企業(yè)經(jīng)營管理法則分析報(bào)告

1、 公司法一、公司債券制度（一）公司債券的法律性質(zhì)公司債券是公司對外負(fù)債的一種融資工具，包括債券金額、利率、償還期限等三個主要容。公司在遵守證券法規(guī)定的前提下，以公司的凈資產(chǎn)為信用擔(dān)保，以融資用途為號召，以債券利息為回報(bào)，吸引投資者收買債券。公司債券體現(xiàn)了一種債權(quán)債務(wù)關(guān)系，公司因其融資收入成為投資者的債務(wù)人，投資者因其擁有將來的本息回報(bào)成為公司的債權(quán)人。債券是證明投資者權(quán)利的憑證，也是公司承擔(dān)義務(wù)的約束文件，公司和投資者在債券中各有獨(dú)立的權(quán)利義務(wù)，各方都不得超過債券發(fā)行公告規(guī)定的權(quán)利圍主權(quán)利。（二）公司債券的基本法律問題1公司債券的記載事項(xiàng)2記名債券3無記名債券4可轉(zhuǎn)債5債券的轉(zhuǎn)讓（三）公開發(fā)行

2、公司債券的主要條件1凈資產(chǎn)條件為了保護(hù)投資者的利益，須發(fā)行債券公司的償還能力，其中股份凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元。2負(fù)債余額條件發(fā)行人發(fā)行債券，無論次數(shù)多少，累計(jì)不超過公司凈資產(chǎn)的40。這是因?yàn)橐坏┕景l(fā)行證券的資金不能形成生產(chǎn)力并具有盈利能力時，就須以公司的凈資產(chǎn)償還公司債券本息。3可分配利潤條件為保證發(fā)行人的償還能力，公司債券發(fā)行人最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息。4產(chǎn)業(yè)政策條件產(chǎn)業(yè)政策是國家綜合利用自然資源和市場資源的基本規(guī)劃，發(fā)行人籌集的資金投向須符合國家產(chǎn)業(yè)政策，以免因用途不當(dāng)導(dǎo)致投資失敗。5利率適當(dāng)條件發(fā)行人公開發(fā)行公

3、司債券的利率不得超過國務(wù)院限定的利率水平，以免因各發(fā)行人之間因不正當(dāng)競爭互抬價格，搞亂金融市場秩序。6其他條件發(fā)行人公開發(fā)行公司債券還須符合國務(wù)院規(guī)定的其他條件，包括就業(yè)政策、區(qū)域產(chǎn)業(yè)開發(fā)政策、行業(yè)競爭狀態(tài)、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)狀態(tài)、進(jìn)出口涉及的許可證、配額等條件。 （四）債券募集辦法發(fā)行公司債券的申請經(jīng)中國證監(jiān)會核準(zhǔn)后，為保證投資者的知情權(quán)，應(yīng)當(dāng)公告公司債券募集辦法，并在辦法中載明下列事項(xiàng)：（1）公司名稱；（2）債券募集資金的用途；（3）債券總額和債券的票面金額；（4）債券利率的確定方式；（5）還本付息的期限和方式；（6）債券擔(dān)保情況；（7）債券的發(fā)行價格、發(fā)行的起止日期；（8）公司凈資產(chǎn)額；（9）已發(fā)

4、行的尚未到期的公司債券總額；（10）公司債券的承銷機(jī)構(gòu)。二、股份公司董事會的職能。董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：（一）召集股東會會議，并向股東會報(bào)告工作；（二）執(zhí)行股東會的決議；（三）決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；（四）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（五）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（六）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；（七）制訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；（八）決定公司部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公

5、司章程規(guī)定的其他職權(quán)。三、公司的住所是主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。四、經(jīng)理經(jīng)理是公司的日常經(jīng)營管理和行政事務(wù)的負(fù)責(zé)人，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，可由董事和自然人股東充任，也可由非股東的職業(yè)經(jīng)理人充任。經(jīng)理依照公司章程、公司法和董事會的授權(quán)行使公司經(jīng)營權(quán)力，并有任免經(jīng)營管理干部的權(quán)力。經(jīng)理是公司對生產(chǎn)經(jīng)營的領(lǐng)導(dǎo)，也是公司對外活動的代表，其行為就是公司的行為，即使其行為違反了公司章程和董事會授權(quán)規(guī)定的權(quán)限圍，一般也都視為公司行為，后果由公司承受，這就是我國合同法規(guī)定的表見代理制度的法理實(shí)踐來源之一。經(jīng)理作為公司日常生產(chǎn)經(jīng)營首席負(fù)責(zé)人，按照公司既成制度行使

