建設工程固定總價合同糾紛成因及其解決途徑探討

1、建設工程固定總價合同糾紛成因及其解決途徑探討作者：張世星律師 一、 建設工程固定總價合同糾紛的現狀  固定總價合同，俗稱“一口價合同”、“包死價合同”。所謂“固定”，是指這種合同價款一經約定，除雙方合同約定因素發(fā)生時予以調整外，一律不調整。所謂“總價”，是指整個合同的價款，建設工程施工合同99文本通用條款第1.11款：“指發(fā)包人、承包人在協議書中約定，發(fā)包人用以支付承包人按照合同約定完成承包范圍內全部工程并承擔質量保修責任的款項” 。實踐中，承、發(fā)包雙方因固定總價合同所引起的糾紛案時有發(fā)生，多集中在施工過程中出現了影響合同價格諸多因素。而一旦發(fā)

2、生糾紛，往往涉及爭議數額比較大，雙方都將面臨巨大的利益風險。二、 建設工程固定總價合同糾紛產生的原因分析建設工程承發(fā)包合同是承、發(fā)包雙方權利和義務的法律保證，合同條款中的每一項內容都直接關系到雙方的切身利益。固定總價是工程工發(fā)承包計價三種合同價格方式之一，固定總價合同也是目前建設市場常見的一種施工承包合同形式。建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法（建設部第107號令）第十二條規(guī)定  ：“合同價可以采用以下方式：（一）固定價。合同總價或者單價在合同約定的風險范圍內不可調整?！?；建設工程價款結算暫行辦法（財建【2004】369號）第八條對固定總價適用范圍作出更為詳細的規(guī)

3、定：“發(fā)、承保人在簽訂合同時對于工程價款的約定，可以選用下列一種約定方式：（一）固定總價。合同工期較短且工程總價較低的工程，可以采用固定總價合同方式”。但實踐中承、發(fā)包雙方選擇簽訂固定總價合同往往不是基于工程上述特點，多是由于一方面承、發(fā)包雙方認為固定總價合同易于工程價款的最終結算，若在施工中發(fā)包方不改變合同約定的施工內容，合同約定的固定價款就是承發(fā)包雙方最終的結算價款，結算簡便，節(jié)省了計量、核價工作； 另一方面發(fā)包方也想通過簽訂固定總價合同將合同履行過程的一切風險轉移給承包方承擔，對承包方的索賠日后不予補償，從根本上也控制工程造價不突破原預算。因此，基于上述原因和合同中建設方的優(yōu)勢

4、地位，對承包方來說，簽訂固定總價合同所要承擔的風險比建設方要多。固定總價合同簽訂后，施工過程中，市場環(huán)境和生產要素價格變化往往會直接影響固定總價合同的價款，主要存在以下幾方面的風險因素： 1、物資、材料價格變動因素。建設工程本身需要大量的物資、材料，在目前日趨開放的市場經濟條件下，在整個工程的建設期內，物資、材料的市場價格一成不變幾乎是不可能的，而固定總價是價款不變的合同，雖然承包商承受的材料漲價的風險更大，但有漲也會有落。在合同履行期間物資、材料價格的波動，使承、發(fā)包雙方都可能承擔一定物資、材料價差利益風險。   2、工程量的變更。建設工程施工過程中工

5、程量的變化主要基于以下兩方面原因：（1） 設計變更和洽商。由于初期施工設計深度不夠，施工過程中為完善設計難免會發(fā)生大量變更、恰商。 建設初期，發(fā)包方急于開工，各方面條件不完全完備，特別是圖紙設計深度不夠，在施工中，很多具體問題都需要根據現場實際情況予以調整變更，設計變更和施工洽商、簽證不可避免地發(fā)生經濟費用，也直接影響到整個工程的結算價格，對此部分影響合同固定價格的款項，往往很容易導致糾紛。 （2） 承包方工程量漏算、錯算。固定總價合同簽訂前，在工程招標實踐中，發(fā)包方往往只提供施工圖紙和說明，給予投標方的投標時間往往比較短，承包商來不及根據施工圖精確計算

