從本案看監(jiān)護權的臨時轉移

1、從本案看監(jiān)護權的臨時轉移    從本案看監(jiān)護權的臨時轉移  程永杰 高興華 董興    案情     原告小寧和小軍同是某實驗小學一年級學生，她們的父母將其送到了縣城的陽光午托，該午托實行全封閉管理，受托學生吃住都由陽光午托托管，每個周日下午午托中心將學生從家中接回，周五下午再將她們送回家中，周一至周五這些全托學生的吃住玩以及上學和放學都由該中心的老師負責送接。2004年11月的一天下午，小寧和同學們放學后，陽光午托的老師劉某一人來到實驗小學內進行接迎，接慣例劉某讓

2、所有學生排好隊后，準備將他們領回陽光午托，在尚未離開校園時，小軍不小心絆倒在地，排在其后的小寧又絆住小軍的腿摔倒在地，造成小寧右肱骨髁上骨折，為此小寧住院治療9天，花去醫(yī)療費2453.9元。經司法鑒定，小寧的損傷構成九級傷殘。     裁判     法院認為，原告小寧與被告小軍在損害發(fā)生時均系6歲的學生，系無民事行為能力人，小軍無意中絆倒，小寧又絆住小軍的腿摔倒在地并致?lián)p傷，二人均無過錯，其父母不應承擔責任。由于實驗小學疏于管理，沒有對無民事行為能力的學生進行妥善安置，即未完全盡到責任，所以其應對原告的損害結果承擔

3、40%的責任；被告陽光午托在接送學生時監(jiān)護管理不力，對造成原告損害的發(fā)生應承擔主要責任，其應負擔原告損失份額的60%。實驗小學和陽光午托共賠償原告小寧損失30433.38元。     評析     本案主要涉及到了監(jiān)護權的轉移問題。     我國民法通則第十六條第一款規(guī)定：“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人?！北O(jiān)護人應當保護被監(jiān)護人的人身、財產及其他合法權益。在一般情況下，監(jiān)護人應按照法律的規(guī)定，身體力行地履行監(jiān)護職責，但是在不違反法律規(guī)定的情況下，監(jiān)護人也可以委托他人代為履

4、行監(jiān)護職責，即監(jiān)護權的轉移。所謂監(jiān)護權的轉移，是指監(jiān)護人基于保護被監(jiān)護人的合法權益，在不違背法律規(guī)定的前提下，將監(jiān)護職責部分或全部委托他人行使，并由他人承擔相應法律后果的行為。對于監(jiān)護權的轉移，我國民法通則未作規(guī)定，但最高人民法院關于適用中華人民共和國民法通則若干問題的意見（以下簡稱意見）第二十二條規(guī)定了監(jiān)護權的轉移。該條前段規(guī)定：“監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責部分或全部委托給他人?！笨隙吮O(jiān)護權的轉移。     究其監(jiān)護權的轉移原因，主要是由于監(jiān)護人臨時行為障礙而導致的無法履行其全部或部分監(jiān)護職責。具體包括以下幾個方面：第一，因監(jiān)護人自身無法克服的原因導致其不

5、能履行或不能完全履行監(jiān)護職責。如監(jiān)護人生病，在外地工作或正常工作，探親，旅游，出差等；第二，因維護被監(jiān)護人的利益而將共置于他人的照管之下，如上學，入托，寄養(yǎng)，就醫(yī)等；第三，因被監(jiān)護人自身原因導致的監(jiān)護人無法履行監(jiān)護職責，如被監(jiān)護人未經許可擅自外出打工，旅游，探親訪友等；第四，因第三人或監(jiān)護人意志以外的原因使監(jiān)護人無法履行監(jiān)護職責，如被監(jiān)護人因不服管教，違法或犯罪情況下被強制勞教，送入工讀學?；蚴杖輬鏊龋坏谖?，其他原因。上述各種情況下，均可能導致監(jiān)護人不能履行全部或部分監(jiān)護職責，此時如不能為被監(jiān)護人設置法律上的監(jiān)護承繼關系，則會使對被監(jiān)護人的監(jiān)護實際上處于一個空白或無人監(jiān)護的狀態(tài)。對于維護被監(jiān)

6、護人的合法權益是不利的。因而，在監(jiān)護人無法全部或部分履行監(jiān)護職責時，通過相應的程序，使監(jiān)護權發(fā)生轉移，為被監(jiān)護人設置相應的監(jiān)護照管是至關重要的。     實現(xiàn)監(jiān)護權的轉移，不論在形式上和內容上都應當具備法律上的構成要件。但在實踐中，由于導致監(jiān)護人不能履行監(jiān)護職責的情況千差萬別，亦應區(qū)別對待不同情況下的監(jiān)護權轉移，明確其構成要件。一般說來，對于由于被監(jiān)護人的原因導致監(jiān)護人無法履行監(jiān)護職責的情況，如被監(jiān)護人私自外出，此種情況下一般不發(fā)生監(jiān)護權的轉移，但監(jiān)護人已有明確出處或已置于他的照管之下，監(jiān)護人應采取措施，或將被監(jiān)護人置于自己的監(jiān)護之下，或由第三人繼續(xù)照管

