融資租賃保理業(yè)務的有關法律問題

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上融資租賃保理業(yè)務的有關法律問題北京市鑫興律師事務所   吳曉琦律師 一、融資租賃保理業(yè)務概念目前融資租賃公司與國內(nèi)商業(yè)銀行開展的國內(nèi)保理業(yè)務，是指根據(jù)雙方保理合同約定，租賃公司將融資租賃合同項下未到期應收租金債權轉(zhuǎn)讓給銀行，銀行支付租賃公司一定比例的融資款項，并作為租金債權受讓人直接向承租人收取租金。2007年3月1日新修訂并實施的金融租賃公司管理辦法第二十二條規(guī)定：金融租賃公司可向商業(yè)銀行轉(zhuǎn)讓應收租賃款業(yè)務，即指銀行向金融租賃公司開辦的國內(nèi)保理業(yè)務。保理是租賃公司解決資金來源的渠道之一，很多銀行和各類型租賃公司開展保理業(yè)務合作，其業(yè)務核心是租賃公

2、司應收租金債權的轉(zhuǎn)讓。二、國內(nèi)保理借鑒國際保理概念和操作模式保理一詞源于國際結算中的國際保理業(yè)務。當出口商以賒銷方式向進口商銷售商品或提供服務時，保理商（銀行）通過收購債權向出口商提供進口商壞帳擔保、應收帳款催收和管理、貿(mào)易融資等綜合性金融服務。國際貿(mào)易結算中通常采取雙保理機制，即同時存在出口保理商和進口保理商。出口商將應收帳款轉(zhuǎn)讓給出口保理商，出口保理商通過與債務人所在國的進口保理商建立的國際保理業(yè)務協(xié)議，委托進口保理商負責帳款回收并提供壞帳擔保。很多進、出口保理商都是國際保理商聯(lián)合會（FCI）會員，在與進、出口商辦理保理業(yè)務中遵循該會制訂的國際保理業(yè)務慣例規(guī)則，并據(jù)此規(guī)范交易各方的權利義務

3、。國際保理業(yè)務中，依出口商和出口保理商的申請，進口保理商對進口商（債務人）進行信用評估，如果其信用良好，進口商將為其核準信用額度。對經(jīng)核準額度內(nèi)的應收帳款，保理商提供100%的壞帳擔保，保理商對出口商沒有追索權，即當進口商發(fā)生信用危機不能清償，保理商不能將轉(zhuǎn)讓給他的應收帳款退還給出口商并收回已付收購款。但對于超過核準額度的應收帳款或因進出口買賣合同爭議（如產(chǎn)品質(zhì)量、交貨等）引致的壞帳損失，保理商不負責賠償并享有對出口商的追索權。國內(nèi)保理借鑒了國際保理概念，但在業(yè)務操作上有一定特殊性。比如國內(nèi)保理業(yè)務通常為單保理模式，即只有一家保理銀行與債權人簽訂保理合同受讓應收債權。國際保理業(yè)務中保理商對出口

4、商一般無追索權，在融資租賃國內(nèi)保理業(yè)務中，保理銀行為規(guī)避風險，在很多項目中設立有追索權保理，要求租賃公司回購銀行已支付但尚未回收的融資款和有關費用。三、保理業(yè)務分類和一般操作流程（一）保理業(yè)務分類1、融資性和非融資性保理租賃公司找銀行辦理保理業(yè)務主要目的是獲得融資，一般保理業(yè)務都是融資性的。實際上，保理銀行除向債權轉(zhuǎn)讓人提供融資外，還可根據(jù)雙方約定提供帳戶管理、向債務人催收等其他服務。不提供融資、僅提供帳戶管理等其他服務的就是非融資性保理。2、有追索權和無追索權保理依據(jù)銀行是否有權向租賃公司追索已支付的融資款和相關費用，可分為有追索權保理和無追索權保理。在有追索權保理業(yè)務中，當承租人無論出于何

5、種原因不支付到期租金時，銀行有權直接向租賃公司追索，要求其回購銀行未回收的收購款和有關費用。3、公開型和隱蔽型保理根據(jù)是否通知債務人債權轉(zhuǎn)讓，可分為公開型保理（注：債權轉(zhuǎn)讓人書面通知債務人應收帳款已轉(zhuǎn)讓）和隱蔽型保理（注：不通知債務人債權轉(zhuǎn)讓）。因我國合同法規(guī)定債權轉(zhuǎn)讓需通知債務人才能生效，融資租賃國內(nèi)保理業(yè)務均為公開型。銀行向租賃公司發(fā)放融資款前，要求租賃公司提交承租人簽章的“應收租金債權轉(zhuǎn)讓通知”回執(zhí)。（二）業(yè)務操作流程融資租賃保理業(yè)務主要操作流程如下：租賃公司與銀行簽訂保理合同   租賃公司和銀行書面通知承租人應收租金債權轉(zhuǎn)讓給銀行   

