論我國電子商務立法的完善分析研究 法學專業(yè)

1、論我國電子商務立法的完善摘要隨著社會經(jīng)濟的快速發(fā)展，電子商務由初步萌芽，短短時間內(nèi)迅速發(fā)展，再到全球廣泛運用，給社會經(jīng)濟關系帶來了巨大的推動和影響。我國為了規(guī)范電子簽名和電子合同問題，在2004年頒發(fā)了中華人民共和國電子簽名法，但我國在電子商務領域內(nèi)的基礎法律仍然十分匱乏。因此，構建我國的電子商務制度迫在眉睫。當前中華人民共和國電子商務法(草案)已通過初次審議，此舉引發(fā)了各界對于我國電子商務立法內(nèi)容的討論。展望在現(xiàn)有的立法基礎上，通過大量的文獻查詢，對照研究國際上關于電子商務的相關法律法規(guī)和我國在電子商務方面的立法不同之處，觀察國際立法發(fā)展，重新界定電子商務的定義，分析立法發(fā)展過程與訴求，為我

2、國電子商務確立一個具有前瞻性的定位，對現(xiàn)有法律進行完善和補充，完善自身的法律體系。關鍵詞電子商務；電子商務立法；啟示On the Improvement of Chinas e-commerce legislationAbstract With the rapid development of the social economy, e-commerce has sprouted from a preliminary stage, developed rapidly in a short period of time, and then used extensively in the worl

3、d. This has brought tremendous impetus and influence to social and economic relations. In order to regulate electronic signatures and electronic contracts, China issued the “Peoples Republic of China Electronic Signature Law” in 2004. However, Chinas basic laws in the field of electronic commerce ar

4、e still very scarce. Therefore, the construction of Chinas e-commerce system is imminent. At present, the “Peoples Republic of China Electronic Commerce Law (Draft)”has passed its first review, which has triggered discussions on the contents of Chinas e-commerce legislation. Looking ahead to the exi

5、sting legislation, through a large number of literature inquiries, we will compare and study the relevant international laws and regulations concerning e-commerce and Chinas e-commerce legislation, observe the development of international legislation, and redefine the definition of e-commerce. Analy

6、ze the legislative development process and appeals, establish a forward-looking orientation for Chinas e-commerce, improve and supplement existing laws, and improve its own legal system.Key wordse-commerce;e-commerce legislation;enlightenment目 錄緒 論1一、電子商務的概念1（一）國家和國際組織對電子商務概念的理解11.世界貿(mào)易組織12.國際商會23.歐共

7、體理事會24.韓國2（二）廣義的電子商務與狹義的電子商務21.廣義的電子商務22.狹義的電子商務2二、國外電子商務立法發(fā)展3（一）國家和地區(qū)3（二）國際組織和地區(qū)性組織3三、我國電子商務立法現(xiàn)狀4（一）我國電子商務的發(fā)展歷程4（二）我國電子商務的相關立法基礎4四、我國電子商務發(fā)展面臨的法律問題5（一）用戶的個人信息保護問題5（二）消費者權益保護問題5（三）電子商務的監(jiān)管問題6（四）網(wǎng)絡交易平臺的法律責任問題6五、國外電子商務立法的發(fā)展對我國電子商務立法的啟示6（一）國外電子商務立法模式對我國的啟示6（二）對于我國電子商務立法的建議71.規(guī)范個人信息采集72.構建有效的消費者投訴平臺73.建立多

8、元的監(jiān)管方式74.明確交易平臺法律責任8結 語8參考文獻9致 謝10緒 論從以物易物到貨幣易物再到現(xiàn)在的網(wǎng)絡交易，商品交易的方式在不斷進步，這是隨著社會生產(chǎn)力不斷發(fā)展所呈現(xiàn)出來的一個必然結果。據(jù)國家統(tǒng)計局發(fā)布的數(shù)據(jù)顯示，2017年全國社會消費品零售總額約為36.63萬億元，其中全國網(wǎng)上零售額約為7.18萬億元，占比約19.6%。這樣的一組數(shù)據(jù)充分反映了電子商務作為最新的商品交易方式，體現(xiàn)了未來的一個經(jīng)濟發(fā)展趨勢，因此其發(fā)展急需法律的規(guī)定和保護。當前電子商務問題層出不窮，例如惡意軟件、網(wǎng)絡詐騙、網(wǎng)絡侵權等，2016年“偽基站事件”，被告以非法占有為目的，利用“偽基站”發(fā)送信息虛構事實的方法，參與

