商法學(xué)教學(xué)課件第二編公司法

1、第二編公司法關(guān)于公司法的一句名言一本書 美國(guó)哥倫比亞大學(xué)法學(xué)院教授戈登曾說：“金錢、權(quán)力和性是人最感興趣問題，其先后次序因人而異，而公司至少占了其中兩項(xiàng)?！?（轉(zhuǎn)引自朱偉一著:走過法律，中國(guó)法制出版社2001年8月版，第115頁）美國(guó)黑幫公司強(qiáng)權(quán)的擴(kuò)張和民制度的衰落（一本值得仔細(xì)看看的書，泰德納杰著），汪德華 張延人譯 中信出版社2006年1月版。第一章 公司與公司法第一節(jié) 公司的概念與特征一、公司的概念 是指依法設(shè)立的，以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人，是企業(yè)的一種組織形式。 二、公司的特征 公司的特征，即公司的法律特征，主要有以下幾方面， 1.法人性 2.營(yíng)利性 第二節(jié) 公司法的概念與特征一、公司法

2、的概念 公司法是指規(guī)范公司的設(shè)立、組織、活動(dòng)和解散以及其對(duì)內(nèi)、對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。公司法的調(diào)整對(duì)象是公司組織與活動(dòng)中各有關(guān)方面發(fā)生的社會(huì)關(guān)系，它包括公司內(nèi)部關(guān)系與公司對(duì)外關(guān)系。 公司內(nèi)部關(guān)系主要是指公司與股東以及股東與股東之間的關(guān)系，公司對(duì)外 關(guān)系主要是指公司與政府主管部門之間；公司與業(yè)務(wù)伙伴之間；公司與債權(quán)債務(wù)人之間以及 公司與其他社會(huì)組織或個(gè)人之間的關(guān)系。二、公司法的特征 1、公司法既是組織法同時(shí)又是行為法； 2、公司法的法律規(guī)范既有強(qiáng)制性規(guī)范，同時(shí)也有任意性規(guī)范； 3、公司法是實(shí)體法與程序法的統(tǒng)一。第三節(jié) 公司的分類 一、以股東的責(zé)任界限為標(biāo)準(zhǔn)，將公司分為無限公司、有限公司、股份有

3、限公司、兩合公司。 在我國(guó)公司法只有有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式。 二、以公司的存在基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，分為人合公司（無限）、資合公司（股份）和人合兼資合公司（兩合）（教材將有限定為資合，本人有異議） 三、以公司的國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)，分為本國(guó)、外國(guó)及跨國(guó)公司等 四、以公司股票是否上市交易為標(biāo)準(zhǔn)，分為上市公司和非上市公司。第四節(jié) 公司的名稱 一、公司名稱概念與組成 公司的名稱是公司在經(jīng)營(yíng)中所使用的獨(dú)特符號(hào)。（本節(jié)所討論的問題也就是是總論中的商號(hào)問題） 公司名稱一般主要由以下四個(gè)部分組成。 1、公司所在行政區(qū)域； 2、公司的具體名稱即商號(hào)； 3、公司所屬的行業(yè)或經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)； 4、公司的組織形式，即公司承擔(dān)責(zé)任

4、的形式和范圍。二、我國(guó)禁止公司適用的名稱 (1)有損國(guó)家、社會(huì)或公共利益； (2)有可能造成欺詐或者誤解的； (3)外國(guó)國(guó)家(地區(qū))的名稱、國(guó)際組織名稱； (4)政黨名稱、黨政機(jī)關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會(huì)團(tuán)體名稱及部隊(duì)番號(hào)； (5)漢語拼音字母(外文名稱中使用的除外)； (6)以數(shù)字組成的名稱； (7)其他法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的。第五節(jié) 公司的能力 一、公司能力的概念 公司的能力，是指公司在經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)中，依照法律規(guī)定所享有的權(quán)利能力和行為能力。二、公司的權(quán)利能力概念及含義 公司的權(quán)利能力是指公司依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。 包括兩層含義： 是公司權(quán)利能力是由法律賦予的，由公司依法享有并行

5、使。 是公司公司的權(quán)利能力獨(dú)立于其發(fā)起人或股東。三、對(duì)公司的權(quán)利能力的限制 1.性質(zhì)上的限制。與自然人不能完全相同 2.法律的限制。 如對(duì)轉(zhuǎn)投資的行為限制、擔(dān)保的限制 3.宗旨上的限制 營(yíng)利性既是公司的特征也是其宗旨，只能適當(dāng)兼顧社會(huì)責(zé)任。四、公司的行為能力 公司的行為能力即公司通過自己的行為獨(dú)立的取得其權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。 公司不同于自然人，其本身不能直接實(shí)施民事行為，公司的行為能力是通過它的機(jī)關(guān)或授權(quán)主體的自然人實(shí)現(xiàn)的。公司的機(jī)關(guān)是公司的組成部分，公司機(jī)關(guān)以公司名義對(duì)外進(jìn)行的民事法律行為就是公司的行為。另外，公司可以根據(jù)需要授權(quán)或委托其他的法人或自然人代為民事法律行為，代理人在授權(quán)有效期

