司法考試講義筆記解讀《刑法》自首制度

1、司法考試講義筆記：解讀刑法自首制度1、一般自首的構(gòu)成條件： （1）自動投案及其理解：將自己置于司法機(jī)關(guān)的合法控制之下 犯罪人先投案交待罪行后，又潛逃的，不能認(rèn)為是自動投案，但潛逃后又投案并不再潛逃的，仍應(yīng)認(rèn)定為自動投案。以不署名或化名將非法所得寄給司法機(jī)關(guān)或報(bào)刊、雜志社的，也不是自動投案。 （2）如實(shí)供述罪行及其理解； 本書認(rèn)為，刑法所規(guī)定的如實(shí)供述“自己的罪行”，主要是指客觀犯罪事實(shí)。因此，犯罪嫌疑人自動投案如實(shí)供述了犯罪的客觀事實(shí)，但謊稱自己犯罪時(shí)不滿18周歲的，或者如實(shí)供述了致人死亡的客觀犯罪事實(shí)，但聲稱自己主觀上只有傷害故意的，都應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為如實(shí)供述自己的罪行。 犯有數(shù)罪的犯罪嫌疑人，僅

2、如實(shí)供述所犯數(shù)罪中部分犯罪的，只對如實(shí)供述的部分犯罪認(rèn)定為自首。其中，犯有不同種數(shù)罪時(shí)，自動投案后如實(shí)供述部分犯罪的，就如實(shí)供述的犯罪成立自首，未交待的犯罪不成立自首。犯有同種數(shù)罪時(shí)，如果同種數(shù)罪不并罰，行為人自動投案后如實(shí)供述了主要罪行的，可就全案認(rèn)定為自首；僅交待非主要部分的，雖不能將全案認(rèn)定為自首，但仍然是量刑的酌定情節(jié)。犯有同種數(shù)罪時(shí)，如果對同種數(shù)罪實(shí)行并罰的，則就所交待的犯罪認(rèn)定為自首，自首的法律后果僅及于所交待的犯罪。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如實(shí)供述自己的罪行，還應(yīng)當(dāng)供述所知的同案犯，主犯則應(yīng)當(dāng)供述所知其他同案犯的共同犯罪事實(shí)。否則，不能認(rèn)定為自首。特別要注意的是，有的犯罪

3、人出于掩護(hù)其他共犯人的目的，有預(yù)謀地投案包攬共同犯罪的全部責(zé)任的，不能視為如實(shí)供述自己的罪行。 如犯罪嫌疑人自動投案并如實(shí)供述自己的罪行后又翻供的，不能認(rèn)定為自首：但在一審判決前又能如實(shí)供述的則仍視為自首；犯罪人自動投案后如實(shí)供述自己的罪行，但不退還贓物的，原則上也不影響自首的成立。 2、自首對事不對人：只有自首的罪行能得到寬大（67條） 特殊自首（特別自首）的問題特殊點(diǎn)在于： 一是主體的特殊性；必須是依法被采取強(qiáng)制措的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯等三種人，因其人身已經(jīng)處于司法機(jī)關(guān)的控制之下，故不存自動投案的問題； 二是供述罪行范圍的特殊性根據(jù)相關(guān)司法解釋，要求行為人供述的不僅是司法機(jī)關(guān)

4、還未掌握的罪行，而且還要求與已經(jīng)掌握的罪行屬不同性質(zhì)的罪行；如果其供述的罪行與已被掌握的罪行屬同種的，屬于坦白，雖然可以酌情從輕。但不屬于自首 3、自首的法律后果（與后面的立功制度一起比較、分析） （四）立功制度（68條） 立功對人不對事，立功人所有罪行都能得到寬大 1、一般立功與重大立功；重大立功的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)以因行為人立功表現(xiàn)（檢舉、揭發(fā)、提供線索、協(xié)助抓捕、阻止犯罪）而得以懲罰的犯罪嫌疑人、被告人可能判處無期徒刑以上刑罰或該案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響為標(biāo)準(zhǔn) 上述立功與重大立功中所揭發(fā)的他人犯罪事實(shí)、所提供的他人犯罪的重要線索，不需要原本由行為人掌握，行為人的親友等（

