律師實(shí)務(wù)通用課件-公司法

1、LOGO主講人：公司法律實(shí)務(wù)公司法律實(shí)務(wù)個(gè)人簡(jiǎn)介：個(gè)人簡(jiǎn)介：講座內(nèi)容講座內(nèi)容公司的種類公司法律實(shí)務(wù)公司法律實(shí)務(wù)公司的設(shè)立股東的權(quán)利關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易講座內(nèi)容講座內(nèi)容v 公司法律實(shí)務(wù)一、公司的種類二、公司的設(shè)立三、公司的章程四、公司的資本五、公司的組織結(jié)構(gòu)六、股東的權(quán)利七、關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易公司法公司法 一、公司的種類一、公司的種類v 1. 有限責(zé)任公司（也稱有限公司） 股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。v 2. 股份有限公司（也稱股份公司） 公司資本分為金額相等的股份，股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)

2、任的企業(yè)法人。 股份公司可分為上市公司和非上市公司 上市公司指所發(fā)行的股票在證券交易所上市交易的股份有限公司有限責(zé)任公司和股份有限公司的區(qū)別有限責(zé)任公司和股份有限公司的區(qū)別 有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司股份有限公司股份有限公司股東人數(shù)有限、相對(duì)穩(wěn)定、互相信任人數(shù)眾多、流動(dòng)性大資本可不分為均等的份額、不能發(fā)行股票分為均等的份額、可發(fā)行股票、公開(kāi)募股股份轉(zhuǎn)讓股份轉(zhuǎn)讓受限制、具有封閉性股份自由轉(zhuǎn)讓、具有開(kāi)放性經(jīng)營(yíng)除國(guó)有、大公司外,一般所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)不分離所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)分離、運(yùn)作規(guī)范、制度健全信用基礎(chǔ)資合（但小公司或家族公司兼有人合的性質(zhì)）資本的結(jié)合作為信用的基礎(chǔ) 公司法人人格否定制度公司法人人格否定制度

3、v也稱為揭開(kāi)公司的面紗v 英美法系學(xué)者形象地把公司的獨(dú)立人格與股東的有限責(zé)任比喻為罩在公司頭上的面紗，這層面紗將公司和股東隔開(kāi)，使股東免受公司債權(quán)人的追索。當(dāng)股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人的利益時(shí)，將撩開(kāi)公司的面紗，否認(rèn)股東的有限責(zé)任原則，由公司的股東對(duì)公司的債權(quán)人承但連帶責(zé)任。v我國(guó)公司法對(duì)刺破公司的面紗的具體規(guī)定： 股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。案例：公司法人格否定訴訟案例：公司法人格否定訴訟v 南京東南圖文有限責(zé)任公司（下稱東南公司） 1995年月日在南京市工商行政管理局登記成

4、立，當(dāng)時(shí)該公司共有有孫某和沈某兩名股東。 1997年月28日兩股東達(dá)成協(xié)議，孫某將自己持有的股份全部轉(zhuǎn)讓給劉某，此后公司的股東就變?yōu)樯蚰澈蛣⒛?。沈某與劉某系于1996年月17日登記結(jié)婚的夫妻，二人對(duì)家庭財(cái)產(chǎn)未進(jìn)行分割約定。2001年月，劉某將公司資金54萬(wàn)元移至其個(gè)人股票賬戶。東南公司遂于2001年月日訴至某區(qū)法院要求劉某返還公司財(cái)產(chǎn)。法院經(jīng)審理后認(rèn)為：東南公司在股東變更為僅有夫妻兩人，且未對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)作出相應(yīng)分割時(shí)，股東在公司的財(cái)產(chǎn)實(shí)際是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，東南公司已不具有嚴(yán)格意義上的有限責(zé)任公司的性質(zhì)，東南公司已不具有法人人格。因此，一審法院判決駁回東南公司的起訴。后東南公司上訴至某市中級(jí)法院，二