6、 承租人填具確認回執(zhí)交租賃公司銀行向租賃公司發(fā)放約定比例融資款    承租人向銀行分期支付到期租金   如果銀行和租賃公司約定有追索權，承租人到期未還租金時，租賃公司須根據(jù)約定向銀行回購銀行未收回的融資款。四、融資租賃保理業(yè)務中的相關法律問題（一）關于法律適用國際保理業(yè)務主要依據(jù)國際保理業(yè)務慣例和當事人協(xié)議。目前國內(nèi)還沒有明確的保理立法，只能適用合同法有關債權轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，具體規(guī)定如下：1、當事人約定或法定不得轉(zhuǎn)讓的債權，不能轉(zhuǎn)讓；2、債權轉(zhuǎn)讓未通知債務人的不發(fā)生效力；3、債權受讓人取得與債權有關的從權利（比如擔保權利）；4、債務人對合同的抗辯權

7、可以向債權受讓人主張。上述規(guī)定雖然是國內(nèi)保理業(yè)務的基本法律依據(jù)，但保理業(yè)務涉及的其他內(nèi)容，比如保理業(yè)務承辦機構是否須有特定資質(zhì)要求、融資租賃保理業(yè)務中承租人未付租時銀行是否有權向租賃公司追索及應履行程序、銀行按多個租賃保理期間向租賃公司收取融資費的性質(zhì)、租賃物所有權保留和處理問題等諸多內(nèi)容，均沒有直接法律規(guī)范。新頒布的物權法規(guī)定應收帳款可質(zhì)押，質(zhì)權自信貸征信機構辦理出質(zhì)登記時設立。對于應收帳款出讓登記尚無明確規(guī)范。（二）關于保理業(yè)務承辦機構目前國內(nèi)保理業(yè)務由商業(yè)銀行直接承辦。在國際保理業(yè)務中，除銀行做保理商外，還有獨立的保理專業(yè)公司（注：很多是銀行開辦的子公司）。對于除銀行外的其他機構是否可承

8、做保理業(yè)務，是否需要規(guī)定開辦條件和資質(zhì)要求，以及行業(yè)監(jiān)管，目前沒有明確法律規(guī)定。（三）關于保理業(yè)務操作問題1、關于保理合同條款保理合同是租賃公司與銀行之間確立保理法律關系、規(guī)定具體權利義務責任的基本法律文件。保理合同應結構清晰，條款明確簡潔，概念前后統(tǒng)一，便于操作和鎖定有關風險。保理合同通常包括如下內(nèi)容：合同主體、用語定義、應收租金債權范圍和金額、銀行發(fā)放的融資款（基本收購款和追加收購）金額和發(fā)放條件、保理期間和保理費用（融資費、逾期支付違約金、手續(xù)費、追索費用等）、各方陳述與保證、租賃合同及債權轉(zhuǎn)讓通知等提交、承租人租金歸還、監(jiān)管帳戶設立、錯誤支付的處理、銀行對租賃公司追索、回購款的支付、違

9、約責任、合同生效與變更、法律適用和管轄等。2、關于融資款和保理費用保理作為一種融資手段，與信貸一樣，銀行和保理公司都需要計算各自要收取和支付的費用，以衡量、比較盈利空間或者融資成本。保理業(yè)務涉及的支付款項主要有銀行向租賃公司發(fā)放的融資款、租賃公司向銀行交納的保理費用（如融資費、保理手續(xù)費、逾期支付違約金、追索債權的訴訟和仲裁費用）、回購款等。根據(jù)不同租賃公司、不同租賃項目、不同銀行、不同地區(qū)融資利率水平、不同承租人等多種因素，上述費用項目取舍和金額高低均有不同。各項費用計算是保理業(yè)務操作最重要內(nèi)容，直接關系到租賃公司成本負擔和銀行盈利空間，因此，無論是何項費用，均應寫明費用名稱、用語概念定義、

