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文檔簡介
1、(一)前言前言主要是說明專有技術(shù)許可合同的雙方當(dāng)事人名稱及營業(yè)地址,以及訂 立合同的背景目的。其中“鑒于”條款對(duì)與簽訂合同有關(guān)的背景情況作出說 明,通常包括當(dāng)事人的法律地位、締約意圖、目標(biāo)、被許可技術(shù)的法律性質(zhì), 以及其他不宜放在合同條款中敘述的內(nèi)容。對(duì)于專有技術(shù)而言,首先需表述的 是專有技術(shù)的所有權(quán)。在涉及到第三方擁有所有權(quán)的情況下,就必須明確其所 有權(quán)及分許可權(quán)等。(二)定義條款專有技術(shù),又稱技術(shù)秘密,技術(shù)訣竅,是指具有一定價(jià)值的、可以利用 的、為有限范圍專家知道的、未在任何地方公開過其完整形式和不作為工業(yè)產(chǎn) 權(quán)取得任何形式保護(hù)的技術(shù)知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、數(shù)據(jù)、方法或者以上對(duì)象的組合。具 有實(shí)用性、
2、機(jī)密性、歷史性和可傳授性或可轉(zhuǎn)讓性的特點(diǎn)。由于專有技術(shù)具有 專利技術(shù)等其他工業(yè)產(chǎn)權(quán)不能具備的保密性的優(yōu)點(diǎn),所以在當(dāng)前的國際技術(shù)貿(mào) 易中占有主要地位。而因?yàn)閲H技術(shù)貿(mào)易歷史尚不悠久,各國立法也不相同,所以對(duì)有些技術(shù) 術(shù)語各國的理解可能不同,因此在國際技術(shù)合同中定義條款必不可少。專有技 術(shù)許可合同也不例外地利用定義條款事對(duì)一些關(guān)鍵的,容易發(fā)生歧義的常用術(shù) 語加以界定、解釋。專有技術(shù)許可合同的雙方可以根據(jù)具體情況對(duì)一些關(guān)鍵術(shù) 語加以解釋,可繁可簡。一般說來,專有技術(shù)許可合同中通常需加以定義的術(shù) 語有:“合同產(chǎn)品”、“許可區(qū)域”、“技術(shù)資料”、“技術(shù)服務(wù)”、“技術(shù) 改進(jìn)”、“合同生效日期”等等。(三)
3、合同的內(nèi)容和范圍 這是合同的中心,是合同的實(shí)質(zhì)所在。這部分內(nèi)容首先需明確所轉(zhuǎn)讓的技 術(shù)對(duì)象,即確定合同的標(biāo)的,其次要明確所轉(zhuǎn)讓技術(shù)的考核指標(biāo)以及規(guī)定技術(shù) 資料的內(nèi)容,再次要明確授權(quán)的具體內(nèi)容主要包括: 1)所授予的權(quán)利的種類即 為銷售權(quán)、制造權(quán)或其他權(quán)利。 2)明確授權(quán)地域范圍,如規(guī)定被許可方有權(quán)在 亞洲地區(qū)銷售等等。 3)明確授權(quán)的性質(zhì)。如該授權(quán)屬于獨(dú)占許可,排他許可亦 或是普通許可。另外因?qū)S屑夹g(shù)許可還可分為可轉(zhuǎn)讓許可、不可轉(zhuǎn)讓許可和交 叉許可,所以也有必要規(guī)定屬于上述哪一種許可。(四)價(jià)格條款 專有技術(shù)的計(jì)價(jià)方式與有形商品的計(jì)價(jià)方式不相同。實(shí)踐中技術(shù)的價(jià)格一 般是按照利潤分成原理計(jì)算的,
4、如國際上發(fā)展中國家公認(rèn)的作價(jià)原則是“ LSLP 原則”(售證方在受證方利潤中的份額)其計(jì)算公式為:售證方得到的費(fèi)用支付LSLP(%)利潤分成率二 X 100%受證方的利潤亦即:技術(shù)部價(jià)二受證方利潤X LSLP(%)(五)支付條款 支付條款規(guī)定價(jià)金的支付條件和方式,包括支付貨幣、支付工具、支付銀 行、支付次數(shù)和時(shí)間等。由于專有技術(shù)許可合同的特點(diǎn),其支付方式也有許多方式,國際上常用的主要有三種: 1)一次總付(這種方式受證方風(fēng)險(xiǎn)太大)。 2)按提成費(fèi)支付 (這種方式售證方受益較慢)。 3)入門費(fèi)與提成費(fèi)結(jié)合支付方式(這種方式雙 方都可以接受,所以在當(dāng)今國際技術(shù)貿(mào)易中也較為普遍)。而對(duì)于采用提成方