5、審法院維持了原裁定。 公司法人格否定訴訟例圖示公司法人格否定訴訟例圖示v該案中，法官認(rèn)為，東南公司在成立之初，按照公司法規(guī)定的條件和程序設(shè)立，符合法律規(guī)定；但在東南公司股東變更為僅有夫妻兩人后，由于夫妻雙方未對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)作出相應(yīng)的分割，股東在公司的財(cái)產(chǎn)實(shí)際上是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，使公司失去了有限責(zé)任公司的法定條件，所以東南公司無(wú)權(quán)要求劉某返還財(cái)產(chǎn)。法院以公司財(cái)產(chǎn)與夫妻共同財(cái)產(chǎn)混同為理由否認(rèn)公司的法人格 二、公司的設(shè)立二、公司的設(shè)立v 1、有限責(zé)任公司的設(shè)立程序：股東協(xié)議名稱預(yù)核制定章程繳納出資驗(yàn)資設(shè)立登記營(yíng)業(yè)執(zhí)照首次出資額不低于注冊(cè)資本的20，也不得低于法定的最低注冊(cè)資本額（3萬(wàn)元）股東50人以下出資

6、證出明書(shū)(全體股東簽字）2、 股份有限公司設(shè)立程序：股份有限公司設(shè)立程序：v （1）發(fā)起設(shè)立（簡(jiǎn)單設(shè)立）名稱預(yù)核制定章程繳納出資驗(yàn)資董事會(huì)監(jiān)事會(huì)設(shè)立登記營(yíng)業(yè)執(zhí)照（2）募集設(shè)立（復(fù)雜設(shè)立）發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份（35%以上）招股說(shuō)明書(shū)承銷發(fā)行股份創(chuàng)立大會(huì)設(shè)立登記營(yíng)業(yè)執(zhí)照首次出資額不低于注冊(cè)資本的20發(fā)起人協(xié)議繳納出資例例1：設(shè)立中公司法律地位的糾紛：設(shè)立中公司法律地位的糾紛v 2005年初，A、B、C、D四公司商議設(shè)立E公司，共同制定了E公司章程。由于E公司尚未取得企業(yè)法人資格，故對(duì)該公司既定的經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目-遠(yuǎn)東批發(fā)市場(chǎng)的建筑工程，由A公司包給F公司承建，雙方于2005年5月2日簽訂了建筑工程施工承包合同。

7、合同約定F公司以包工包料方式承包整個(gè)批發(fā)市場(chǎng)的土建工程。合同約定F公司以包工包料方式承包整個(gè)批發(fā)市場(chǎng)的土建工程。合同簽訂后，F(xiàn)公司即進(jìn)行施，工程竣工驗(yàn)收合格，經(jīng)建設(shè)部門核定，工程總造價(jià)為6億元。A公司共向F公司支付工程款4億元。E公司于2007年7月25日成立，取得法人資格。E公司欠后向F公司支付了工程款4000萬(wàn)元。尚欠工程款1.6億元，經(jīng)F公司多次催收未果，F(xiàn)公司于1997年8月將A公司作為被告向人民法院提起訴訟，在訴訟過(guò)程中，E公司以第三人身份參加訴訟。v 剩余的工程款由哪家公司支付？理由如何？設(shè)立中公司法律地位的糾紛例圖示設(shè)立中公司法律地位的糾紛例圖示公司設(shè)立人的責(zé)任與合同相對(duì)性有沖突

8、本案的特殊之處是 ，A公司是為擬設(shè)立E公司的利益簽約，它并非是工程所有人，如果讓其承擔(dān)全部責(zé)任顯然有悖公平； E公司作為工程合同的第三人，如果讓它承擔(dān)責(zé)任，就突破了合同的相對(duì)性原則例二：公司設(shè)立不能糾紛例二：公司設(shè)立不能糾紛v青花股份有限公司發(fā)起人在招股說(shuō)明書(shū)中承諾自2002年3月1日至2002年5月1日止，3個(gè)月內(nèi)首批向社會(huì)公開(kāi)募集資金5千萬(wàn)元后召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)。但該公司發(fā)起人在按期募足資金后，拖延至2002年6月5日仍未發(fā)出召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)通知，認(rèn)股人要求發(fā)起人按所認(rèn)購(gòu)的股金加算銀行利息予以返還。而公司發(fā)起人認(rèn)為公司按期募足了股份，目前正在積極籌備召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)，認(rèn)股人的要求不僅有違股金

