CISG與我國合同法有關(guān)合同成立規(guī)則的比較與評析

1、CISG與我國合同法有關(guān)合同成立規(guī)則的比較與評析CISG與我國合同法有關(guān)合同成立規(guī)則的比較與評析2010年04月08日星期四21：14CISG與我國合同法有關(guān)合同成立規(guī)則的比較與評析國際貨物買賣合同是當(dāng)事人之間意思表示一致的結(jié)果。它是通過一方提出要約，另一方對要約表示承諾后成立的。一個合同往往不是一次意思表示就可以達成，在一方提出要約后，對方往往還會提出反要約，經(jīng)過反復(fù)磋商，最后雙方取得一致意見，合同才能成立。在磋商的過程中，要約與承諾是兩個重要的法律步驟。1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約(以下簡稱CISG)的第二部分(合同的訂立)，第14-24條對此進行了規(guī)定。我國1999年正式生效的合

2、同法，則同樣在第二章(合同的訂立)，第9-42條對于合同的訂立等相關(guān)事項進行了規(guī)定。對這些規(guī)定進行一些縱向的評析和橫向的比較，有助于為理解并解決中國在國際貨物買賣合同中可能碰到的一些法律問題做好充分的鋪墊。本文試就一些基本的法律問題，對于CISG與我國合同法有關(guān)合同成立規(guī)則進行比較與評析。一.要約從國際貿(mào)易的角度而言，要約是一方當(dāng)事人以訂立合同為目的向?qū)Ψ剿鞯囊馑急硎尽Ｌ岢鲆s的一方稱為要約人或發(fā)價人，在實踐中也稱為發(fā)盤人，對方則稱為受要約人或被發(fā)價人或受盤人。要約可以用書面提出，也可以用口頭提出。我國合同法第14條對于要約的概念做出了相關(guān)規(guī)定："要約是希望和他人訂立合同的意思表示

3、，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：內(nèi)容具體確定；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。"綜上，要約是希望和他人訂立合同的意思表示。首先，要約是一種意思表示。要約既不是事實行為，也不是法律行為，只是一種意思表示。其次，要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約的目的，是希望與相對人訂立合同；若無此目的，即不構(gòu)成要約。1.要約的要件(構(gòu)成要約的條件)依照CISG第14條的規(guī)定，符合下列三個條件，即構(gòu)成要約：向一個或一個以上特定的人提出訂立合同的建議。要約要向特定人發(fā)出，而不是向不特定的公眾發(fā)出，至于廣告、報價單等由于不是向特定人發(fā)出的，因此不是要約，而是要約邀請。要約的內(nèi)容應(yīng)十分確定，

4、依第14條的規(guī)定，如果要約中定明了貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價格，即為十分確定。有確定內(nèi)容要約，才能使受要約人據(jù)此決定是否接受；否則，受要約人還得還盤詢問。因此，缺少確定內(nèi)容和附條件的表示都不是要約，而是要約邀請。要約必須送達受要約人。依公約第15條的規(guī)定，要約送達受要約人時生效。如果一方僅憑以往交易的經(jīng)驗，或通過其他途徑估計對方可能向其發(fā)出要約，而于收到要約以前即向?qū)Ψ桨l(fā)出承諾通知，則即使該承諾的內(nèi)容與對方發(fā)來的要約中所提出的交易條件完全相同，也不能認為雙方達成了交易，訂立了合同，而只能認為是兩個碰頭的要約，除非對方予以接受，否則不能成立合同。依照合同法的有關(guān)規(guī)定

5、，要約作為一種意思表示，除了必須具備意思表示的一般要件之外，還有其特定的構(gòu)成要件，包括以下幾個方面：要約是由特定人作出的意思表示。要約旨在與他人訂立合同，所以，要約人必須是訂立合同一方的當(dāng)事人，這就要求要約人是特定之人。唯有如此，受要約人才能對之作出承諾，從而訂立合同。要約必須具有訂立合同的意圖。此點在合同法第14條第2項中已有規(guī)定，即要約應(yīng)表明，一經(jīng)受要約人承諾，要與人即受該意思表示約束，與之建立合同關(guān)系。實踐中，應(yīng)根據(jù)要約所實際使用的語言、文字和其他情況判斷要約人是否決定與受要約人訂立合同。要約必須向要約人希望與之訂立合同的受要約人發(fā)出。要約只有向要約人希望與之訂立合同的受要約人發(fā)出，才能