5、式的,要注意在合同中約定提成期及支付提成費(fèi)的期限。(六)技術(shù)資料的交付 交付技術(shù)資料是售證方的主要合同義務(wù)之一。這一條款通常有以下內(nèi)容: 1技術(shù)資料的內(nèi)容; 2技術(shù)資料交付的時(shí)間、地點(diǎn)、方式; 3技術(shù)資料的風(fēng) 險(xiǎn)轉(zhuǎn)移; 4技術(shù)資料短缺或未能交付的處理辦法,由于技術(shù)資料能否交付關(guān)系 到合同目標(biāo)能否實(shí)現(xiàn),所以雙方當(dāng)事人尤其是受證方一定要注意明確這一條(七)改進(jìn)與發(fā)展這一條款的訂立旨在規(guī)定所轉(zhuǎn)讓許可的技術(shù)的任何一方所作出的改進(jìn)的 歸屬及互相許可使用。一般來說,技術(shù)的改進(jìn)方自然擁有此技術(shù)的改進(jìn)部分, 否則就有不公平之嫌。而對(duì)于雙方交換使用改進(jìn)后的技術(shù),也應(yīng)以對(duì)等為原 則。只有做如此合理及公平之規(guī)定,才
6、能使雙方都能致力于改變現(xiàn)有技術(shù),使 該技術(shù)具有更高的水平,產(chǎn)品具有更好的性能。(八)保密條款專有技術(shù)的泄密,不僅對(duì)售證方不利,對(duì)受證方來說,也可能是一種損 失。一般來說,保密的義務(wù)方原是針對(duì)受證方的,當(dāng)然,售證方也有一定義 務(wù),尤其在獨(dú)占許可的情況下,規(guī)定售證方的保密義務(wù)就很必要。訂立保密條款主要包括保密義務(wù)的范圍,保密的期限(我國法律規(guī)定,技 術(shù)引進(jìn)合同受方的保密義務(wù)一般不得超過合同期限),保密的方法和泄露技術(shù) 內(nèi)容的責(zé)任幾個(gè)方面。(九)限制性條款國際技術(shù)貿(mào)易中的限制性條款,又稱“限制性商業(yè)慣例”,是指作為技術(shù) 貿(mào)易的供方利用其技術(shù)或市場優(yōu)勢,強(qiáng)迫受讓方在合同中接受一些不公平,或 歧視性的內(nèi)
7、容的做法。為了避免技術(shù)貿(mào)易中雙方當(dāng)事人處于不平等的地位,各 國一般都通過立法來禁止限制性條款。如發(fā)達(dá)國家多通過反壟斷立法來制裁限 制性條款,而發(fā)展中國家則通過對(duì)技術(shù)引進(jìn)的專門立法來對(duì)抗限制性條款。因 此在訂立專有技術(shù)許可合同時(shí),當(dāng)事人尤其是我方需要了解有關(guān)國家的關(guān)于限 制性條款的立法,以避免談判中交易地位過分懸殊導(dǎo)致出現(xiàn)不合理的限制性條 款。我方當(dāng)事人以及合同的外方當(dāng)事人都要了解我國法律對(duì)限制性商業(yè)條款的 規(guī)定。我國“技術(shù)引進(jìn)合同管理?xiàng)l例”對(duì)此有專門規(guī)定,并且采取了原則性和 靈活性相結(jié)合的態(tài)度。一方面列舉了限制性條款是不合理的,一般不應(yīng)訂入合 同,另一方面承認(rèn)引進(jìn)限制性條款在特定的情況下具有一定合理性,審批機(jī)關(guān) 引以通過特殊批準(zhǔn)給予認(rèn)可??傊曳疆?dāng)事人要注意運(yùn)用法律來增強(qiáng)自己的談判地位,做到避免出現(xiàn) 不合理的限制性條款。(十)考核驗(yàn)收本條款應(yīng)對(duì)考核的技術(shù)或產(chǎn)品考核的標(biāo)準(zhǔn)、方法、時(shí)間、地點(diǎn)、考核的人 員組成、費(fèi)用負(fù)擔(dān),以及結(jié)果的認(rèn)定及處理等作出規(guī)定。在起草這一條款時(shí)要 注意這一條款在合同簽訂之前確定下來,而不應(yīng)留到合同生效后再定。(一)稅收條款我國技術(shù)引進(jìn)合同中的稅收條款,一般按下列原則制訂:我國與供方國家 有協(xié)定的,按協(xié)定辦理;沒有協(xié)定的,在中國境外征收的與合同執(zhí)行有關(guān)的稅 費(fèi)由供方負(fù)擔(dān),在我國境內(nèi)征收的稅費(fèi),則依我國法律規(guī)定由供方、受方分別
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