9、騙取他人錢財，數(shù)額巨大，給人民群眾的財產(chǎn)安全造成巨大的損失。這不僅是我國國內(nèi)問題，更是國際上的問題。國際上，聯(lián)合國貿(mào)法會、歐盟、美國、日本等都分別不同程度上對電子商務作出了相應的立法。當前我國對于電子立法方面與國際上其他組織和國家相比相對落后，但近年來電子簽名法的實施和中華人民共和國電子商務法（草案）的通過促進了我國電子商務的發(fā)展。為了進一步探討我國的電子商務立法問題，幫助構建一個完善的電子商務法律制度，以下將會根據(jù)我國的國情，借鑒國外的電子商務立法的發(fā)展，以此獲得一些啟示。 一、電子商務的概念（一）國家和國際組織對電子商務概念的理解想要制定電子商務法，首先要明確電子商務的概念。但迄今為止，卻

10、仍然沒有一種能被普遍接受的準確定義。1996年，聯(lián)合國貿(mào)易法委員會（UNCITRAL）在制定電子商務示范法 UNCITRAL Model law on Electronic Commerce，簡稱電子商務示范法。時提出了一種說法，即拆分“電子”與“商務”分別來解釋。下面將對不同國家和國際組織對電子商務概念的不同表述進行展示。1.世界貿(mào)易組織世界貿(mào)易組織對電子商務的界定更多是限于作為電子商務的媒介互聯(lián)網(wǎng)上，認為電子商務同樣是對產(chǎn)品生產(chǎn)、廣告、銷售和分配，只是所運用的手段是通過電子通信。 電子商務與世界貿(mào)易組織的作用2.國際商會國際商會在1997年的“世界電子商務會議”上作出了電子商務其實是指交易

11、過程中不同時期的活動均為電子化的定義。3.歐共體理事會歐共體理事會在白皮書中寫到，使用電子手段進行的商務活動是電子商務。 周婷中國對外貿(mào)易信息競爭力深論D.2003年4.韓國韓國的法律對電子商務的所作出的解釋為“電子商務是部分或全部利用電子數(shù)據(jù)進行貨物或服務交換的交易行為”。 電子商務基本法第2條第4款綜上可觀，各國對電子商務所采用的技術手段、標準和模式大體上趨于一致，只是由于各國的語言文字表達上對電子商務的定義有不同的表述，這是不同國家的不同文化歷史背景下的必然結果，但同時亦體現(xiàn)了各國并不追求極度一致，而是堅持維護本土特色，彰顯本國的個性。（二）廣義的電子商務與狹義的電子商務1.廣義的電子商

12、務廣義的電子商務是指所有運用電子技術手段來進行商事活動的結果。電子技術包括電子計算技術和電子通信技術。對于“電子”的解釋，根據(jù)聯(lián)合國電子商務示范法的說法，更多是指數(shù)據(jù)電文，即指通過運用電子技術、光學技術來產(chǎn)生、保存或傳遞的信息，或使用相類似技術來進行信息的交換與轉移，這些技術的手段包括但不僅僅限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電傳或傳真。 電子商務示范法第2條第2款而商務的解釋與商業(yè)的解釋所差無幾，就是一種帶有商事關系性質的一種契約或非契約活動。2.狹義的電子商務狹義的電子商務指僅指在互聯(lián)網(wǎng)上進行商事活動。其利用的是現(xiàn)有的網(wǎng)絡設施與設備進行在線的合同或契約的訂立，而不再僅僅只是信息之間的傳

13、遞。我國電子商務法 (草案) 中，關于電子商務的解釋為:“通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡進行商品交易或服務交易的經(jīng)營活動?！?中華人民共和國電子商務法（草案）第3條二、國外電子商務立法發(fā)展隨著聯(lián)合國電子商務示范法的確立，全世界迎來了一股電子商務立法的浪潮，各國紛紛跟上步伐，紛紛模仿，把示范法作為示范文本，制定了自己國家的電子商務法。（一）國家和地區(qū)美國在推動電子商務的發(fā)展中起到了主導地位。其于1997年、1999年相繼頒布了全球電子商務綱要、統(tǒng)一電子交易法以及統(tǒng)一計算機信息交易法。此外還制定與頒布了國際與國內(nèi)商務電子簽名法。全球電子商務綱要作為全球第一個官方正式發(fā)表的表明電子商務立場的文件，在美國強大經(jīng)