7、。由第三人照管則可構成監(jiān)護權轉移的條件。對于因法律上的強制致使監(jiān)護人無法履行監(jiān)護職責的情況，則是構成監(jiān)護權轉移的要件。此時的監(jiān)護職責已發(fā)生轉移。對于由于監(jiān)護人自身原因不能履行或不能全部履行監(jiān)護職責的，監(jiān)護權轉移的要件應是監(jiān)護人確實無法履行監(jiān)護職責和不損害被監(jiān)護人的合法權益。在此種情形下，監(jiān)護人可委托他人代為履行監(jiān)護職責和不損害被監(jiān)護人的合法權益。在此種情形下，監(jiān)護人可委托他人代為履行監(jiān)護職責，以彌補由于自身不能履行監(jiān)護職責而對被監(jiān)護人所可能產生的消極影響。對于基于被監(jiān)護人利益而發(fā)生的監(jiān)護權轉移，其要件是為被監(jiān)護人的利益，致使監(jiān)護人無法履行監(jiān)護職責，如被監(jiān)護人求學、入托或就醫(yī)等，此種情況下要求監(jiān)

8、護人履行監(jiān)護職責顯已出現(xiàn)困難，亦構成監(jiān)護權轉移的要件。     在本案當中，小寧等人的父母和陽光午托約定從周日至周五下午，由陽光午托負責受托學生的吃住玩、上學和放學的送接，進行封閉式管理，這樣，小寧的監(jiān)護人就和陽光午托之間形成了委托監(jiān)護關系，通過這種委托關系小寧的父母將本應由其承擔的部分監(jiān)護責任在一定的時段轉移給了陽光午托。這種監(jiān)護權的轉移可以叫做專項委托監(jiān)護權轉移，其主要特征是“一事一委托”，監(jiān)護人與受托人之間就監(jiān)護事項達成委托協(xié)議，形成的是一種事實上的合同關系。在此情況下，受托人承擔的監(jiān)護責任，實質上是一種合同責任。原則上監(jiān)護人對被監(jiān)護人受到傷害或造

9、成他人損害的承擔民事賠償責任。但對受托人在受托期間及履行監(jiān)護義務的過程中有過錯的，亦應承擔民事賠償責任。但對受托人承擔責任有以下幾點是值得注意的：第一，專項委托的監(jiān)護，通常與受托人獲得報酬相聯(lián)系（也有例外），根據權利義務相一致原則，受托人應承擔過錯責任；第二，最高人民法院的意見第二十二條確定了監(jiān)護人承擔賠償責任的除外規(guī)定，即委托人可以與受托人達成由委托人承擔賠償義務的約定；第三，如受托人承擔的監(jiān)護義務是無償的，也可排除受托人的賠償責任；第四，當事人通過約定可以排除受托人承擔賠償責任；第五，公平責任一般不適用與專項委托監(jiān)護。在本案當中，陽光午托作為小寧的臨時監(jiān)護人因監(jiān)護權的臨時轉移，便負有了在監(jiān)

10、護期間保護小寧的人身、財產和其他合法權益免受侵害的責任和義務，確保小寧人身不受非法侵害。因陽光午托的老師在接到小寧后沒有盡到充分的保護義務，造成小寧的身體受到傷害，屬于監(jiān)護管理不力，因此，應當承擔主要的過錯賠償責任。     學校與在校學生之間究竟是一種什么樣的關系是處理本案的另一個重要問題，由此可以確定學校對學生在校期間遭受傷害所應當承擔的責任。學校與學生之間雖無有關保護學生人身安全之書面協(xié)議，但從學校接受的對象多是未成年人、身心發(fā)育尚不完全成熟來看，學校應盡一般善良人應注意之義務，不能以其無事先約定而免除過錯責任。最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第七條也規(guī)定：“對未成年人依法負有教育、管理、保護義務的學校、幼兒園或者其他教育機構，未盡職責范圍內的相關義務致使未成年人遭受人身損害，或者未成年人致使他人人身損害的，應當承擔與其過錯相對應的賠償責任?！痹诒景府斨?，小寧和小軍均系小學一年級學生，10歲以下，屬于無民事行為能力人，作為教育教學機構的實驗小學對小寧他們不僅負有教書育人的責任，同時有義務保證他們的人身不受傷害。在小寧離開學校之前身體受到傷害，可