責任則為過錯責任，對承攬人致人損害和自身損害原 則上不承擔賠償責任，只有在定作、批示或者選任上有過錯的才承擔賠償責 任。關于雇傭關系和承攬關系的區(qū)別，最高法院的主流觀點是：可綜合下列因 素，結合案件情況予以認定：（1）當事人之間是否存在控制、支配和從屬關 系；（2）是否由一方指定工作場所，提供勞務工具、限定工作時間；（3）是否定期 給付勞動報酬還是一次性結算勞動報酬；（4）是繼續(xù)性提供勞務，還是一

9、次性提 供勞動成果；（5）當事人一方所提供的勞動是獨立的業(yè)務或經(jīng)營活動，還是構成 合同相對方的業(yè)務或者經(jīng)營活動的組成部分。如當事人之間是否存在控制、支 配和從屬關系，由一方指定工作場所，提供勞務工具、限定工作時間，定期給 付勞動報酬，是繼續(xù)性提供勞務，所提供的勞動構成合同相對方的業(yè)務或者經(jīng) 營活動的組成部分，可以認定為雇傭。反之，為承攬。在具體處理上，兩者的 規(guī)則原則不一樣，雇主為替代責任，且系嚴格責任;而承攬合同則基本上屬過 錯責任，定做人對承攬人致人損害，僅在定做、選任、指示有過失時，才承擔 賠償責任。5. 2. 2建設工程施工合同與承攬合同的區(qū)分。建設工程施工合同是一類特 殊的承攬合同，

10、兩者的不同之處主要在于建設工程施工合同中對于施工人的資 質有特殊要求，而承攬合同則沒有。一般認為二層以下的民房，面積不超過 300平方米，造價在30萬元以下的小型工程，對施工人的資質要求可以放寬， 可按承攬合同對待。建設工程施工合同中，發(fā)包人對沒有資質或沒有安全生產(chǎn) 條件的承包人所雇傭人員受到的損害，要與承包人承擔連帶賠償責任。承攬合 同中，定作人對承攬人所雇傭人員受到的損害，原則上不承擔賠償責任，如因 定作、批示或者選任有過錯的承擔按份賠償責任，一般不適用連帶賠償責任。第六章賠償依據(jù)醫(yī)療費的賠償數(shù)額，按照一審法庭辯論終結前實際發(fā)生的數(shù)額確定。器官 功能恢復訓練所必要的康復費、適當?shù)恼葙M以及

11、其他后續(xù)治療費，賠償權利 人可以待實際發(fā)生后另行起訴。但根據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定結論確定必然發(fā)生的 費用，可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費一并予以賠償。訴訟證據(jù)應提供醫(yī)院的住院病歷及門診病歷。醫(yī)院的用藥明細。及住院費 用單據(jù)和門診費用單據(jù)。注意復查所發(fā)生的費用必須有門診病歷相佐證。涉及到轉院的交通索賠糾紛，轉院的當事人需要有原醫(yī)療機構出具的轉院證 明，才能就轉院后的治療費用獲得法院支持。這種轉院證明可以是醫(yī)生的書面 醫(yī)囑，也可以以證明的形式出現(xiàn)，都需要說明轉院的理由和建議轉院的對象。誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構出具的證明確定。受害人因傷致 殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。受害人有固定收

12、入的，誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收 入的，按照其最近三年的平均收入計算;受害人不能舉證證明其最近三年的平 均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平 均工資計算。對虛開收入證明的情況，除審查單位證明外，還應要求當事人提供所在單 位的出勤表、工資表及工資條、工資卡等證據(jù)。對有勞動能力的農(nóng)村居民的誤 工費，目前并沒有對應的賠償標準，國有經(jīng)濟同行業(yè)平均工資中的農(nóng)、林、 牧、漁業(yè)是指國有農(nóng)場、林場、牧場、漁場等單位職工的平均工資，與有勞動 能力的農(nóng)村居民的收入情況并不具有對應性，而按照人身損害司法解釋的意 見，農(nóng)民人均純收入與農(nóng)民家庭人均生活消費支出額相加約等

13、于農(nóng)村居民的平 均收入，故可以該兩項相加額作為農(nóng)村居民誤工費的計算依據(jù)。其受害人所開具的工資證明加蓋公章，其發(fā)生事故前三個月的工資單須加 蓋單位財務章。超過2000元的工資部分應提供納稅證明。6. 1.3護理費：護理費根據(jù)護理人員的收入狀況和護理人數(shù)、護理期限確 定。護理人員有收入的，參照誤工費的規(guī)定計算;護理人員沒有收入或者雇傭 護工的，參照當?shù)刈o工從事同等級別護理的勞務報酬標準計算。護理人員原則 上為一人，但醫(yī)療機構或者鑒定機構有明確意見的，可以參照確定護理人員人 數(shù)。護理期限應計算至受害人恢復生活自理能力時止。受害人因殘疾不能恢復 生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的