14、濟實力的映襯下，成為了主導電子商務發(fā)展的帶領性文件。日本也一早將電子商務作為國家經(jīng)濟發(fā)展的策略，各省也制定了相關的電子商務法律，并且成立了電子商務促進委員會。馬來西亞還積極倡導了東盟電子商務發(fā)展，構想建立東盟電子商務框架，包括為電子化市場提供平臺、東盟各國之間的電子商務法規(guī)定的電子商務中各方的重任等等。其后，許多國家和地區(qū)開始制定綜合性的法律來促進和規(guī)范電子商務的發(fā)展。短短幾年，涌現(xiàn)了很多國家的電子商務法律法規(guī)。新加坡于1998年頒布電子商務法。1999年，哥倫比亞頒布電子商務法。2000年，菲律賓頒布電子商務法，愛爾蘭頒布電子商務法。不僅國家和地區(qū)積極參與，其他國際組織和地區(qū)性組織也紛紛積極

15、推動國家和地區(qū)之間對于電子商務立法的原則的探索與制定。（二）國際組織和地區(qū)性組織國際商會在此進行了積極的行動，通過國際數(shù)字保證商務通則（GUIDEC）為各國的電子商務提供可實施的政策。經(jīng)合組織（OECD）則選擇通過發(fā)布OECD電子商務行動計劃等相關電子商務報告、計劃文件，來對電子商務進行規(guī)劃引領。歐盟在提出關于電子商務的歐洲建議后又發(fā)表了歐盟簽字法律框架指南、數(shù)字簽字統(tǒng)一規(guī)則草案，用電子商務立法推動歐洲的網(wǎng)絡經(jīng)濟發(fā)展。這些國際組織和地區(qū)性組織制訂的電子商務政策，對國家和地區(qū)之間的內(nèi)部關系進行了協(xié)調(diào)，并且使其影響擴展到全球。三、我國電子商務立法現(xiàn)狀（一）我國電子商務的發(fā)展歷程20世紀90年代，聯(lián)

16、合國通過了世界上第一個電子商務的統(tǒng)一法規(guī)電子商務示范法，世界進入了電子數(shù)據(jù)交換時代，該時期也成為了中國電子商務的起步期。在此期間，政府領導相繼組織開展“三金工程”工作的進行，為電子商務的發(fā)展打下了良好的基礎。20世紀90年代末，互聯(lián)網(wǎng)逐漸蔓延到社會生活的各個方面，從中國第一筆互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)上交易成功到各種購物類網(wǎng)站正式開通，網(wǎng)上購物進入人們視野，再到電子政務、網(wǎng)上教育、醫(yī)院遠程診斷啟動、試點，實際試用，中國進入到互聯(lián)網(wǎng)電子商務發(fā)展階段。進入21世紀初，電子商務逐漸以從傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)B2B為主體，到逐漸開拓B2C網(wǎng)站業(yè)務為輔助，標志著電子商務已經(jīng)進入持續(xù)發(fā)展的穩(wěn)定期。2004年，為了規(guī)范電子簽名行為，確立電

17、子簽名的法律效力，維護有關各方的合法權益，我國通過了中華人民共和國電子簽名法。 中華人民共和國電子簽名法第1條2016年，我國第一部電商領域的綜合性法律-中華人民共和國電子商務法(草案)通過初次審議。（二）我國電子商務的相關立法基礎此前我國已經(jīng)出臺了有關的法律法規(guī)，規(guī)范電子簽名和電子合同的有電子簽名法與合同法，消費者權益保護法則是為電子商務活動下的消費者增加了保護機制，規(guī)范電子商務市場競爭的有反壟斷法、反不正當競爭法，關于網(wǎng)絡信息安全的如互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法，而涉及平臺責任的方面，侵權責任法和知識產(chǎn)權的相關法律規(guī)定也在實踐中提供了借鑒。電子商務對我國社會、經(jīng)濟等方面產(chǎn)生了許多積極正面的影響，

18、促進電商的出現(xiàn)和發(fā)展，促進我國經(jīng)濟的增長，使得傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)迎來一種新的運營方式，但是同時也給傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)帶來了一定的破壞。在近20年以來，電子商務已經(jīng)賦予其本有的含義于嶄新的意義，變化更是翻天覆地，所面臨的問題更是越來越多樣、越來越復雜。因此現(xiàn)今我國再次提出制定完善的電子商務法應該目光深遠，在我國已有的立法的基礎上，合理預測將來網(wǎng)絡發(fā)展的大趨勢，對我國電子商務的立法進行一個更為長遠而又清晰的定位，即應當要超越聯(lián)合國所制定的電子商務示范法，結合我國的電子商務發(fā)展情況，確立一個具有前瞻性和可操作性的電子商務新定位。四、我國電子商務發(fā)展面臨的法律問題（一）用戶的個人信息保護問題在進行網(wǎng)絡行為的時候，很多情況