9、不可抽回的法律規(guī)定，而且這一行為將直接導(dǎo)致公司因未按期募足資金而不能成立，致發(fā)起人遭受較大的經(jīng)濟(jì)損失，不同意認(rèn)股人的要求。雙方幾經(jīng)協(xié)商未達(dá)成一致，訴至人民法院。v經(jīng)審理，人民法院判決青花股份有限公司的發(fā)起人按認(rèn)股人所繳股款加算銀行利息在判決生效后10日內(nèi)予以一次性退還并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。v本案是發(fā)起人違反以募集方式設(shè)立股份有限公司程序而導(dǎo)致公司不能設(shè)立的典型案例v公司設(shè)立不能在實(shí)踐中主要由于以下原因引發(fā)：資本沒(méi)有籌足、不符合公司法規(guī)定的公司成立要件、發(fā)起人未按期召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)、創(chuàng)立大會(huì)做出不設(shè)立公司的決議三、公司的章程三、公司的章程 公司章程是規(guī)范公司組織和行為的基本法律文件。有以下特點(diǎn)：v 制定

10、：公司全體股東或發(fā)起人共同制定。v 修改：須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東 通過(guò) 。v 公開(kāi)：對(duì)投資人、債權(quán)人和社會(huì)公眾公開(kāi)。v 效力：對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事和高級(jí)管 理人員具有約束力 。 v 內(nèi)容 ：有強(qiáng)制性規(guī)定。 公司章程的內(nèi)容公司章程的內(nèi)容 1、絕對(duì)必要事項(xiàng)、絕對(duì)必要事項(xiàng) 即必須在章程中記載的事項(xiàng)，缺少任何一項(xiàng)，即必須在章程中記載的事項(xiàng)，缺少任何一項(xiàng)，章程即為無(wú)效。（依據(jù)公司法中的強(qiáng)制性條款）章程即為無(wú)效。（依據(jù)公司法中的強(qiáng)制性條款） 具體有：公司名稱、住所、經(jīng)營(yíng)范圍、注冊(cè)具體有：公司名稱、住所、經(jīng)營(yíng)范圍、注冊(cè)資本、股東的姓名和名稱、出資方式、出資額和出資本、股東的姓名和名稱、出資方式

11、、出資額和出資時(shí)間、公司的機(jī)構(gòu)及產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則、資時(shí)間、公司的機(jī)構(gòu)及產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則、公司的法定代表人、股東會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他公司的法定代表人、股東會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。事項(xiàng)。 2 2、相對(duì)必要事項(xiàng)、相對(duì)必要事項(xiàng) 即章程未記載時(shí)不影響章程效力、可適用法律的具即章程未記載時(shí)不影響章程效力、可適用法律的具體規(guī)定的條款。（依據(jù)公司法中的任意性法律規(guī)范）體規(guī)定的條款。（依據(jù)公司法中的任意性法律規(guī)范） 如：有限公司的股東分紅、新增資本時(shí)股東認(rèn)繳的如：有限公司的股東分紅、新增資本時(shí)股東認(rèn)繳的比例、股東表決權(quán)的行使、召開(kāi)股東會(huì)議通知的時(shí)間、董比例、股東表決權(quán)的行使、召開(kāi)股東會(huì)議通

12、知的時(shí)間、董事的任期、自然人股東的繼承人繼承股東資格問(wèn)題等事的任期、自然人股東的繼承人繼承股東資格問(wèn)題等 ，遵循約定優(yōu)先于法定的原則。遵循約定優(yōu)先于法定的原則。3、任意記載事項(xiàng)、任意記載事項(xiàng) 法律上沒(méi)有規(guī)定或要求，完全由當(dāng)事法律上沒(méi)有規(guī)定或要求，完全由當(dāng)事人根據(jù)需要，在不違反法律的前提下自行人根據(jù)需要，在不違反法律的前提下自行制定制定 。 問(wèn)題：?jiǎn)栴}：有限公司股東會(huì)決議可否強(qiáng)行股東轉(zhuǎn)讓其股有限公司股東會(huì)決議可否強(qiáng)行股東轉(zhuǎn)讓其股份？份？1、注冊(cè)資本 有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為公司在登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。 股份公司采取發(fā)起方式設(shè)立的注冊(cè)資本為公司在登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額

