民訴法保全與先予執(zhí)行分析

1、民訴法保全與先予執(zhí)行分析2013民事訴訟法民事訴訟法o第100條修改為“人民法院對于可能因當事人一方人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件，根據(jù)對方當事造成當事人其他損害的案件，根據(jù)對方當事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進行保全、責人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。也可以裁定采取保全措施。 “人民法院采取保全措施，可以責令申請人

2、人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，裁定駁回提供擔保，申請人不提供擔保的，裁定駁回申請。申請。 “ “人民法院接受申請后，對情況緊急的，人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在必須在4848小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。施的，應當立即開始執(zhí)行。”訴前保全訴前保全o第101條，修改為：“利害關(guān)系人因情況緊急，不利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌立即申請保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向前向被保全財產(chǎn)所在地、被申

3、請人住所地或被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全申請采取保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請。裁定駁回申請。o “人民法院接受申請后，必須在人民法院接受申請后，必須在4848小時內(nèi)作小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。始執(zhí)行。 “ “申請人在人民法院采取保全措施后申請人在人民法院采取保全措施后3030日日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法院應當解除保全。院應當解除保全。” o第

4、一百零二條“ 保全限于請求的范圍，或者與本保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財物。案有關(guān)的財物?！眔 第一百零三條“ 財產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。人民法院保全財或者法律規(guī)定的其他方法。人民法院保全財產(chǎn)后，應當立即通知被保全財產(chǎn)的人。產(chǎn)后，應當立即通知被保全財產(chǎn)的人。“財產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，不得重復查封、財產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，不得重復查封、凍結(jié)。凍結(jié)?！眔第一百零四條：“財產(chǎn)糾紛案件，被申請人提供財產(chǎn)糾紛案件，被申請人提供擔保的，人民法院應當裁定解除保全。擔保的，人民法院應當裁定解除保全?！北Ｈc先予執(zhí)行保全與先予執(zhí)行o 認識認識保全和先予執(zhí)

5、行的目的和意義保全和先予執(zhí)行的目的和意義o 保全保全-種類、范圍種類、范圍-程序、措施程序、措施o 先予執(zhí)行先予執(zhí)行-適用范圍適用范圍-條件和程序條件和程序第一節(jié)第一節(jié)保全保全一、保全含義一、保全含義o 目的：目的：為保證生效判決得到落實、執(zhí)行；為保證生效判決得到落實、執(zhí)行； 防止一方當事人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，減少或避免對方當事人的合法權(quán)防止一方當事人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，減少或避免對方當事人的合法權(quán)益遭受損失。益遭受損失。o 內(nèi)容：內(nèi)容：對當事人爭議的財產(chǎn)或者與本案有關(guān)的財產(chǎn)采取強制性保護措施。對當事人爭議的財產(chǎn)或者與本案有關(guān)的財產(chǎn)采取強制性保護措施。二、保全種類二、保全種類1 1、訴前保全、訴前保全 訴訟前，人

6、民法院根據(jù)利害關(guān)系人申請，對訴訟前，人民法院根據(jù)利害關(guān)系人申請，對財產(chǎn)采取強制性保護措施。財產(chǎn)采取強制性保護措施。 訴訟訴訟o 適用條件適用條件-利害關(guān)系人認為對方有轉(zhuǎn)移或藏匿、銷毀財利害關(guān)系人認為對方有轉(zhuǎn)移或藏匿、銷毀財產(chǎn)可疑產(chǎn)可疑-利害關(guān)系人向人民法院提出申請利害關(guān)系人向人民法院提出申請-申請人必須提供相應擔保申請人必須提供相應擔保2 2、訴訟、訴訟（中）（中）保全保全 訴訟進行過程中，為了人民法院做出的生效訴訟進行過程中，為了人民法院做出的生效判決真正得以執(zhí)行、落實，人民法院根據(jù)當判決真正得以執(zhí)行、落實，人民法院根據(jù)當事人的申請，或在必要時依職權(quán)對有關(guān)財產(chǎn)事人的申請，或在必要時依職權(quán)對有

