中國企業(yè)的法律形式.doc

1、企業(yè)法律形式及注冊要求在市場經(jīng)濟條件下,企業(yè)是法律上和經(jīng)濟上獨立的經(jīng)濟實體.任何一個企業(yè)都要依法建立.投資人在創(chuàng)立一個企業(yè)時,都面臨企業(yè)的法律形式選擇問題.企業(yè)的法律形式分為3種：個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司制企業(yè).創(chuàng)業(yè)者新創(chuàng)辦的企業(yè)一般都是小型企業(yè),從工商部門的統(tǒng)計數(shù)據(jù)來看,個體工商戶、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、有限責任公司四種法律形式是我國當前創(chuàng)辦企業(yè)最常見的企業(yè)法律形式.對于大學生創(chuàng)業(yè),登記注冊的企業(yè)法律形式根本上也上以上四種.1 .個體工商戶公民在法律允許的范圍內(nèi),依法經(jīng)核準登記,從事工商業(yè)活動的為個體工商戶.個體工商戶的字號名稱在申請登記管轄機關范圍內(nèi)同一行業(yè)中不得重名.個體工商戶的字

2、號名稱一般應表達所屬行業(yè),字號名稱前冠以區(qū)縣地點,直接冠市名的須經(jīng)市級工商行政治理部門核準前方可使用.個體工商戶可以個人經(jīng)營,也可以家庭經(jīng)營.個人經(jīng)營的,以個人全部財產(chǎn)承當民事責任；家庭經(jīng)營的,以家庭全部財產(chǎn)承當民事責任.除以上形式外,個體工商戶也可以個人合伙形式經(jīng)營,即由兩個以上公民自愿組成,共同出資,共同勞動經(jīng)營,但從業(yè)人數(shù)不得超過8人.2 .個人獨資企業(yè)個人獨資企業(yè)是指依照?個人獨資企業(yè)法?,在中國境內(nèi)設立,由一個自然人投資,財產(chǎn)為投資人個人所有,投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承當無限責任的經(jīng)營實體.(1)個人獨資企業(yè)設立的條件投資人為一個自然人,而且只能是中國公民；可以是廠、店、部、中央

3、、工作室等;有投資人申報的出資.設立個人獨資企業(yè),投資人可以用貨幣出資,也可以用實物、土地使用權、知識產(chǎn)權或其他財產(chǎn)權利出資.以家庭共同財產(chǎn)作為個人出資的,投資人應當在設立登記申請書予以說明；有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；有必要的從業(yè)人員.(2)個人獨資企業(yè)的法律特征在組織結(jié)構形式上,個人獨資企業(yè)是由個人創(chuàng)辦的獨資企業(yè),其投資者是一個自然人.國家機關、國家授權投資機構或國家授權的部門、企業(yè)、事業(yè)單位等都不能作為個人獨資企業(yè)的設立人；在責任形態(tài)上,投資者個人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承當無限責任.投資人假設以家庭共同財產(chǎn)作為個人投資的,以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務承當無限責任.這是個人獨資企

4、業(yè)區(qū)別于有限責任公司和股份有限公司等企業(yè)形式的根本特征；從性質(zhì)上看,個人獨資企業(yè)是非法人企業(yè).個人獨資企業(yè)沒有獨立的資產(chǎn),企業(yè)的財產(chǎn)就是投資人的財產(chǎn),企業(yè)的責任就是投資人的責任.因此,個人獨資企業(yè)無獨立承當民事責任的水平.個人獨資企業(yè)雖然不具備法人資格,但是即是獨立民事的主體,能夠以自己的名義從事民事活動.(3)個人獨資企業(yè)的經(jīng)營方式是指經(jīng)登記機關核準登記的個人獨資企業(yè)經(jīng)營活動所采用的方式或方法.一般有：自產(chǎn)自銷、代購代銷、來料加工、來樣加工、來件裝配、零售、批發(fā)、批零兼營、客運效勞、貨運效勞、代客儲運、裝卸、修理效勞、咨詢效勞等.代理銷售、連鎖經(jīng)營是新產(chǎn)生的經(jīng)營方式.國家允許個體工商戶和私營