6、經(jīng)理權(quán)力，如果公司沒有既成制度可沿襲，也沒有公司章程的規(guī)定時，則按公司法的規(guī)定行使下列權(quán)力：（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會決議。（2）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案。（3）擬訂公司部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案。（4）擬訂公司的基本管理制度。（5）制定公司的具體規(guī)章。（6）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。（7）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員。（8）董事會授予的其他職權(quán)。（9）經(jīng)理列席董事會會議。五、監(jiān)事會的職權(quán)（一）監(jiān)事會的法律地位監(jiān)事會是公司為了保障財(cái)產(chǎn)安全不受公司高管侵犯而設(shè)立的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，是公司機(jī)關(guān)的一個組成部分。公司制度形成初期，公司事務(wù)

7、均由管理層決定，包括對公司財(cái)產(chǎn)的占用和處置一般都無須向其他股東通報(bào)，于是就出現(xiàn)了少數(shù)股東利用管理權(quán)損公肥私和化公為私的情形。其他股東對此當(dāng)然不滿，于是就出現(xiàn)了專門監(jiān)督管理層是否遵守公司章程的崗位監(jiān)事。為了使監(jiān)事崗位具有相應(yīng)的權(quán)威，股東通過股東會（股東大會）決議將監(jiān)事崗位變?yōu)橐粋€公司機(jī)關(guān)，即今天的監(jiān)事會。（二）監(jiān)事會的組成設(shè)立監(jiān)事會，成員不得少于3人，由股東會（股東大會）選舉產(chǎn)生，董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事，監(jiān)事任期每屆為3年，可連選連任。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1至2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之

8、一，具體比例由公司章程規(guī)定。（三）監(jiān)事會會議程序1監(jiān)事會會議的召集和主持的監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。股份公司在監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由監(jiān)事會副主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會副主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。2監(jiān)事會會議程序的監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，股份公司的監(jiān)事會每6個月至少召開一次會議。在發(fā)生類似于證券法規(guī)定的臨時重大事件時，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。3監(jiān)事會決議監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除公司法法有規(guī)定的外

9、，由公司章程規(guī)定。每個監(jiān)事?lián)碛幸黄北頉Q權(quán)，監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事必須在會議記錄上簽名，以備審核監(jiān)事是否履行職責(zé)之需。（四）監(jiān)事會及監(jiān)事的職責(zé)1監(jiān)事會的職權(quán)監(jiān)事會根據(jù)公司章程和公司法的規(guī)定對公司高管是否遵守履行董事義務(wù)和遵守法律法規(guī)及公司章程的規(guī)定進(jìn)行監(jiān)督檢查：（1）檢查公司財(cái)務(wù)是否合法合規(guī)。（2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議。（3）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正。（4）提議召開臨時股東會會

10、議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議。（5）向股東會會議提出提案。（6）依照公司法第152條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟。（7）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。2質(zhì)詢權(quán)監(jiān)事有權(quán)列席董事會會議，并對董事會決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議，董事會及相關(guān)董事必須對監(jiān)事的質(zhì)詢予以完全回復(fù)，公司的生產(chǎn)經(jīng)營和其他事務(wù)都不得對監(jiān)事。3調(diào)查權(quán)監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，有權(quán)對懷疑的情形進(jìn)行調(diào)查。當(dāng)自行調(diào)查難以查清事實(shí)時，可以聘請注冊會計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)協(xié)助進(jìn)行調(diào)查工作，由此發(fā)生的費(fèi)用由公司承擔(dān)。4監(jiān)事的繼續(xù)履職責(zé)任監(jiān)事任期屆滿未及時改選，或

11、者監(jiān)事在任期辭職導(dǎo)致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。六、一人公司（一）一人公司的法律問題1、一人公司的法律性質(zhì)一人公司即公司法規(guī)定的一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司，是在突破個人經(jīng)營企業(yè)應(yīng)承擔(dān)無限責(zé)任的傳統(tǒng)模式中發(fā)展出來的新型企業(yè)。一人公司的股東須將公司財(cái)產(chǎn)與自己的財(cái)產(chǎn)在使用上、管理上和賬目上嚴(yán)格區(qū)分，只要能夠做到這三個區(qū)分，就可證明公司是以獨(dú)立的主體身份進(jìn)行經(jīng)營活動，而不是股東個人的身份與公司的身份混同，以個人的意思表示取代公司的意思表示。就可讓其承擔(dān)有限責(zé)任。2、一人公司產(chǎn)生