7、關(guān)財產(chǎn)采取保護措施。采取保護措施。 訴訴 訟訟 進進 行行 中中o 適用條件適用條件-須具備法定事由須具備法定事由 當事人一方有轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)讓、隱匿、揮霍財產(chǎn)行為，可能使法院判決當事人一方有轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)讓、隱匿、揮霍財產(chǎn)行為，可能使法院判決難以執(zhí)行或不能執(zhí)行；難以執(zhí)行或不能執(zhí)行； 當事人爭議的財產(chǎn)本身屬性，屬于季節(jié)性商品、易腐爛變質(zhì)而不宜當事人爭議的財產(chǎn)本身屬性，屬于季節(jié)性商品、易腐爛變質(zhì)而不宜長期保存。長期保存。-當事人提出申請，或人民法院依職權(quán)當事人提出申請，或人民法院依職權(quán)-人民法院可以責令申請人提供擔保人民法院可以責令申請人提供擔保3、訴前保全與訴訟保全之不同、訴前保全與訴訟保全之不同o 啟動

8、方式啟動方式-訴前訴前保全保全：利害關(guān)系人申請：利害關(guān)系人申請-訴訟訴訟保全保全：當事人申請；：當事人申請；法院依職權(quán)法院依職權(quán)o 管轄法院管轄法院-訴前保全：財產(chǎn)所在地人民法院訴前保全：財產(chǎn)所在地人民法院-訴訟保全：受理案件的人民法院訴訟保全：受理案件的人民法院-上訴案件：上訴案件：一審判決后上訴案件，在第二審法院接到一審判決后上訴案件，在第二審法院接到案件之前，由第一審人民法院依當事人申請或依職權(quán)案件之前，由第一審人民法院依當事人申請或依職權(quán)采取。采取。司考例題o 見例題見例題1o 是否必須提供擔保是否必須提供擔保-訴前保全：訴前保全：必須提供擔保必須提供擔保-訴訟保全：訴訟保全：由人民法

9、院根據(jù)情況決定由人民法院根據(jù)情況決定o 法院裁定的時間法院裁定的時間-訴前保全：訴前保全：法院必須在法院必須在4848小時內(nèi)作出小時內(nèi)作出-訴訟保全：訴訟保全：緊急情況，緊急情況，4848小時內(nèi)做出；小時內(nèi)做出； 非緊急情況，由法院決定做出時間。非緊急情況，由法院決定做出時間。o 解除保全措施的原因解除保全措施的原因-訴前保全：訴前保全：訴前保全措施后，申請人在訴前保全措施后，申請人在3030天內(nèi)未天內(nèi)未提起訴訟的，人民法院解除保全措施。提起訴訟的，人民法院解除保全措施。-訴訟保全：訴訟保全：保全措施后，被申請人提供擔保的，人民保全措施后，被申請人提供擔保的，人民法院解除保全措施。法院解除保全

10、措施。司考例題o 見例題2三、保全的范圍與措施三、保全的范圍與措施1、財產(chǎn)保全的范圍、財產(chǎn)保全的范圍o 請求的范圍請求的范圍金錢之訴金錢之訴o 與本案有關(guān)的財物與本案有關(guān)的財物非金錢之訴，涉及爭議的標的物。非金錢之訴，涉及爭議的標的物。2 2、財產(chǎn)保全措施、財產(chǎn)保全措施o 查封：查封：貼封條，就地封存貼封條，就地封存不動產(chǎn)不動產(chǎn)o 扣押：扣押：人民法院強制扣留財產(chǎn)人民法院強制扣留財產(chǎn)移動財產(chǎn)移動財產(chǎn)o 凍結(jié)：凍結(jié)：限制提取限制提取-銀行存款、有價證券銀行存款、有價證券o 保存價款：保存價款：不宜長期保存不宜長期保存季節(jié)性商品季節(jié)性商品o 扣押有關(guān)財產(chǎn)權(quán)證照：扣押有關(guān)財產(chǎn)權(quán)證照：通知有關(guān)權(quán)證部門

11、，不通知有關(guān)權(quán)證部門，不予辦理該項財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)。予辦理該項財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)。o 抵押物、留置物：抵押物、留置物：可以采取保全措施?？梢圆扇”Ｈ胧?。 但抵押權(quán)人、留置權(quán)人享有優(yōu)先受償權(quán)。但抵押權(quán)人、留置權(quán)人享有優(yōu)先受償權(quán)。 ? 司考例題o 見例題3 ! 民事?lián)Ｐ袨樵谙?，民事?lián)Ｐ袨樵谙龋?優(yōu)先于法院司法行為優(yōu)先于法院司法行為o 保全到期債權(quán)保全到期債權(quán)： 債務人的財產(chǎn)不能滿足保全請求，但對第三人有到期債務人的財產(chǎn)不能滿足保全請求，但對第三人有到期債權(quán)，人民法院依據(jù)申請裁定該第三人不得對本案債債權(quán)，人民法院依據(jù)申請裁定該第三人不得對本案債務人償還。務人償還。 如果第三人要求償付的，人民法院提存財物