5、企業(yè)采取的經(jīng)營方式,個人獨資企業(yè)均可以采用.(4)個人獨資企業(yè)可以從事的業(yè)務行業(yè)個人獨資企業(yè)是私營企業(yè),但凡個體工商戶和私營企業(yè)可以從事的行業(yè),個人獨資企業(yè)均可從事；凡是國家禁止個體工商戶和私營企業(yè)從事的行業(yè)、經(jīng)營的商品,個人獨資企業(yè)也不得從事和經(jīng)營.個體工商戶和私營可以從事的行業(yè)有工業(yè)、商業(yè)、交通運輸業(yè)、建筑業(yè)、飲食效勞業(yè)、修理業(yè)、科技咨詢以及文化娛樂業(yè)等,個人獨資企業(yè)也可以從事這些行業(yè).國家有關法律、行政法規(guī)規(guī)定,個體工商戶和私營企業(yè)不得從事以下行業(yè)：軍工業(yè)、郵電通訊業(yè)、鐵路運輸業(yè)、金融保險業(yè)等,個人獨資企業(yè)也不可以從事這些行業(yè).(5)企業(yè)獨資企業(yè)對投資人的限制根據(jù)?個人獨資企業(yè)法?規(guī)定,

6、法官、檢察官、警察、公務員、現(xiàn)役軍人不能作為個人獨資企業(yè)投資人.(6)個人獨資企業(yè)對投資人出資的規(guī)定個人獨資企業(yè)是無限責任形式的企業(yè),企業(yè)投資人不僅要以其出資對企業(yè)承當責任,還要以個人的其他財產(chǎn)承當無限責任.?個人獨資企業(yè)法?規(guī)定,設立個人獨資企業(yè)應當有投資人申報的出資即可.個人獨資企業(yè)的出資額由投資人自愿申報,投資人不必向登記機關出具驗資證實,登記機關也不審核投資人的出資是否實際繳付.個人獨資企業(yè)投資人應當在申請設立時明確是以個人財產(chǎn)出資還是以其家庭財產(chǎn)作為個人出資.3.合伙企業(yè)合伙企業(yè)是指依照?中華人民共和國合伙企業(yè)法?在中國境內(nèi)設立的,由各合伙人訂立合伙協(xié)議,共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益

7、、共擔風險,并對合伙企業(yè)債務承當無限連帶責任的營利性組織.合伙企業(yè)是一種古老而富有生命力的共同經(jīng)營方式,它以自身的特點和優(yōu)勢大量存在于世界許多國家的諸多行業(yè)之中,有許多國際知名的大企業(yè)在創(chuàng)業(yè)階段甚至已經(jīng)成長為大規(guī)模企業(yè)后都采用了合伙企業(yè)的組織形式.(1)合伙企業(yè)的主要特征合伙企業(yè)以合伙協(xié)議為成立的法律根底.合伙協(xié)議是調(diào)整合伙關系、標準合伙人相互權利義務、處理合伙糾紛的根本法律依據(jù),對全體合伙人具有約束力,是合伙得以成立的法律根底；合伙企業(yè)須由全體合伙人共同出資,合伙經(jīng)營.出資是合伙人的根本義務,也是其取得合伙人資格的前提條件.合伙人必須合伙參與經(jīng)營活動,從事具有經(jīng)濟利益的營業(yè)行為；合伙人共負盈

8、虧,共擔風險,對外承當無限連帶責任.合伙人既可以按其對合伙企業(yè)的出資比例分享合伙盈利,也可按合伙人其他方法來分配合伙盈利.當合伙企業(yè)財產(chǎn)缺乏以清償合伙債務時,合伙人還需要以其他個人財產(chǎn)清償債務,即承當無限責任,而且任何一個合伙人都有義務清償全部合伙債務,即承擔連帶責任.合伙制企業(yè)的數(shù)量不如個人獨資企業(yè)和公司制企業(yè)多,一般在廣告、商標、咨詢、會計師事務所、法律事務所、股票經(jīng)紀人、零售商業(yè)等行業(yè)較為常見.(2)合伙企業(yè)的設立條件有兩個以上的合伙人,并且都是依法承當無限責任者.人數(shù)上限沒有限定.合伙人只能是自然人,不能是法人；有書面合伙協(xié)議.合伙協(xié)議應當載明的事項有：合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地

9、點；合伙目的及合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；合伙人的姓名及其住所；合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；合伙企業(yè)的解散與清算；違約責任；有各合伙人實際繳付的出資.可以是貨幣、實物、土地使用權、知識產(chǎn)權或其他財產(chǎn)權利出資,甚至可以用勞務出資.對出資的評估作價可以由合伙人協(xié)商確定,無需驗資；有合伙企業(yè)名稱.合伙企業(yè)在其名稱中不得使用有限或者有限責任字樣；有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件.4.有限責任公司公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承當責任的有限責任公司是指股東以其出資額為限對公司承當責任,法人企業(yè).股份由于注冊資本要求較高,且需經(jīng)省級政府部門的批準,不為一般的創(chuàng)業(yè)者所采用.合伙或個人獨資公司因創(chuàng)業(yè)者須承