12、的經(jīng)濟(jì)動因1）人們傾向財(cái)產(chǎn)獨(dú)立責(zé)任傳統(tǒng)上個人經(jīng)營企業(yè)的，企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)營者個人的財(cái)產(chǎn)難以區(qū)分，為保護(hù)債務(wù)人的合法權(quán)益，只得將個人企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)和個人的全部財(cái)產(chǎn)綜合為一個人的財(cái)產(chǎn)，共同作為償債的財(cái)產(chǎn)。其他人、尤其是有投資意向的人看到個人企業(yè)的經(jīng)營者不得不將自己所有的財(cái)產(chǎn)用于承擔(dān)民事責(zé)任，可能會打消其投資的念頭，社會投資和就業(yè)方面也受到相應(yīng)的負(fù)面影響。2）連帶責(zé)任對社會投資具有一定的負(fù)面影響傳統(tǒng)的合伙企業(yè)，合伙人之間共同出資、共同管理和共同承擔(dān)責(zé)任，他們對合伙企業(yè)的債務(wù)按照合伙協(xié)議的約定承擔(dān)責(zé)任，沒有約定的按照平均份額承擔(dān)責(zé)任。這些責(zé)任不以已投資的金額為限，而是以自己的全部個人資產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，所以稱

13、之為無限責(zé)任。當(dāng)部分合伙人不能承擔(dān)自己份額的責(zé)任時，其他的合伙人須以自己的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)連帶責(zé)任。這種責(zé)任方式會給一部分人帶來投資憂慮和共事顧慮，因此，合伙企業(yè)難以有較大的規(guī)模以適應(yīng)市場競爭。3）一人公司可使社會投資渠道更為寬暢一人公司源于西歐，其立法目的是使社會上一些能干的人發(fā)揮充分個人價值。因?yàn)樯鐣峡傆行┤擞虚e置的資金和能力，但因?yàn)轭檻]無限責(zé)任而不愿投資合伙企業(yè)或個人獨(dú)資企業(yè)；又因?yàn)檫@些人的個性過強(qiáng)及不善處理與其他投資者的人際關(guān)系，所以也不愿做有限責(zé)任公司的股東。他們愿意自己獨(dú)立投資，又不愿承擔(dān)無限責(zé)任，由此產(chǎn)生了只有一個投資者并且承擔(dān)有限責(zé)任的一人公司。（二）一人公司制度的主要容1、一人公司

14、的注冊資本一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元，這個金額比普通3萬元的最低注冊資本要求高了三倍有余，其主要緣由是考慮到一人公司的財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)不易區(qū)分，為保護(hù)交易安全，公司法采取了兩個措施：第一，提高一人公司的最低注冊資本是為了增加股東償還債務(wù)的能力。第二，為保證一人公司的財(cái)產(chǎn)真實(shí)性，規(guī)定股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。2、股東的資格1）自然人股東一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司，以防止利用多家一人公司轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)和損害債權(quán)人利益。同時，為保證交易安全和市場秩序，由一個自然人設(shè)立的一人有限責(zé)任公司不能投資再設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。2）法人股東法人作為投資者設(shè)

15、立一人公司的數(shù)量沒有限制，根據(jù)其業(yè)務(wù)發(fā)展需要，可以設(shè)立多家一人公司。但這些一人公司必須保持財(cái)產(chǎn)上的獨(dú)立性，并且要與其股東公司合并報(bào)表進(jìn)行審計(jì)，以及依法公告。3）聲明股東身份一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。（三）公司章程及組織機(jī)構(gòu)1公司章程一人有限責(zé)任公司章程由股東制定，經(jīng)登記后生效，作為審計(jì)公司財(cái)產(chǎn)和公司民事權(quán)利能力和民事行為能力的法律文件依據(jù)。2組織機(jī)構(gòu)一人有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)，適用公司法第二章第三節(jié)的規(guī)定，第三節(jié)沒有規(guī)定的，適用公司法第二章第一節(jié)、第二節(jié)的規(guī)定。（見本章第九節(jié)有限責(zé)任公司制度容敘述）（四）一人公司的財(cái)產(chǎn)責(zé)任1一人公