10、計費基礎、計算方法（公式）、期限起訖、費率等，避免產(chǎn)生理解和操作歧義。關于銀行向租賃公司發(fā)放的融資款：應明確其計算基礎（應收租金債權或租賃成本等）、融資比例或金額等。關于銀行向租賃公司收取的保理費用：不同筆保理業(yè)務存在不同收費項目和標準。有的僅按照人民銀行貸款利率或者上下浮動收取一筆或多筆融資費，有的還要加收逾期支付違約金、保理手續(xù)費等。因承租人分期支付租金，應收租金債權存在多個履行期，按照各租金到期日時的融資款（收購款）余額，保理銀行比照同期貸款利率（或上下浮動比例）按各保理期間向租賃公司分別計取融資費。應注意約定各保理期間起訖、收購款余額計算方法等，避免余額本身、以及與逾期違約金等計算重復

11、。在發(fā)生承租人拖欠到期租金時，有的銀行再按照逾期天數(shù)比照貸款罰息利率向租賃公司收取違約金，應注意明確計費基礎。銀行一般要求租賃公司承擔追索租賃債權的訴訟仲裁等有關費用，應注意費用項目應明確具體，避免“辦理保理業(yè)務過程中一切費用”等一攬子兜底條款。3、關于各方法律風險規(guī)避鑒于沒有明確的保理法律規(guī)定，無論對于銀行還是租賃公司，保理業(yè)務法律風險防范都是置關重要的。（1）從租賃公司角度看建立無追索權保理銀行設立有追索權保理是為規(guī)避承租人信用風險的一種保障措施，但對于出租人來說，當承租人不還租時，就面臨須回購銀行已付但尚未收回的融資款問題。租賃公司可選擇銀行認可的承租人、設立其他擔保等風險控制措施，嘗試

12、與銀行建立無追索權保理。比如選擇保理銀行統(tǒng)一授信管理下的承租人，銀行對承租人比較了解，認可其有較好的財務狀況，相對而言就可能愿意承擔承租人信用風險。租賃合同一般都有承租人或第三方向租賃公司提供保證或物權擔保。依照合同法，擔保權利作為從權利與應收租賃債權一并轉(zhuǎn)讓給銀行，擔保人要在原擔保范圍內(nèi)向銀行繼續(xù)承擔擔保責任。租賃公司可為銀行設定其認可的擔保，與銀行協(xié)商設立無追索權保理。保留租賃物權從法理看，租賃公司轉(zhuǎn)讓的是應收租金債權，租賃物權與債權相獨立，債權轉(zhuǎn)讓后，租賃公司仍應享有租賃物所有權。租賃公司應避免保理合同約定租賃物處分權轉(zhuǎn)讓等條款。租賃公司可以與租賃物供應商協(xié)商，當承租人不還款導致租賃公司

13、須向銀行履行回購義務時，供應商保證回購租賃物并按照約定估價方法，向租賃公司支付購買款。對銀行承擔義務應限制在一定范圍內(nèi)保理銀行通常為租賃公司設定較多義務，部分設定義務已超越了租賃合同項下出租人義務，且覆蓋了出租人日常全部經(jīng)營活動，均要處于銀行監(jiān)督控制之下。租賃公司違反任何義務、對銀行的承諾和保證，均構成違約，銀行可立即追索和終止合同。依據(jù)合同相對性，保理合同約定的租賃公司履行租賃合同義務，不能超越租賃公司與承租人租賃合同項下出租人義務。對于與履行保理合同無甚重要的日常經(jīng)營事項，建議不列入義務范圍。（2）從銀行角度看建立有追索權保理規(guī)避承租人信用風險。設立其他擔保。租賃公司的租賃物權可以設定擔保

14、，并與供應廠商設定回購變現(xiàn)。銀行應注意審查擔保物權不存在權利瑕疵和爭議。銀行還可要求租賃公司設立其他擔保。如果銀行直接受讓租賃合同項下?lián)嗬瑧⒁鈱彶槠湔鎸嵭?，并在履行時注意依法行使追索權利，避免擔保時效瑕疵。注意審查保理合同一般性法律問題。比如應收租金債權具有可轉(zhuǎn)讓性，是未到期債權，具有合法性，債權不存在任何權利瑕疵，比如未被租賃公司質(zhì)押，未發(fā)生其他糾紛，未被第三人主張代位權等。盡量避免租賃合同履行爭議對保理合同的影響，可以要求承租人出具對租賃物質(zhì)量、交貨等無異議聲明。設立應收租金監(jiān)管帳戶，保障承租人不還租或租賃公司不回購時，銀行有權從各監(jiān)管帳戶直接扣收。有的合同約定：應收租金債權轉(zhuǎn)讓后，當承租人錯誤支付租金至租賃公司帳戶時，租賃公司和保理銀行建立信托關系，保理銀行是委托人，該筆付款立即成為保理銀行財產(chǎn)。但依據(jù)