10、當無限責任,選擇這兩種企業(yè)形式的也較少.有限責任公司內(nèi)部的法律關系界定得比擬清楚,標準起來也相對容易,企業(yè)以注冊資本對外承當責任,投資者不負連帶責任.因此,有限責任公司是絕大多數(shù)創(chuàng)業(yè)者所樂于采用的組織形式.下表列出了幾種不同形式的公司間的比照,供參考內(nèi)容有限責任公司合伙企業(yè)個人獨資企業(yè)法律依據(jù)公司法合伙企業(yè)法個人獨資企業(yè)法法律根底公司章程合伙協(xié)議非法人經(jīng)營主體法律地位企業(yè)法人非法人營利性組織非法人經(jīng)營主體責任形式有限責任無限連帶責任無限責任投資者無特別要求,人皆可自然完全民事行為水平的自然人,法律、行政法規(guī)禁止從事營利活動的人除外完全民事行為水平的自然人,法律、行政法規(guī)禁止從事營利活動的人除外

11、注冊資本最低三萬元,一人有限責任公司最低十萬元協(xié)議約定投資者申報出資方式法定：貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、約定：貨幣、實物、土地使用權、知識產(chǎn)權或投資者申報土地使用權其他財產(chǎn)權利、勞務出資評估必須委托評估機構可協(xié)商確定或評估投資者決定財產(chǎn)權性質(zhì)法人財產(chǎn)權合伙人共同共有投資者個人所有出資轉(zhuǎn)讓股東過半數(shù)同意一致同意可繼承經(jīng)營主體股東不一定參加經(jīng)營合伙人共同經(jīng)營投資者或其委托人事務決定權股東會全體合伙人或從約定投資者個人事務執(zhí)行公司機關、一般股東無權代表合伙人權利同等投資者或其委托人利虧分擔投資比例約定,未約定那么均分投資者個人解散程序注銷并公告注銷注銷解散后義務無五年內(nèi)承當責任五年內(nèi)承當責任

12、有限責任公司的組織機構要素有：(1)股東會有限責任公司股東會由全體股東組成,股東會是公司的權力機構.股東會行使以下職權：決定公司的經(jīng)營方針和投資方案；選舉和更換董事、決定有關董事的報酬事項;選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事,決定有關監(jiān)事的報酬事項；審議批準董事會的報告；審議批準監(jiān)事會或監(jiān)事的報告；審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；對公司增加或減少注冊資本做出決議；對發(fā)行公司債券做出決議；對公司向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資做出決議；對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項做出決議；修改公司章程.(2)董事會有限責任公司設立董事會.董事會是股東會的

13、執(zhí)行機構,由3-13名董事組成.董事會設董事長1人,可以設副董事長1-2人,董事長為公司的法定代表人.股東人數(shù)較少和公司規(guī)模較小的有限責任公司可以只設一名執(zhí)行董事,不設董事會.股東會會議由董事會召集,董事長主持,董事長因特殊原因不能履行職務時,由董事長指定的副董事長或其他董事主持.董事會對股東會負責,行使以下職權：負責召集股東會,并向股東會報告工作；執(zhí)行股東會的決議；決定公司的經(jīng)營方案和投資方案；制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；制訂公司增加或減少注冊資本的方案；擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；決定公司內(nèi)部治理機構的設置；聘任或解聘公司經(jīng)

14、理(總經(jīng)理)；根據(jù)經(jīng)理的提名,聘任或解聘公司的副經(jīng)理、財務負責人,決定其報酬事項；制定公司的根本治理制度.(3)監(jiān)事會有限責任公司經(jīng)營規(guī)模較大的,可以設立監(jiān)事會,其成員不得少于3人.監(jiān)事會應在其組成人員中推選1名召集人.監(jiān)事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成,具體比例由公司章程規(guī)定.監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生.有限責任公司股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的,可以設1-2名監(jiān)事.董事、經(jīng)理及財務負責人不得兼任監(jiān)事.監(jiān)事會或監(jiān)事行使以下職權：檢查公司財務；對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或公司章程的行為進行監(jiān)督；當董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時,要求董事和經(jīng)理予以糾正；提議召開臨時股東會；公司章程規(guī)定的其他職權.(4)經(jīng)理有限責任公司設經(jīng)理,由董事會聘任或解聘.經(jīng)理對董事