股權回購協(xié)議的效力及實務操作要點

1、股權回購協(xié)議的效力及實務操作要點股權回購協(xié)議的效力公司法第七十四條規(guī)定：“有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉讓主要財產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！惫痉ㄉ鲜鲆?guī)定賦予了異議股東在三種特定情形下要求公司回購其股權的權利，除

2、此之外，在實踐中還存在公司與股東協(xié)議約定回購的情形。根據(jù)最高人民法院關于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定(二)（下稱公司法司法解釋二）第五條的規(guī)定：“人民法院審理解散公司訴訟案件，應當注重調解。當事人協(xié)商同意由公司或者股東收購股份，或者以減資等方式使公司存續(xù)，且不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院應予支持”，如股東和公司協(xié)商約定股權回購的，則法不禁止。如該約定沒有違反公司法第三十五條（公司成立后，股東不得抽逃出資）、不屬于違反合同法第五十二條第二項（即惡意串通損害他人利益）、也不違反現(xiàn)行法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，則該約定合法有效。如發(fā)生協(xié)議回購的情形，股東可要求公司依照協(xié)議約定回

3、購其股權。股權回購約定不得對抗債權人公司法司法解釋二第五條規(guī)定：“經(jīng)人民法院調解公司收購原告股份的，公司應當自調解書生效之日起六個月內(nèi)將股份轉讓或者注銷。股份轉讓或者注銷之前，原告不得以公司收購其股份為由對抗公司債權人?！睋?jù)此，即使股東與公司之間的協(xié)議回購約定是合法有效的，該約定在股份轉讓或者注銷之前，也不得對抗公司債權人。協(xié)議回購的形式在實踐中，不排除股東與公司之間的回購合意通過股東會決議的形式體現(xiàn)。我們認為，只要股東與公司之間達成回購合意，約定了具體的回購股份比例、價格、交割等基本交易要素，該合意即告成立并有效，而并不限于以協(xié)議書或者合同的形式，以股東會決議的形式注1。實務建議本文論及的僅限于有限責任公司通過協(xié)議回購本公司股權，區(qū)別予股份有限公司。就有限責任公司，除法定的異議股東要求公司回購股權情形外，公司與股東通過協(xié)議回購本公司股權，作為股東退出的一種方式，不失為因股東不和導致公司僵局前較為溫和的解決方式。實踐中需要注意：1.在公司設立之初，可在公司章程或投資協(xié)議等文件中約定，在某些約定情形下，股東可書面要求公司回購股權，公司也可書面要求回購股東所持股權，但均應明確回購時點及回購價格的計算辦法，以便股權回購具備可操作性。2. 在公司存續(xù)過程中，公司與股東通過簽署股權回購協(xié)議等類似協(xié)