16、司的重大事項(xiàng)決定一人公司只有一個股東，自然不可能設(shè)立股東會，公司的章程由股東一個人制定。為了防止個人股東濫用公司行為的解釋權(quán)，公司法規(guī)定股東在行使公司法列舉的股東會權(quán)利時，應(yīng)當(dāng)以書面形式作出，并簽字后置于公司，以備審計(jì)和債權(quán)人質(zhì)詢。在將來涉及一人公司承擔(dān)民事責(zé)任時，股東的經(jīng)營活動如果被證明是公司行為，則由公司承擔(dān)責(zé)任；如果超越了公司行為，則由股東自己的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。在此須注意的是，以股東個人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任就相當(dāng)于責(zé)任中的公司人格否定制度。2一人公司的賬簿一人公司的財(cái)務(wù)由股東完全控制，假設(shè)股東遵守法律，則不會發(fā)生侵犯債權(quán)人利益的事情，假設(shè)股東設(shè)立兩個或多個賬簿，就可能轉(zhuǎn)移公司的財(cái)產(chǎn)，降低公司的

17、償債能力，對債權(quán)人不公平。有鑒于此，公司法第63條規(guī)定，一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計(jì)年度終了時編制財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。3證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立一人公司應(yīng)當(dāng)在每一會計(jì)年度終了時編制財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。以昭告其時的債權(quán)人和未來的債權(quán)人，讓他們了解公司是否在獨(dú)立經(jīng)營，公司的財(cái)產(chǎn)能否與股東個人的財(cái)產(chǎn)區(qū)分開來。如果發(fā)現(xiàn)股東公私不分，將個人花銷計(jì)入公司賬上，使用公司財(cái)產(chǎn)未付租金等情形，即屬侵占公司利益。只有做到公司財(cái)產(chǎn)和股東財(cái)產(chǎn)嚴(yán)格區(qū)分，才能保護(hù)債權(quán)人的利益，也才能作為一人公司制度存在的先決條件。因此，公司法第64條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)

18、產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！逼摺?dān)任公司的董事的資格有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（二）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（四）擔(dān)任因被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（五）個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司

19、違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。八、公司公積金1法定公積金法定公積金是指根據(jù)公司法的規(guī)定，公司在年終結(jié)算時，對上年的稅后利潤在分配前，扣除不少于10的部分作公積金，用于彌補(bǔ)經(jīng)營虧損和發(fā)展的準(zhǔn)備金。當(dāng)公司法定公積金累計(jì)額達(dá)到公司注冊資本的50時，可以不再提取。由此可見，公積金是為了防經(jīng)營虧損風(fēng)險(xiǎn)和為公司發(fā)展準(zhǔn)備財(cái)力，公司法以強(qiáng)制性規(guī)定要求公司將盈利的一部分作公積金，正是為了保證公司的財(cái)力儲備。2資本公積金資本公積金是指公司在發(fā)行股票時，以高出股票票面金額銷售（也稱溢價

20、銷售）股票，其中票面金額的銷售收入款是公司的注冊資本，而溢價部分的銷售收入款則成為資本公積金。資本公積金屬于公司財(cái)產(chǎn)，在資產(chǎn)負(fù)債表中列在股東權(quán)益項(xiàng)下，公司可以用之向股東派發(fā)新股。3任意公積金任意公積金是指公司的上年稅后利潤在扣除不少于10利潤額的法定公積金后，或者法定公積金已達(dá)公司注冊資本的50，不再增加時，由公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)股東會（股東大會）決定再從利潤中扣除若干份額作為任意公積金，任意公積金與注冊資本的比例沒有限制，完全由公司權(quán)力機(jī)構(gòu)根據(jù)發(fā)展需要扣除。因?yàn)楣e金是公司為彌補(bǔ)虧損和發(fā)展所作的儲備金，儲備金的多少由股東會（股東大會）決定，公司法不予干涉，屬于公司自治的疇。4公積金的用途公積金是公

21、司的風(fēng)險(xiǎn)資本金，也是公司發(fā)展的儲備金，其性質(zhì)屬于資本金，所以，其用途只能用于公司不能用于股東分配。公司法第169條規(guī)定了公積金的用途：（1）公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損。（2）公積金用于擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營所需的資金。（3）公積金可轉(zhuǎn)為增加公司資本，其中法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25。公積金轉(zhuǎn)為資本后，按照出資或者持股比例分給股東。（4）資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損，公司虧損須先從上年稅后利潤中優(yōu)先扣除，彌補(bǔ)虧損，不得用資本公積金直接彌補(bǔ)虧損。其它問題：公司成立的日期、公司章程的修改以及通過的手續(xù)、公司在什么情況下可召開臨時股東大會、設(shè)立有限責(zé)任公司

