異議股東股份回購請求權的立法完善與司法對策

1、異議股東股份回購懇求權的立法完善與司法對策_民法論文(1)異議股東股份回購懇求權，是指對公司關于諸如分立合并等重大事項的決定持有異議的股東，由法律賦予其要求公司以公平價格收購其股份的權利。其目的在于抑制資本多數(shù)決的弊端，保護少數(shù)股東的利益?；诠蓶|平等的原那么和保證公司效率的要求，資本多數(shù)決是現(xiàn)代公司法的必然選擇。但資本多數(shù)決在實際運作中產生了異化，由于多數(shù)資本持有人的意思表示吸收了少數(shù)資本持有人的意愿，使持有少數(shù)資本的股東不得不遵從大股東的意愿，導致事實上的不平等，從而給大股東濫用資本多數(shù)決的權利留下空間。異議股東股份回購懇求權作為一種法定的彌補性權利，可以維持大小股東間的利益平衡，實現(xiàn)股東

2、之間的本質平等。2021年10月我國?公司法?做出了重大修訂，首次對異議股東股份回購懇求權作出明確的法律規(guī)定。筆者試圖分析該法律規(guī)定在立法上存在的不妥之處，并對司法理論中遇到的此類問題提出對策。 詳細說來，我國?公司法?關于異議股東股份回購權的主要規(guī)定有兩條： 第七十五條 有以下情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以懇求公司按照合理的價格收購其股權：一公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；二公司合并、分立、轉讓主要財產的；三公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。 自股東會會議決議

3、通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。第一百四十三條 公司不得收購本公司股份。但是，有以下情形之一的除外： 四股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。 公司因前款第一項至第三項的原因收購本公司股份的，應當經(jīng)股東大會決議。公司按照前款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第一項情形的，應當自收購之日起十日內注銷；屬于第二項、第四項情形的，應當在六個月內轉讓或者注銷。 仔細分析以上條文，可以發(fā)現(xiàn)我國異議股東股份回購權主要有以下特點：1、其適用范圍包括有限責任公司與股份。第75條主要是對有限責任公司中該懇

4、求權成就條件和行使的規(guī)定，第143條第1款第四項、第2款那么是對股份的懇求權行使條件和股票被回購后的處理。2、股份享有懇求權的股東范圍遠遠大于有限責任公司。有限責任公司的股東必須是“股東會該項決議投反對票的股東，而股份的股東只要是“對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議的即可。前者要求股東必須參加了股東會，并且在會上對一定決議投反對票，假設沒有參加股東會或者在股東會表決時棄權的股東均不享有股份回購懇求權；后者只要求持有異議即可，反對與棄權均可納入異議的范圍，因此除對股東大會決議贊成的股東外，其他股東包括參加了股東大會投反對與棄權票的股東以及未參加股東大會的股東，都可以提出收購懇求。3、兩類公

5、司異議股東股份回購懇求權成立條件不同。有限責任公司發(fā)生合并、分立等三種情況時，異議股東均可以懇求公司收購其股份，但股份的股東只可以在公司分立、合并等決議持異議時才有權要求回購。4、兩類公司回購懇求權行使程序不同。第75條第2款規(guī)定了股份收購價格確定的兩種方式及期限，即先協(xié)商定價，協(xié)商定價不成的，進入司法定價。但第143條未對回購懇求權行使的程序作出規(guī)定，是否準用第75條第2款相關規(guī)定，也沒有明確的法律根據(jù)。5、對于被回購的股份的處理，有關有限責任公司的法律規(guī)定是一個空白，股份那么規(guī)定應當在六個月內轉讓或注銷。 上述特點，說明我國關于異議股東股份回購懇求權的立法規(guī)定在以下幾個方面有待完善：一、最

6、大的缺陷就在于懇求權行使程序的規(guī)定缺乏。法律程序是實體權利的保障，程序的不完善必將損害實體權利的實現(xiàn)。1、應當明確股份股東行使該項權利的程序。比方準用有限責任公司的相關程序，只就一些特殊情況另外作出規(guī)定。2、應當明確公司的告知義務。我國公司法規(guī)定有限責任公司假設召開股東會，公司僅負有通知召開的義務，而無告知會議審議的內容的義務，除非公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外，因此股東很可能由于沒有出席股東會投反對票而不享有股份回購懇求權。對于股份，雖然公司法規(guī)定公司須將大會審議的事項于會前通知各股東，但眾多的中小股東也可能由于不知情超過期限未懇求而喪失懇求權。3、應當明確股份股東異議通知義務。