19、下需要我們?nèi)プ宰约旱馁~號，填寫本人的相關信息，這些個人信息包括姓名、電話、電子郵件、性別、QQ號、微信號等等，而在我們訪問網(wǎng)絡后通常會留下網(wǎng)頁記錄，這些痕跡往往會成為不法分子盜取個人信息的漏洞。我國網(wǎng)絡領域的基礎性法律中華人民共和國網(wǎng)絡安全法已于2017年6月1日施行。法律規(guī)定，網(wǎng)絡運營者不得泄露、篡改、毀損其收集的個人信息；未經(jīng)被收集者同意，不得向他人提供個人信息。 中華人民共和國網(wǎng)絡安全法第42條最高人民法院、最高人民檢察院也發(fā)布司法解釋嚴懲侵犯公民個人信息犯罪行為。在此基礎上，我國的電子商務立法也應跟上步伐，把用戶的個人信息保護放在重要的位置上。（二）消費者權益保護問題消費者權益保護是

20、電子商務法的核心，為了保障和實現(xiàn)消費者的權益，當前我國制定了關于保護消費者權益的法律已有消費者權益保護法，但是我們要明確的是電子商務中的消費者應與一般消費者區(qū)分開來。電子商務與傳統(tǒng)商務相比具有更多的不確定性，消費者了解商品的渠道也是少之又少，因此電子商務中的消費者更容易受到侵害，維權也更為艱難。消費者權益在電子商務法立法當中應該貫徹始終。9（三）電子商務的監(jiān)管問題電子商務的監(jiān)管具體所屬哪個部門不明確，各個監(jiān)管部門的部門職責沒有明文規(guī)定，監(jiān)管存在漏洞，各部門之間難以通過分工工作做到合力監(jiān)管。其次，網(wǎng)絡經(jīng)營行為不規(guī)范，網(wǎng)絡經(jīng)營者缺乏管理，消費問題糾紛層出不窮，網(wǎng)絡成了違法行為多發(fā)的重災區(qū)。網(wǎng)絡是把

21、雙刃劍，我們應做到如何在享受電子網(wǎng)絡好處的同時對其進行有效的監(jiān)管，完善處罰的合理性。（四）網(wǎng)絡交易平臺的法律責任問題對于我國當前對網(wǎng)絡交易平臺法律責任分配的問題，中國政法大學副校長時建中提出，草案對平臺責任的規(guī)定遠遠不夠。在電子商務交易過程中，平臺既有可能是平臺提供者，也有可能是事實上的經(jīng)營者，平臺在預防風險上占據(jù)了有利的位置，意味著風險有可能會轉移至經(jīng)營者和消費者身上，因此平臺應該承擔更大的責任。五、國外電子商務立法的發(fā)展對我國電子商務立法的啟示（一）國外電子商務立法模式對我國的啟示從當前各個國家制定的電子商務法來看，全球的電子商務立法模式可大致分為兩種：第一種是分別制定，即在電子商務發(fā)展過

22、程中出現(xiàn)了新的亟需解決的現(xiàn)實中的問題時，結合原有的法律法規(guī)，先行制定出單行法規(guī)，如我國的電子簽字法，待時機成熟再慢慢進行綜合立法。這種分別制定的優(yōu)點是可以及時解決電子商務發(fā)展過程中出現(xiàn)的問題，并可以在解決的過程中吸取經(jīng)驗，為以后的綜合立法打下良好的鋪墊，但是同樣存在缺乏全局性和一體性、考慮不周到的缺點，容易沿襲以往立法的弊端。第二種是綜合制定，即首先出臺電子商務基本法，再針對各個具體問題制定相應的單行法規(guī)。這樣的優(yōu)點是可以從一個宏觀的角度上去把握電子商務所呈現(xiàn)的趨勢，更方便從大局出發(fā)，去指正根據(jù)具體問題所制定的單行法規(guī)，畢竟信息技術發(fā)展日新月異，原本的基本法不一定能滿足現(xiàn)今問題的需要，而必須制