22、應(yīng)當(dāng)具備什么條件、股份轉(zhuǎn)讓和發(fā)行等問題大家要看一下。合伙企業(yè)法一、有限合伙企業(yè)（一）有限合伙的概念有限合伙是由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)并對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)并以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的合伙組織。有限合伙與普通合伙的區(qū)別主要有三：（1）有限合伙的成員中不僅包括普通合伙人，而且包括有限合伙人，而普通合伙的成員均為普通合伙人。（2）有限合伙中的部分成員不執(zhí)行合伙事務(wù)，而普通合伙的全體成員均有權(quán)參與執(zhí)行事務(wù)。（3）有限合伙的部分成員對合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，而普通合伙的全體成員均對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限合伙與特殊的普通合伙（

23、有限責(zé)任合伙）在合伙人責(zé)任方面的區(qū)別主要有三：（1）有限合伙對合伙人的責(zé)任限制屬于“人的區(qū)分”，即以是否具備有限合伙人身份為依據(jù)，而特殊的普通合伙對合伙人的責(zé)任限制屬于“責(zé)任的區(qū)分”，即不論身份，只問對引起債務(wù)的發(fā)生是否有過錯。（2）有限合伙中的普通合伙人對全部合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，而特殊的普通合伙的合伙人享受一定圍的有限責(zé)任保護(hù)。（3）有限合伙中的有限合伙人對所有合伙債務(wù)均承擔(dān)有限責(zé)任，而特殊的普通合伙中的合伙人必須對某些合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（二）有限合伙企業(yè)的適用對象與特殊的普通合伙企業(yè)不同，有限合伙企業(yè)的適用對象并沒有法律上的限制。實(shí)際上，作為一種歷史悠久的合伙類型，有限合伙有

24、著廣泛的適用圍，可以為各行各業(yè)投資者所選擇。早在1994年，我國市制定的經(jīng)濟(jì)特區(qū)合伙條例中就有關(guān)于有限合伙的規(guī)定。1997年提交全國人大常委會審議的合伙企業(yè)法（草案），也規(guī)定了有限合伙。但是，1997年2月全國人大法律委員會提出的對該草案的審議結(jié)果報(bào)告，以“問題較復(fù)雜”，“我國目前尚無有限合伙的登記，還缺乏這方面的經(jīng)驗(yàn)”為由，否定了在合伙企業(yè)法中規(guī)定有限合伙的方案。本世紀(jì)以來，隨著科技創(chuàng)業(yè)投資在我國的興起，各地紛紛制定地方立法，鼓勵科技創(chuàng)業(yè)投資者成立有限合伙。2006年修訂合伙企業(yè)法時，增設(shè)了有限合伙，其主要目的就是滿足風(fēng)險(xiǎn)投資的要求。（三）有限合伙企業(yè)的設(shè)立1、成員人數(shù)（1）合伙人的總?cè)藬?shù)。

25、一般情況下，有限合伙企業(yè)的合伙人為2個以上50個以下。但是，如果法律為了滿足特定領(lǐng)域的投資需要，對有限合伙企業(yè)成員的人數(shù)另有規(guī)定，可以不受50人的限制。（2）普通合伙人的人數(shù)。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個普通合伙人。2、合伙協(xié)議有限合伙企業(yè)的合伙協(xié)議除了符合本法第18條的規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）普通合伙人和有限合伙人的或者名稱、住所。（2）執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)具備的條件和選擇程序。執(zhí)行事務(wù)合伙人是負(fù)責(zé)企業(yè)日常事務(wù)和對外代表企業(yè)的合伙人，也就是通常所說的“企業(yè)負(fù)責(zé)人”。在有限合伙中，執(zhí)行事務(wù)合伙人只能是普通合伙人。實(shí)踐中，有限合伙的普通合伙人可能為數(shù)人，也可能為法人或其他組織。因此，要解決在

26、數(shù)人中如何確定其中負(fù)責(zé)執(zhí)行事務(wù)的人，以及代表法人或其他組織擔(dān)任事務(wù)執(zhí)行人的具體人選如何推選和確定的問題，就需要預(yù)先規(guī)定一定的任職條件和選擇程序。這些條件和程序，應(yīng)該是全體合伙人一致同意的結(jié)果。一般說來，事務(wù)執(zhí)行人的條件應(yīng)當(dāng)符合企業(yè)的投資目標(biāo)和經(jīng)營特點(diǎn)，符合包括有限合伙人在的全體投資者的利益。如果是特殊行業(yè)，還應(yīng)當(dāng)包括一定的資質(zhì)條件。事務(wù)執(zhí)行人的選擇程序應(yīng)當(dāng)給予有限合伙人必要的參與權(quán)利，如發(fā)表意見的權(quán)利、參與表決的權(quán)利或者提出異議的權(quán)利。（3）執(zhí)行事務(wù)合伙人的權(quán)限與違約處理辦法。在有限合伙企業(yè)中，主要的投資者往往是有限合伙人。因此，執(zhí)行事務(wù)合伙人與有限合伙人以及其他普通合伙人之間存在一種事實(shí)上的