13、。采取募集方式設(shè)立的注冊(cè)資本為公司在登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。2、資本金和股本 指股東實(shí)際繳付的出資或股款四、公司的資本四、公司的資本3、公司的資產(chǎn) 指所有者權(quán)益與負(fù)債總和，包括固定資產(chǎn)、流動(dòng)資產(chǎn)和遞延資產(chǎn)。 公司的資產(chǎn)是公司對(duì)債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)。4、凈資產(chǎn) 指公司的全部資產(chǎn)減去負(fù)債的總和，是反映公司經(jīng)營(yíng)狀況的指標(biāo)。 6、對(duì)公司轉(zhuǎn)投資的限制： 公司向其他企業(yè)投資，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。 7、股東退股制度 股東一般不能退股，但特殊的情況下可以退股，公司法對(duì)有限責(zé)任公司和股份有限公司分別進(jìn)行了規(guī)定。有限責(zé)任公司的退股制度有限責(zé)任公司的退股制度 有下列情形之一的，對(duì)股東

14、會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)： (a)公司連續(xù)五年盈利、但不向股東分配利潤(rùn)； (b)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的； (c)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。股份有限公司的退股制度股份有限公司的退股制度 公司不得收購(gòu)本公司股份。但有下列情形之一的除外：（一）減少公司注冊(cè)資本（二）與持有本公司股份的其他公司合并（三）將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工（四）股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合

15、并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的。回購(gòu)股份的處分回購(gòu)股份的處分 公司因前款第（一）項(xiàng)至第（三）項(xiàng)的原因收購(gòu)本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。公司依照前款規(guī)定收購(gòu)本公司股份后，屬于第（一）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自收購(gòu)之日起十日內(nèi)注銷；屬于第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。屬于第（三）項(xiàng)情形的，所收購(gòu)的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。回購(gòu)股份的數(shù)量限制和財(cái)源限制 公司依照第一款第（三）項(xiàng)規(guī)定收購(gòu)的本公司股份，不得超過(guò)本公司已發(fā)行股份總額的百分之五；用于收購(gòu)的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤(rùn)中支出。 公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。 五、公司的組織結(jié)構(gòu)五、公司的組織結(jié)構(gòu)1、公司

16、的治理結(jié)構(gòu)：三權(quán)分立、公司的治理結(jié)構(gòu)：三權(quán)分立機(jī)關(guān)股東會(huì)或股東大會(huì)董事會(huì)監(jiān)事會(huì)高級(jí)管理人員地位最高決策機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu) 監(jiān)督機(jī)構(gòu)輔助執(zhí)行機(jī)構(gòu)性質(zhì)非常設(shè)機(jī)構(gòu)常設(shè)機(jī)構(gòu)常設(shè)機(jī)構(gòu)日常工作機(jī)構(gòu)人數(shù)全體股東構(gòu)成有限公司313股份公司519不少于3人 無(wú)規(guī)定每屆任期不得超過(guò)三年可連選連任三年可連選連任 六、股東的權(quán)利六、股東的權(quán)利1、 分紅權(quán)2、決策權(quán)3、選擇管理者權(quán)4、 知情權(quán)5、 轉(zhuǎn)股權(quán) 有限公司的股東之間可相互轉(zhuǎn)讓其部分或全部股權(quán)，股東經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意可向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。（轉(zhuǎn)讓的價(jià)格協(xié)商確定，如章程中有特別約定或國(guó)企有特別規(guī)定的要受到一定的限制） 6、 對(duì)