12、或者價款。如果第三人要求償付的，人民法院提存財物或者價款。四、保全的程序四、保全的程序1、保全申請及擔保、保全申請及擔保o 訴前保全訴前保全-利害關(guān)系人申請書利害關(guān)系人申請書（財產(chǎn)保全申請書：名稱、地址、數(shù)量、金額）（財產(chǎn)保全申請書：名稱、地址、數(shù)量、金額）-相應擔保相應擔保o 訴訟保全訴訟保全-當事人當事人保全保全申請書申請書-法院裁量是否提供。法院裁量是否提供。 法院責令提供擔保，必須提供擔保法院責令提供擔保，必須提供擔保2 2、法院審查、法院審查 審查審查 符合條件：符合條件：做出裁定保全措施做出裁定保全措施 不符合條件：不符合條件：裁定駁回申請裁定駁回申請 當事人不服，可以申請復議一次

13、當事人不服，可以申請復議一次 3、保全措施的解除、保全措施的解除o訴前保全措施后，利害關(guān)系人在訴前保全措施后，利害關(guān)系人在3030天內(nèi)未提起訴訟天內(nèi)未提起訴訟o 被申請人向人民法院提供擔保的被申請人向人民法院提供擔保的o 申請人撤回申請，人民法院同意的申請人撤回申請，人民法院同意的o 被申請人的復議意見有理，法院撤回保全措施裁定的被申請人的復議意見有理，法院撤回保全措施裁定的o 被申請人依法履行了人民法院的義務被申請人依法履行了人民法院的義務五、保全的救濟程序五、保全的救濟程序1 1、保全的性質(zhì)：、保全的性質(zhì)： 權(quán)利義務確定之前的預防措施權(quán)利義務確定之前的預防措施2 2、保全可能錯誤、保全可能

14、錯誤3 3、被申請人損失的賠償程序、被申請人損失的賠償程序o 申請人賠償損失申請人賠償損失o 人民法院依職權(quán)采取的，依人民法院依職權(quán)采取的，依國家賠償法國家賠償法六、行為保全六、行為保全實體法規(guī)定實體法規(guī)定1、著作權(quán)糾紛案件、著作權(quán)糾紛案件2、專利糾紛案件、專利糾紛案件3、商標糾紛案件、商標糾紛案件第二節(jié)第二節(jié)先予執(zhí)行先予執(zhí)行一、先予執(zhí)行一、先予執(zhí)行1 1、理解、理解o 一方當事人生活、生產(chǎn)的一方當事人生活、生產(chǎn)的緊迫需要緊迫需要o 判決作出前，當事人申請，法院裁定對方當判決作出前，當事人申請，法院裁定對方當事人事人先行兌現(xiàn)先行兌現(xiàn)將來判決要履行的義務。將來判決要履行的義務。2 2、適用范圍、

15、適用范圍o 追索追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、 醫(yī)療費醫(yī)療費的案件的案件o 追索追索勞動報酬勞動報酬的案件的案件o 情況緊急，需要先予執(zhí)行情況緊急，需要先予執(zhí)行-需要立即停止侵害，排除妨礙的需要立即停止侵害，排除妨礙的-需要立即制止某項行為的需要立即制止某項行為的-需要立即返還用于購置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具貨款的需要立即返還用于購置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具貨款的-追索恢復生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險理賠費的追索恢復生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險理賠費的二、先予執(zhí)行的條件二、先予執(zhí)行的條件1、當事人之間的權(quán)利義務關(guān)系明確、當事人之間的權(quán)利義務關(guān)系明確2、申請人具有實現(xiàn)權(quán)利的迫切需要、申請人具有實現(xiàn)權(quán)利的迫切需要（生活無法維持；生產(chǎn)不能進行；生命岌岌可危）（生活無法維持；生產(chǎn)不能進行；生命岌岌可危）3、當事人提出申請、當事人提出申請4、被申請人有能力履行、被申請人有能力履行三、先予執(zhí)行的程序三、先予執(zhí)行的程序1、當事人申請、