14、護理期限，但 最長不超過二十年。受害人定殘后的護理，應當根據(jù)其護理依賴程度并結合配制殘疾輔助器具 的情況確定護理級別。首先確定須兒人護理，出院之后是否須護理。及后續(xù)治療是否需護理。護 理人員的費用計算證據(jù)除審查單位證明外，還應要求當事人提供所在單位的出 勤表、工資表及工資條、工資卡等證據(jù)。還需要提供護理人員的相關證明，包括其身份證、戶口本。6.1. 5營養(yǎng)費：營養(yǎng)費根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機構的意見確定。受害人因傷致殘但實際收入沒有減少，或者傷殘等級較輕但造成職業(yè)妨害 嚴重影響其勞動就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應調整。6. 1.71殘疾輔助落具費：按照普通適用器具的合理費用標準計算。傷情有

15、特殊需要的，可以參照輔助器具配制機構的意見確定相應的合理費用標準。輔 助潛具的更換周期和賠償期限參照配制機構的意見確定。殘疾輔助器具的配置應國產(chǎn)普及型為主，當以七次為限進行計算。6. 1.8喪葬費：按照受訴法院所在地上一年度職工月平均工資標準，以六 個月總額計算。被扶養(yǎng)人是指受害人依法應當承擔扶養(yǎng)義務的未成年人或者喪失勞動能力 又無其他生活來源的成年近親屬。被扶養(yǎng)人還有其他扶養(yǎng)人的，賠償義務人只 賠償受害人依法應當負擔的部分。被扶養(yǎng)人有數(shù)人的，年賠償總額累計不超過 上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出額或者農(nóng)村居民人均年生活消費支出額。濰坊中院的意見：關于被撫養(yǎng)人生活費問題，司法解釋第二十八條第二款

16、規(guī)定 被撫養(yǎng)人是指受害人依法應當承擔撫養(yǎng)義務的未成年人或者喪失勞動能力又無 其他生活來源的成年近親屬。對成年近親屬為被撫養(yǎng)人的，應從是否喪失勞動 能力及有無其他生活來源為標準考量。具體案件處理過程中，可以將法定退休 年齡作為喪失勞動能力的一般標準，未達到法定退休年齡的是否喪失勞動能力 則應以勞動能力鑒定為準。住院伙食補助費：可以參照當?shù)貒覚C關一般工作人員的出差伙食補助標準予 以確定。受害人確有必要到外地治療，因客觀原因不能住院，受害人本人及其陪護 人員實際發(fā)生的住宿費和伙食費，其合理部分應予賠償。1死亡賠償金：按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng) 村居民人均純收入標準，按二

17、十年計算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲 減少一年;七十五周歲以上的，按五年計算。關于死亡賠償金的分配問題：死亡賠償金的賠償權利人為死者的近親屬，其內 容為對死者家庭整體預期收入損失的賠償，其性質為財產(chǎn)損害賠償，而不是精 神賠償。死亡賠償金是基于死者死亡對死者近親屬所支付的賠償，不屬于死者 的遺產(chǎn)。應根據(jù)與死者關系的遠近和共同生活的緊密程度合理分配。賠償精神損害撫慰金：受害人或者死者近親屬遭受精神損害，賠償權利人向人 民法院請求賠償精神損害撫慰金的，適用最高人民法院關于確定民事侵權精 神損害賠償責任若干問題的解釋予以確定。精神損害撫慰金的請求權，不得讓與或者繼承。但賠償義務人已經(jīng)以書面 方式

18、承諾給予金錢賠償，或者賠償權利人已經(jīng)向人民法院起訴的除外。 理部分應予賠償。住宿費一般以國家機關一般工作人員出差住宿標準為標準進 行計算，并且，事故責任人應當負擔的住宿費，以受害人及其親屬實際支出的 合理住宿費用為限。6. 2.1賠償標準：賠償權利人舉證證明其住所地或者經(jīng)常居住地城鎮(zhèn)居民 人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入高于受訴法院所在地標準的，殘疾賠 償金或者死亡賠償金可以按照其住所地或者經(jīng)常居住地的相關標準計算。被扶養(yǎng)人生活費的相關計算標準，依照前款原則確定。6. 2. 2城鎮(zhèn)居民人均可支配收入、農(nóng)村居民人均純收入、城鎮(zhèn)居民人 均消費性支出、農(nóng)村居民人均年生活消費支出、職工平均工資，按照政 府統(tǒng)計部門公布的各省、自治區(qū)、直轄市以及經(jīng)濟特區(qū)和計劃單列市