6、喚起受要約人的承諾，從而訂立合同。在要約的構(gòu)成要件方面，CISG的規(guī)定明顯比我國的合同法更為細致全面，尤其是在對于"確定性"的規(guī)定方面，CISG做出了比較詳細的有關(guān)確定性的解釋，而合同法中則蓋然性地做了一些解釋。另外，CISG強調(diào)了送達的重要性，總體感覺更加地具有實用性。2.要約的撤回與撤銷依CISG第16條的規(guī)定：在未訂立合同之前，要約可以撤銷，如果撤銷通知于受要約人發(fā)出接受通知之前送達受要約人。但在下列情況下，要約不得撤銷：要約寫明接受要約的期限或以其他方式表示要約是不可撤銷的；受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，而且受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，而且受要

7、約人已本著對該要約的信賴行事。依照合同法的規(guī)定：合同法第17條規(guī)定：要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。第18條規(guī)定：要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。第19條規(guī)定：有下列情形之一的，要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限或者以其他方式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。比較這兩個規(guī)則，可以發(fā)現(xiàn)大體相同，但是在一些細節(jié)處還是有差別的，比如關(guān)于合同撤銷的規(guī)定，CISG撤銷通知必須發(fā)出于受要約人接受通知"之前"，而我國合同法則規(guī)定為"之前或

8、同時"，似乎我國的合同法更傾向于保護要約人，但是由于在實務(wù)中"同時"很難確定，所以這樣的差異并無多大影響。在可撤銷的例外情形中，兩個規(guī)定比較相似，都體現(xiàn)了一種誠實信用原則。二.承諾1.有效的承諾須具備的條件依CISG第18條規(guī)定，承諾的作出可以聲明或行為表示，但緘默或不行為本身不等于承諾。在多數(shù)情況下，受要約人同意要約的內(nèi)容時會明確地通知要約人其接受該要約。承諾須在要約規(guī)定的有效期間內(nèi)作出。理論上遲到的承諾或逾期的承諾，不是有效的承諾，而是新的要約，一般須經(jīng)原要約人承諾后才能成立合同。CISG第21條規(guī)定：對于逾期的承諾，如果要約人毫不延遲地用口頭或書面將接受的意

9、思通知受要約人，則該逾期的承諾仍為有效的承諾；如果載有逾期承諾的信件或其他書面文件表明，它是在傳遞正常、能及時送達要約人的情況下寄發(fā)的，則該項語氣承諾具有承諾的效力，除非要約人毫不遲延地用口頭或書面通知受要約人，他認為其要約已經(jīng)失效。承諾與要約的內(nèi)容一致。如果受要約人所表示的對要約的內(nèi)容有變更即是凡要約，或稱為還價，反要約是對要約的拒絕，不能發(fā)生承諾的效力，它必須是經(jīng)原要約人承諾后才能成立合同。CISG第19條對附條件的承諾進行了規(guī)定。我國合同法對于承諾需要具備的要件做出了如下規(guī)定：承諾必須由受要約人作出。其一，承諾必須是受要約人的意思表示。如果要約是向特定人發(fā)出的，承諾須由該特定人作出；如果

10、是向不特定人發(fā)出的，不特定人均具有承諾資格。受要約人以外的人，不具有承諾資格。其二，承諾可由受要約人本人作出，也可由其代理人作出。承諾必須在合理期限內(nèi)向要約人發(fā)出。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)達到要約人。要約沒有明確承諾期限的，如果要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)及時做出承諾的意思表示，但當(dāng)事人另有約定的除外；如果要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達要約人。承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致。合同法第30條規(guī)定：承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更的，為新要約。值得關(guān)注的是，對于承諾生效的時間，CISG和我國合同法的規(guī)范理念是相同的，即采用了到達主義，主張承諾的意思表示于到達要約人支配的范圍內(nèi)生效。2.承諾的撤回依CISG第22條規(guī)定，承諾可以撤回，只要撤回的通知能在承諾生效之前或與其同時送達要約人。撤回承諾是受要約人阻止其承諾發(fā)生法律效力的一種意思表示，撤回通知必須采用更為快捷的方式傳遞而先于承諾到達要約人，才能阻止承諾發(fā)生效力。我國合同法第27條規(guī)定，承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。本條明確規(guī)定了承諾撤回的原則，方式，生效條件。承諾一經(jīng)撤回，即不發(fā)生承諾的效力，也就阻止了合同的成立。同樣，CISG認可了大陸法系國家普遍采用的到達主義，并且與我國的合同法很相似的是，CIS