27、委托關(guān)系。執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)當(dāng)以高度的誠信和勤勉履行職責(zé)。為了防止執(zhí)行事務(wù)合伙人濫用權(quán)力損害投資者的利益，應(yīng)當(dāng)在合伙協(xié)議中規(guī)定他們的權(quán)限，并規(guī)定在他們違反誠信和勤勉義務(wù)或者越權(quán)行事，損害其他合伙人利益的時候應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。（4）執(zhí)行事務(wù)合伙人的除名條件和更換程序。如前項(xiàng)所述，執(zhí)行事務(wù)合伙人如果有嚴(yán)重違反職責(zé)、超越權(quán)限或者不能勝任職務(wù)等情況，其他合伙人應(yīng)當(dāng)有權(quán)通過一定的程序予以除名和更換。對此，可根據(jù)企業(yè)的具體情況，對除名條件和更換程序作出具體規(guī)定。（5）有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關(guān)責(zé)任。有限合伙人的入伙、退伙，與普通合伙人有顯著區(qū)別。首先，有限合伙人無論入伙還是退伙，對企業(yè)債務(wù)均

28、無需承擔(dān)無限連帶責(zé)任。其次，有限合伙人由于不參與事務(wù)執(zhí)行，其入伙、退伙對企業(yè)的部管理關(guān)系不發(fā)生影響。因此，有限合伙人的入伙與退伙的條件、程序以及相關(guān)責(zé)任問題不適用本法第二章的規(guī)定，而必須由合伙協(xié)議加以規(guī)定。例如，有限合伙人入伙在給企業(yè)帶來增量資金的同時，將引起企業(yè)部分配關(guān)系的變動，因此，在什么情況下、按照什么條件和程序吸收新的有限合伙人入伙，需要在合伙協(xié)議中規(guī)定。又如，有限合伙人退伙導(dǎo)致企業(yè)的資金減少，可能給企業(yè)的財(cái)務(wù)運(yùn)行和對外信用造成負(fù)面影響，因此，要不要對退伙設(shè)定條件，以及退伙人給企業(yè)和其他合伙人造成不利后果時應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任，也需要在合伙協(xié)議中約定。（6）有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變程序

29、。在有限合伙中，普通合伙人可能為了降低責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)而要求轉(zhuǎn)為有限合伙人，而有限合伙人也可能為了參與事務(wù)執(zhí)行而要求轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶恕匣锲髽I(yè)來說，無論是普通合伙人轉(zhuǎn)為有限合伙人還是有限合伙人轉(zhuǎn)為普通合伙人，都可能引起企業(yè)事管理機(jī)構(gòu)的改組和投資結(jié)構(gòu)的變化。由于不同企業(yè)對有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變的需求存在較大差別，法律對這種轉(zhuǎn)變程序未作直接規(guī)定，而是將它留給合伙協(xié)議去約定。合伙協(xié)議可以根據(jù)企業(yè)的具體情況制定適宜的程序規(guī)則。3、合伙出資有限合伙企業(yè)的普通合伙人的出資，法律沒有特別限制，適用普通合伙的相關(guān)規(guī)定。有限合伙人的出資，可以采用貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價的形式。但是

30、，有限合伙人不得以勞務(wù)出資。有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。有限合伙企業(yè)登記事項(xiàng)中應(yīng)當(dāng)載明有限合伙人的或者名稱及認(rèn)繳的出資數(shù)額。（四）有限合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行1、事務(wù)執(zhí)行權(quán)有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。執(zhí)行合伙事務(wù)的普通合伙人對外代表企業(yè)。有限合伙人無權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。實(shí)踐中，有限合伙人往往是企業(yè)資金的實(shí)際供應(yīng)者。如果有限合伙人對普通合伙人執(zhí)行事務(wù)不滿意，可以依照合伙協(xié)議的規(guī)定更換執(zhí)行事務(wù)合伙人，也可以通過轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶巳〉檬聞?wù)執(zhí)行權(quán)。2、執(zhí)行事務(wù)的報(bào)酬執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙

31、協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報(bào)酬及報(bào)酬提取方式。實(shí)踐中，普通合伙人對企業(yè)的貢獻(xiàn)往往不是出資而是自己的才智和能力。而才智和能力很難以投資的形式取得回報(bào)，因而采取報(bào)酬形式比較適宜。這里所說的報(bào)酬，可以是固定的薪酬，也可以是根據(jù)經(jīng)營業(yè)績計(jì)量的浮動報(bào)酬，或者是二者的結(jié)合。例如，有的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)規(guī)定，負(fù)責(zé)人按企業(yè)投資總額的1%提取薪酬，另按投資收益的20%提取獎勵。如果合伙人不能就事務(wù)執(zhí)行的報(bào)酬達(dá)成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)如何解決？我國法律目前沒有規(guī)定。實(shí)踐中只能由人民法院根據(jù)公平和誠實(shí)信用原則酌情裁量。在德國，在遇到這種情況時，根據(jù)商法典第169條和第122條，普通合伙人有權(quán)從合伙企業(yè)的賬戶中提取相當(dāng)于在上一財(cái)政年度中確定

32、的其占有資本份額的4%的資金，并且在不會對合伙企業(yè)造成明顯傷害的前提下，有權(quán)請求追加支付其在上一財(cái)政年度中應(yīng)享有的利潤份額。普通合伙人提取這些金額的權(quán)利，不受企業(yè)是否盈利的影響3、有限合伙人的適當(dāng)參與和監(jiān)督盡管有限合伙人無權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)，但他們畢竟是企業(yè)的投資者。為了保障投資者的合法權(quán)益和提高企業(yè)經(jīng)營效率，法律賦予有限合伙人適當(dāng)?shù)氖聞?wù)參與權(quán)和監(jiān)督權(quán)。因此，根據(jù)本法第68條第2款的規(guī)定，有限合伙人有權(quán)實(shí)施下列行為而不被視為執(zhí)行合伙事務(wù)：（1）參與決定普通合伙人入伙、退伙；（2）對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；（3）參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的會計(jì)師事務(wù)所；（4）獲取經(jīng)審計(jì)的有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)

33、告；（5）對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料；（6）在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責(zé)任的合伙人主權(quán)利或者提起訴訟；（7）執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；（8）依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。（五）有限合伙企業(yè)的利潤分配有限合伙企業(yè)的利潤分配，原則上適用本法第33條的規(guī)定。但是，該條第2款規(guī)定，合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人。這是一條剛性規(guī)定。在有限合伙企業(yè)中，常常是有限合伙人承擔(dān)全部資金出資，普通合伙人僅以勞務(wù)出資而享有較高薪酬，加上投資者往往有加快投資回收的要求，因而存在著部分合伙人優(yōu)先獲得全部利潤分配

34、的需求。所以，本法第69條規(guī)定：“有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外?！边@意味著，合伙協(xié)議可以約定將全部利潤分配給部分合伙人。（六）關(guān)于有限合伙人的特別規(guī)定1、合伙人義務(wù)的例外（1）交易禁止的例外。本法第70條規(guī)定：“有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外?！痹谄胀ê匣锲髽I(yè)中，原則上不允許合伙人同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。在有限合伙企業(yè)中，普通合伙人也應(yīng)當(dāng)遵循這一規(guī)則。但是，對有限合伙人來說，由于他們不執(zhí)行合伙事務(wù)，不掌握企業(yè)的經(jīng)營決策權(quán)，他們與合伙企業(yè)交易時一般不會損害企業(yè)和其他合伙人的利益。所以，法律對此不加禁止。但是，如果合伙

35、人認(rèn)為需要加以限制，可以通過合伙協(xié)議另行約定。（2）競業(yè)禁止的例外。基于同樣的理由，法律也沒有必要使有限合伙人受競業(yè)禁止義務(wù)的約束。所以，本法第71條規(guī)定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。2、對外轉(zhuǎn)讓合伙財(cái)產(chǎn)份額的權(quán)利有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓其合伙財(cái)產(chǎn)份額，不受本法第22、23條的約束，即無需經(jīng)過其他合伙人同意，其他合伙人也沒有優(yōu)先購買權(quán)。本法第73條規(guī)定，有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。由此可見，有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓合伙財(cái)產(chǎn)份額僅以遵守合伙協(xié)議和及時通知其