7、股份回購懇求權是形成權，只要有一定的表示即擁有該懇求權，不需要公司作出承諾。有限責任公司可以根據(jù)股東投票行為直接理解享有回購懇求權的股東范圍，從而做出應對。股份中股東分散，并且股東只要持有異議即可享有回購懇求權，異議股東在回購價格協(xié)議期限屆滿前處于不明狀態(tài)，這樣就不便于公司在理解資金的流失情況前及時做好安排。因此，我國公司法應明確股份股東異議時的通知義務，該通知義務行使可以在會后一定合理期限內。或者完全以與有限責任公司類似的方式明確股份享有懇求權的股東范圍，比方在股東大會投反對票而明確身份的，而不是僅以“持異議三個字規(guī)定。4、應當明確股東行使回購懇求權的期限。我國公司法對懇求權的行使期間未作規(guī)

8、定，只要股東在會議決議通過之日起60日內提出即可，同時該60日還包括股東提出收購懇求后股東與公司的協(xié)議時間，也就是說懇求權的行使期間與協(xié)商期間是重合的，這樣會導致協(xié)商期間快要屆滿時，股東才提出協(xié)商懇求，而由于時間過短不能充分協(xié)商，導致不必要的訴訟。5、應當明確股票交付與價款支付期限。假設沒有這一方面的規(guī)定，股東可能不能在合理期限內獲得股份價款，公司與股東之間也可能會產生諸如誰先交出股票、誰先支付價款的爭議。臺灣地區(qū)公司法規(guī)定自決議之日起90日內支付價款，股份價款支付與股份交付同時為之。?美國模范商業(yè)公司法?第13章規(guī)定，假設公司估定了反對股東所持股份的價值，就應當立即支付該筆金額，而不能等待評

9、估程序的最終結果。在支付的同時，公司還應將有關資產負債表、財務說明、公司對于股份公正價格的陳述、利息計算的說明等文件一并送達反對股東。假設股東不滿意公司的開價，還可以要求公司按照自己的股價支付。我國可以參照作出規(guī)定。二、應當對股份中小股東與有限責任公司的中小股東施行平等保護。我國股份的回購懇求權僅僅適用于公司合并、分立情形。近年來世界范圍內的公司治理危機，使得重新界定股東與管理者之間的權利分配、擴大股東參與公司治理的范圍成為各國公司立法改革所普遍面臨的任務。我國作為一個股票市場開展程度相對落后，中小股東利益保護機制不健全的開展中國家，更應該積極擴大股東的權利。股份中股份回購懇求權除應適用于公司

10、合并、分立涉及公司重大構造調整的事項外，更應適用于公司營業(yè)或財產重大變更等行為，可以參考日本、臺灣地區(qū)的立法，適當擴大其適用范圍。三、應當對有限責任公司回購的股份如何處理作出明確規(guī)定，比方是減資還是其他股東受讓。四、應當明確司法定價的方法，也即“合理價格如何確定才合理？一般有兩種思路，即假設股票上市，那么可以參照市場價格予以確定?；蛘咭部梢园凑展镜膬糍Y產額計算每股的實際價值。因為公司對自身財產情況最為理解，股東處于信息優(yōu)勢，所以合理價格的證明責任應當由公司承擔。五、應當對異議股東行使回購懇求權作出一定限制。在公司并購中，已行使了股份回購懇求權的異議股東，不得再提出公司特定決議無效之訴。這主要

11、是為了防止異議股東濫用訴權。 在立法不完善，有關司法解釋尚未出臺的情況下，法院在審理相關案件時，應當充分考慮立法本意，從保護中小股東權益角度出發(fā)，注意以下幾點：1、公司章程不能剝奪股東的異議和收購懇求權。股份回購懇求權是為了保護少數(shù)股東利益而由法律特別賦予的權利，屬于股東的固有權利和根本權利，公司章程不得違犯法律的規(guī)定，強行規(guī)定股東放棄或不享有該項權利。假設公司章程作出這樣的規(guī)定，應按無效處理。但是，假設公司章程擴大了股東可以提出異議并要求收購的情事范圍，那么應當允許。2、法院在判決公司回購股東股份后，應當按照或者比照第143條第2款的規(guī)定，要求公司在6個月內將回購的股份注銷或者轉讓。3、因為股份回購懇求權是異議股東的一項權利，因此在60天協(xié)商期間和90天向法院起訴