6、工程量，更多的是憑借經驗結合圖紙估算，因此漏算、錯算幾乎難以避免，只不過數額有大有小罷了。 另一方面部分承包商在投標報價時為了增加中標的幾率，會故意將某個子項的價格壓低，以較低的總價獲得中標機會，而一旦其中標，馬上又會通過簽證洽商形式依據實際發(fā)生的工程量向發(fā)包方提出索賠，以上投標階段承包方故意或過失漏算、錯算工程量的行為，日后均會導致雙方合同工程價款的爭議。    3、工程承包范圍爭議?！肮潭們r合同”的固定價格是建立在工程合同承包范圍和內容固定基礎上的，若發(fā)生合同承包范圍外的額外工程則可以追加合同價款。正因如此，雙方對合同承包范圍的明確界定就

7、顯得尤為重要。 實踐中此類爭議發(fā)生主要由于合同過于簡單、約定不明、施工資料不全等原因造成，發(fā)生的機會雖少，但涉及的糾紛金額卻不小，同樣應當引起足夠重視。另外，還有其它原因，諸如工程地點所在地自然及環(huán)境條件的變化、各種不能預見的政策性調整等等，都有可能引起固定總價合同的糾紛。三、 避免建設工程固定總價合同糾紛的途徑1、對于材料價格變動因素對合同總價的影響。雙方應預先在合同中就允許調整物資、材料的種類、價格標準、調整幅度等作出明確約定；物資、材料漲跌受市場供需等因素的影響而不依當事人的意志為轉移，簽約雙方均無法預知合同履行過程中材料是漲還是跌，因此雙方將材料價差約定在一定風險包

8、干范圍能保障承發(fā)包雙方利益，也是合同法公平原則具體體現。從根本上來說，采用固定價格合同應考慮優(yōu)先適用于履行周期短、物資材料市場價格相對穩(wěn)定的小型工程，在此類工程中，價格變動的幾率和幅度都會很低，雙方由此而引發(fā)爭議概率也會大大降低。2、對于工程量的變更。對于發(fā)包方，若采用固定總價合同，在招標時就應盡可能向投標人提供詳細的施工圖及說明、施工要求，并給予投標人足夠的編標和詢標時間，以確保投標人熟悉施工場地，理解設計意圖，明確施工要求，減少投標人工程量計算失誤的概率，從而避免日后糾紛發(fā)生。 同時，為防止承包方故意漏算、錯算工程量，發(fā)包方應事先在合同中約定允許調增的工程量范圍，調增工程量時單價

9、的確定方式，以及超出此范圍的處理方法；對于承包商而言，在投標時應吃透設計意圖，詳細踏勘現場，對設計圖紙文件和招標書中不明確之處及時通過詢標要求招標人明示，并做好詢標答疑的詳細記錄，已備日后發(fā)生爭議時有足夠的證據。雙方在此項上都要盡到一定謹慎義務。3、關于工程承包范圍的爭議。發(fā)包方在招標時應盡可能將招標范圍、投標人報價應包含的工作內容、費用項目在招標文件中一一明確，避免產生歧義。 承包商在報價時應仔細審閱招標文件、圖紙及說明，以免遺漏報價項目及內容，還要對擬建工程可能發(fā)生的一切項目和費用作通盤考慮，對項目清單所列項內容不妥或遺漏之處，及時通過質疑方式提出，以避免日后糾紛。綜上所述，固定

10、總價合同的總價固定是在一定條件下固定，盡管該合同方式有其優(yōu)勢的一面，但其畢竟受適用工程項目類型局限性限制，在選擇適用時慎重對待由此而產生的風險，要對市場環(huán)境、生產要素、價格變化、成本核算等諸多風險因素系統(tǒng)、全面考慮。合同價款方式是合同中最核心的條款，建設工程施工合同99示范文本通用條款第23條“合同價款及調整”中在選用“固定價格合同”時就明確提示雙方在專用條款中要對固定總價下的風險范圍、風險費用的調整和計算等做出明確的約定，以避免日后引發(fā)糾紛。同時最高人民法院審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 （法釋【2004】14號）二十二條規(guī)定：“當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持?！?，可見對此類合同的爭議在司法審判制度上已經確立了嚴格確認原則，所以，承、發(fā)包雙方對采用固定總價合同的風險應保持清醒的認識：對于合同工期較短且工程總價較低工