36、他合伙人為條件。這里的“按照合伙協(xié)議的約定”，主要指兩種情形，一是有限合伙人轉(zhuǎn)讓其全部財(cái)產(chǎn)份額時，屬于退伙行為，此時應(yīng)符合合伙協(xié)議中關(guān)于有限合伙人退伙的條件、程序以及相關(guān)責(zé)任的約定；二是合伙協(xié)議對有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額有特別約定時，無論轉(zhuǎn)讓人是否退伙，都應(yīng)當(dāng)遵守該約定。同樣地，有限合伙人對外出質(zhì)其合伙財(cái)產(chǎn)份額也不受本法第25條的限制，即無需經(jīng)過其他合伙人同意。所以，第72條規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。3、以合伙收益和財(cái)產(chǎn)份額清償個人債務(wù)的權(quán)利本法第74條第1款關(guān)于有限合伙人以合伙收益和財(cái)產(chǎn)份額清償個人債務(wù)的規(guī)定，與本法第42條第1款

37、基本一致，即有限合伙人在自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)時，可以將其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。本條第2款關(guān)于人民法院強(qiáng)制執(zhí)行有限合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人的規(guī)定，與第42條第2款也是一致的。但是，關(guān)于其他合伙人的優(yōu)先購買權(quán)，該款僅規(guī)定“在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)”，而沒有像第42條第2款那樣規(guī)定“其他合伙人未購買，又不同意將該財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照本法第五十一條的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算”。這意味著，有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額時，如

38、果其他合伙人不行使優(yōu)先購買權(quán)，或者不能按照同等條件優(yōu)先購買，即使他們不同意，第三人也有權(quán)受讓股份而成為新的有限合伙人。4、表見行為和越權(quán)行為的責(zé)任為了保護(hù)善意相對人在與合伙企業(yè)交易時的信賴?yán)?，同時也為了保護(hù)合伙企業(yè)的合法權(quán)益，第76條規(guī)定了兩項(xiàng)規(guī)則。（1）關(guān)于表見行為的規(guī)則。如果第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。因?yàn)?，有限合伙人本來無權(quán)代表合伙企業(yè)與第三人交易，故其實(shí)施此種行為屬于惡意。第三人如果明知或者應(yīng)該知道該合伙人無權(quán)從事此交易，當(dāng)然也屬惡意，不受法律保護(hù)。所以，只有在第三人為善意即存在著基于對該合伙人的行為表象的合理

39、信賴而認(rèn)其為普通合伙人時，才受到法律的保護(hù)。這種保護(hù)就是該有限合伙人就此項(xiàng)交易承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（2）關(guān)于越權(quán)行為的規(guī)則。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易，如果給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。一般說來，如果上述表見行為導(dǎo)致交易有效，其法律效果當(dāng)然歸屬于合伙企業(yè)，而由此給合伙企業(yè)以及其他合伙人造成的損失，應(yīng)當(dāng)由該有限合伙人賠償。二、普通合伙人忠實(shí)義務(wù)。由于合伙具有“人合”的性質(zhì)，信任關(guān)系對于合伙的存續(xù)意義重大。本法第32條對合伙人的忠實(shí)義務(wù)作了一些規(guī)定，具體包括以下三項(xiàng)：1. 競業(yè)禁止2. 交易禁止3. 對其他損害行為的禁止合伙人的除名、合伙人的

40、債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系看一下。三、管理參與權(quán)與事務(wù)授權(quán)需要注意的是，并非所有合伙事務(wù)的決定權(quán)都可以被授與個別合伙人。本法第31條規(guī)定，普通合伙企業(yè)的下列事務(wù)必須經(jīng)全體合伙人一致同意：（1）改變合伙企業(yè)的名稱；（2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營圍、主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；（3）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（4）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。該法第97條還規(guī)定，對于本法規(guī)定或者合伙協(xié)議約定必須經(jīng)全體合伙人同意始得執(zhí)行的事務(wù)，個別合伙人擅自處理，給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。破產(chǎn)法一、債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議的法律地位1、債權(quán)人會議的性質(zhì)債權(quán)人會議是全體債權(quán)人參加破產(chǎn)程序并集體行使權(quán)利的決議機(jī)構(gòu)。2、債權(quán)人自治原則（二）債權(quán)人會議的組成1、債權(quán)人會議成員債權(quán)人依法申報(bào)債權(quán)后，成為債權(quán)人會議的成員。凡是債權(quán)人會議的成員，都享有出席會議的權(quán)利。債權(quán)人會議成員有以下情形的，不得再出席債權(quán)人會議：（1）已經(jīng)由擔(dān)保財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償權(quán)并獲得足額清償?shù)模唬?）已經(jīng)由債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人獲得足額清償?shù)摹?/p>