23、定相應的單行法規(guī)，這種變動如果沒有大方向在掌舵，就很有可能會出現(xiàn)一些自身相互矛盾的問題。例如聯(lián)合國頒布的電子商務示范法，實質上是一部開放的法律，允許根據(jù)具體實際情況需要不斷增加相關章節(jié)，及時對出現(xiàn)的新問題采取相應的對策。電子商務并不是發(fā)生在法律真空中，并不需要為之創(chuàng)建一個全新的法律框架，關鍵在于調(diào)整現(xiàn)行法律、法規(guī)，使之適應電子商務發(fā)展的需求。 經(jīng)合組織全球電子商務行動計劃第二部分第一（1）條，見上海市信息化辦公室編譯國內(nèi)外信息化政策法規(guī)選編國外電子商務部分，中國法制出版社2001年版，第121、122頁根據(jù)目前情況來看，我國更適合綜合性立法的定位。（二）對于我國電子商務立法的建議1.規(guī)范個人信

24、息采集在這方面，我們可以學習歐洲，歐洲對于保護隱私最為嚴格，為此制定了全面的法律體系。我國應通過電子商務立法，對電子商務活動中的侵犯用戶個人信息行為進行細致劃分，結合現(xiàn)有的中華人民共和國網(wǎng)絡安全法和相關司法解釋。約束電子交易平臺對于用戶個人信息的過分采集，信息采集應盡量簡便、快捷，運用盡量少的個人信息完成授權。當平臺需獲得用戶的授權時，應使用簡單易懂的語言去表達，保證用戶看得懂條款和同意事項，保障用戶同意授權的權利和撤回不同意授權的權利。2.構建有效的消費者投訴平臺有關政府部門與中國消費者協(xié)會相互連接，建立溝通機制，為網(wǎng)絡消費者創(chuàng)建專門的投訴渠道，消費者可通過專門渠道進行投訴，由消費者協(xié)會受理

25、，再通過連接政府，交由政府部門處理，并對此進行監(jiān)督，而政府在處理消費者投訴情況后應及時在投訴平臺上反饋處理結果給消費者，消費者對此進行評分。從受理到處理到反饋，應做到操作簡便，保證消息的及時上傳，讓消費者一目了然。通過協(xié)會與政府共同監(jiān)督管理，使得網(wǎng)絡消費者有途徑可投訴，所投可得解決，從而維護網(wǎng)絡消費者權益，建立起一個有效的消費者投訴平臺。3.建立多元的監(jiān)管方式西方國家大多主張政府減少干預，減少監(jiān)管管理，而是讓市場以及消費者自己去解決問題，傾向于由協(xié)會或第三方機構進行監(jiān)督管理。而我國由于我國電子商務活動范圍廣闊、經(jīng)營和交易主體眾多、交易信息不對稱的國情所趨，更適合政府參與干預，加大監(jiān)管力度，建立

26、起多管齊下的監(jiān)管方式。在確定電子商務的監(jiān)管部門后，應充分連接政府、媒體、企業(yè)，發(fā)揮政府的主導，新聞媒體的影響力和企業(yè)之間的行業(yè)自律規(guī)范，實行多方面聯(lián)合監(jiān)督管理。4.明確交易平臺法律責任電商平臺作為掌握著大數(shù)據(jù)的一方，在交易活動里滲透在各個環(huán)節(jié)中，因此在面對網(wǎng)絡消費糾紛的時候，不應置身事外，將自己處于一個第三方的位置，而是應該配合政府監(jiān)督經(jīng)營者采取相關措施，及時保障消費者權益。我國在電子商務立法中應明確平臺的配合義務，為執(zhí)法提供線索和技術的支持。當出現(xiàn)嚴重的消費者權益侵害事件時，平臺亦應與經(jīng)營者一樣承擔連帶責任，防止平臺成為違法行為的除外。我國在借鑒國際經(jīng)驗時，應該吸取其他國家的精華，去其糟粕，

27、學習國際上力保自己國家個性的做法，走出我國的立法特色。結 語綜合以上分析，筆者認為，從實際出發(fā)來看，我國電子商務立法是迎合電子商務迅猛發(fā)展的大勢所趨，從國家發(fā)展需要來看，電子商務的發(fā)展對我國社會經(jīng)濟發(fā)展來說有著積極的影響，由此可見，電子商務立法是非常必要的。因此，本文的結論是，我國應在初步審議中華人民共和國電子商務法(草案)后認真聽取各界的意見和建議，結合國際上所得的經(jīng)驗和啟示，結合我國原有的立法基礎，賦予我國電子商務法新的具有前瞻性的定位，建設富有中國特色，又與世界接軌的電子商務法，讓電子商務更好造福社會經(jīng)濟，把成果惠及全體公眾。參考文獻：1高富平.電子商務法律基礎M.北京師范大學出版社, 20112李適時.各國電子商務法M.中國法制出版社, 20033趙秋雁.