5、司法工作人員除外）告知行為人后，由行為人揭發(fā)或者提供的，不影響立功的成立。 2、共同犯罪中的自首與立功問題 共同犯罪自首要交代所知道的同案犯的罪行； 共同犯罪立功：指引公安人員抓獲同案犯；交代同案人員共同犯罪以外的事實(shí)。 3、立功的法律后果：同自首一樣，具有層次性或等級性： 第一等級：一般自首或者一般立功 可以從輕、減輕處罰 第二等級：犯罪較輕又自首或者重大立功 可以免除或者可以減輕、免除處罰 第三等級：自首并且重大立功 應(yīng)當(dāng)減輕、免除處罰 （五）數(shù)罪并罰制度（69條-71條） 計(jì)算時(shí)要善于使用集合的加減 1、并罰的原則：并科原則、吸收原則、限制加重原則、折中原則 2、數(shù)罪并罰原則的展開體現(xiàn)為

6、相關(guān)的方法、規(guī)則：并科原則、限制加重原則和吸收原則不同的適用情形：吸收原則適用于判處死刑或無期徒刑以及沒收全部財(cái)產(chǎn)刑與罰金刑同時(shí)存在的情形，限制加重原則適用于數(shù)罪所判處的刑罰為有期徒刑、拘役、管制的情形（理解限制加重的“限制”涵義），并科原則適用于判有附加刑的情形； 限制加重原則：在總和刑期以下，數(shù)刑中最高刑以上；管制最高不超過3年，拘役最高不超過1年，有期徒刑最高不超過20年（適用范圍只能是同種的有期自由刑） 3、先并后減：是指與原來已判生效的執(zhí)行刑并，而不是與原判宣告刑并同時(shí)發(fā)現(xiàn)漏罪和又犯新罪的并罰方法：“先并后減再并” 如果犯罪人在刑罰執(zhí)行期間又犯新罪，并且發(fā)現(xiàn)其在原判決宣告以前的漏罪，

7、則先將漏罪與原判決的罪，根據(jù)刑法第70條規(guī)定的先并后減的方法進(jìn)行并罰；再將新罪的刑罰與前一并罰后的刑罰還沒有執(zhí)行的刑期，根據(jù)刑法第71條規(guī)定的先減后并的方法進(jìn)行并罰。例如，犯罪人所犯甲罪已被人民法院判處8年有期徒刑，執(zhí)行5年后，犯罪人又犯乙罪，人民法院判處7年有期徒刑，對所發(fā)現(xiàn)的原判決宣告以前的漏罪判處6年有期徒刑。于是，先將漏罪的6年有期徒刑與甲罪的8年有期徒刑實(shí)行并罰，在8年以上14年以下決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰，如果決定執(zhí)行12年有期徒刑，則犯罪人還需執(zhí)行7年有期徒刑。然后，再將乙罪的7年有期徒刑與沒有執(zhí)行的7年實(shí)行并罰，在7年以上14年以下決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰，如果決定執(zhí)行11年，則犯罪人實(shí)際

8、上執(zhí)行16年。 并罰的具體運(yùn)用：一般情形下，數(shù)罪的并罰直接以上述規(guī)則處理，關(guān)鍵的問題是對于判決宣告后刑罰執(zhí)行期間又發(fā)現(xiàn)漏罪或者又犯新罪的并罰方法，因此時(shí)本罪已經(jīng)被依法判決并執(zhí)行了一定時(shí)間（刑期），與另罪的并罰就涉及對該已經(jīng)執(zhí)行的刑期如何處理的問題。對此，刑法第70條、71條作了規(guī)定，分別適用“先并（加）后減”與“先減后并（加）”的方法，這兩種方法區(qū)別點(diǎn)在于看在刑罰執(zhí)行期間所發(fā)現(xiàn)犯罪是漏罪還是新罪，如果是漏罪（即在判決宣告以前實(shí)施而未被判決的犯罪），應(yīng)適用“先并后減”的并罰方法，如果是新罪（即在判決宣告以后刑罰執(zhí)行期間所犯的罪行），應(yīng)該適用“先減后并”的并罰方法。也就是說：漏罪并罰先并之后再減去已執(zhí)行過的刑期，從而確定出此時(shí)（即發(fā)現(xiàn)漏罪而進(jìn)行并罰時(shí)）仍須執(zhí)行刑罰或刑期幅度；新罪并罰先減去已