17、中小股東的保護(hù)（1） 股東代表訴訟提起權(quán)：在董事、監(jiān)事高管不當(dāng)執(zhí)行公司職務(wù)給公司造成損失或他人侵犯公司權(quán)益給公司造成損失時(shí)，股東為維護(hù)公司利益以自己名義提起的訴訟。 （2） 退股權(quán) （3） 解散公司訴權(quán)：公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生重大困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求法院解散公司。（4）累積投票權(quán)：股東大會(huì)選舉董事或監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。 案例：小股東權(quán)利的司法救濟(jì)案例：小股東權(quán)利的司法救濟(jì)-股東代表訴訟股東代表訴訟 原告江蘇省無(wú)錫市南長(zhǎng)區(qū)房地產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司（下稱南長(zhǎng)

18、公司）、上海浦東國(guó)有資產(chǎn)投資管理有限公司（下稱浦東公司）和被告廣東恒通集團(tuán)股份有限公司（下稱恒通公司），都是第三人江蘇省無(wú)錫新江南實(shí)業(yè)股份有限公司（下稱新江南公司）的股東。在新江南公司8000萬(wàn)元的股本金中，恒通公司持有4400萬(wàn)元的股份，占注冊(cè)資本的55%，為新江南公司的控股股東；南長(zhǎng)公司持有1450萬(wàn)元股份，占注冊(cè)資本的18.125%，浦東公司持有400萬(wàn)元股份，占注冊(cè)資本的5%，其余股份由各小股東持有。 1998年8月，恒通公司就自己所欠欠新江南公司的3971萬(wàn)元與被其控制的該公司簽訂了一份債權(quán)債務(wù)處理協(xié)議書(shū)，將自己在深圳的一處房產(chǎn)，作價(jià)4000多萬(wàn)元給其沖抵債務(wù)，房產(chǎn)與債務(wù)沖抵后的余額

19、60多萬(wàn)元作為房產(chǎn)過(guò)戶費(fèi)用。該抵債房產(chǎn)經(jīng)評(píng)估的價(jià)值僅為2516.88萬(wàn)元。1999年，非控股股東以恒通公司侵害了新江南公司以及其他非控股股東權(quán)益為由提起訴訟，訴訟期間抵債房產(chǎn)的重新評(píng)估價(jià)值僅為1179.74萬(wàn)元。股東代表訴訟例圖示股東代表訴訟例圖示v 無(wú)錫市中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：被告恒通公司給第三人新江南公司抵債的房產(chǎn)，實(shí)際價(jià)值為1119.74萬(wàn)元，根本不能抵償其欠新江南公司的3971萬(wàn)元債務(wù)。恒通公司利用自己在新江南公司的控股地位，用以物抵債、低值高估的方法為本公司牟取非法利益，給新江南公司造成2851.26萬(wàn)元的損失，侵害了新江南公司以及其他非控股股東的權(quán)益。恒通公司與新江南公司于199

20、8年8月20日簽訂的債權(quán)債務(wù)處理協(xié)議，其中有關(guān)恒通公司以房產(chǎn)作價(jià)抵償新江南公司債務(wù)的條款，違背了公平和誠(chéng)實(shí)信用的原則，應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效。恒通公司對(duì)其侵權(quán)行為給新江南公司造成的損失，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。七、關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易七、關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易1、關(guān)聯(lián)關(guān)系 是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但國(guó)家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。 2、關(guān)聯(lián)交易：關(guān)系人之間進(jìn)行的交易 優(yōu)點(diǎn)：信用度高、穩(wěn)定性好、可持續(xù)性強(qiáng) 問(wèn)題：利用關(guān)聯(lián)交易逃避稅收 、“掏空”上市公司資金 。 3、利用關(guān)聯(lián)交易避稅的表現(xiàn)（1）利用轉(zhuǎn)讓定價(jià)逃避稅收（2）人為的提高或減少貸款利息（3）不按常規(guī)收取勞務(wù)報(bào)酬（4）對(duì)無(wú)形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓或使用不按常規(guī)價(jià)格作價(jià)或收取報(bào)酬（5）通過(guò)租賃機(jī)器設(shè)備實(shí)現(xiàn)避稅4、大股東利用關(guān)