6、和授權(quán)范圍內(nèi)的民事代理行為，也是公司的行為。第二章 公司設(shè)立第一節(jié) 公司設(shè)立概述一、公司設(shè)立的概念 公司的設(shè)立是指設(shè)立人為設(shè)立公司,依照公司法及其相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定所進(jìn)行的有關(guān)公司的名稱核準(zhǔn)、資料申報(bào)、章程登記、機(jī)構(gòu)組建以及營(yíng)業(yè)執(zhí)照的申領(lǐng)等一系列法律行為的總稱。二、歷史上各國(guó)關(guān)于公司設(shè)立的態(tài)度 1、自由設(shè)立主義。 對(duì)公司的設(shè)立采取完全放任的態(tài)度。歐洲中世紀(jì)，公司剛興起時(shí)曾采用。 2、特許主義。公司設(shè)立須經(jīng)國(guó)家元首或特別法令的許可。 3、核準(zhǔn)主義，又稱許可主義。即除了要符合國(guó)家法律現(xiàn)定的設(shè)立條件外，還要經(jīng)過政府主管部門（機(jī)關(guān)）批準(zhǔn)，公司方可設(shè)立。4、準(zhǔn)則主義，又稱登記主義。凡符合法律規(guī)定者經(jīng)過登

7、記即可成立。又分一般準(zhǔn)則主義和嚴(yán)格準(zhǔn)則主義兩種。第二節(jié) 公司的發(fā)起人 一、發(fā)起人的概念與資格 （一）概念 發(fā)起人是指為了設(shè)立公司而籌劃設(shè)立事務(wù)，從事設(shè)立行為并在公司章程上簽名的人。發(fā)起人的作用體現(xiàn)在兩方面： 一是承擔(dān)公司籌辦事務(wù)； 二是向公司負(fù)責(zé)并認(rèn)購公司股份。（二）發(fā)起人的資格1、須有完全的行為能力；2、對(duì)發(fā)起人國(guó)籍的限制； 各國(guó)做法不一。3、發(fā)起人即可以是自然人也可以是法人；4、對(duì)發(fā)起人人數(shù)的限制； 公司法第24條規(guī)定：“有限責(zé)任公司五十個(gè)以下股東出資設(shè)立” 同時(shí)新公司法第79條規(guī)定：股份有限公司的發(fā)起人為二人以上二百人以下。5、受法律禁止的人不得為發(fā)起人。第 三 節(jié) 公司設(shè)立的條件 （五

8、個(gè)條件 公司法第23條） 1、發(fā)起人 符合法定人數(shù)，有限公司50人以下。股份公司二人以上二百人以下 。 在我國(guó)除了法律法規(guī)另有規(guī)定的以外，國(guó)家、法人、自然人等均可以成為有限責(zé)任公司的發(fā)起人，但對(duì)黨政機(jī)關(guān)及其工作人員和司法機(jī)關(guān)及其工作人員等作了限制性規(guī)定；對(duì)一些離退休條件的干部進(jìn)行了未經(jīng)批準(zhǔn)或許可不得成為公司的發(fā)起人或者股東。2、資本 是指公司章程確定的經(jīng)合法機(jī)關(guān)驗(yàn)證并將在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照上注明的，由全體股東以現(xiàn)金、實(shí)物或者知識(shí)產(chǎn)權(quán)等出資所構(gòu)成的公司財(cái)產(chǎn)總額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公

9、司可以在五年內(nèi)繳足。 有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬元。股份公司最低為500萬元，法律法規(guī)另有規(guī)定的除外。3、章程 公司章程是公司基本文件，它規(guī)定公司設(shè)立的目的與經(jīng)營(yíng)范圍、組織原則、活動(dòng)方式等基本問題，是公司股東賴以組合、登記部門賴以登記、債權(quán)人及其他社會(huì)公眾了解公司情況的基本依據(jù)，因此，設(shè)立公司前發(fā)起人通過并向有關(guān)部門報(bào)送公司章程是設(shè)立公司最基本的條件之一。 公司章程的內(nèi)容 （一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營(yíng)范圍；（三）公司注冊(cè)資本；（四）股東的姓名或者名稱；（五）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；（六）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）股東會(huì)

10、會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。4、有公司的名稱和住所 （ 實(shí)際上是兩個(gè)條件，需要注意 ） 一是設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)有公司的名稱，并建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。 二是設(shè)立公司要有公司的住所。第三章 股東與股東權(quán)第一節(jié) 股東的概念 股東是指持有公司股份或向公司出資的自然人、法人或其它組織。 股東資格的取得有兩種方式：一種是原始取得；另一種是繼受取得。 第二節(jié) 股東權(quán) 一、股東的權(quán)利 根據(jù)我國(guó)的公司法第四條的規(guī)定“公司股東作為主資者所投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、參與重大決策和選擇管理者的權(quán)利” 股東主要有以下權(quán)利：（一）資產(chǎn)受益權(quán) 股東投資的目的是為了獲利，因

11、此此權(quán)利為最基本的權(quán)利，無論在哪類公司中，股東的這一權(quán)利都不得被剝奪。 從法律上講，股東的這種權(quán)利對(duì)公司而言就是一種債權(quán)。（二）參與重大決策權(quán) 公司股東的決策權(quán)體現(xiàn)在對(duì)涉及公司重大利益的問題上，必須有公司股東會(huì)以決議的形式?jīng)Q定，而在公司決議的形成過程中，每一個(gè)股東都有表決權(quán)。（三）選擇管理者的權(quán)利 公司股東通過投資方式選擇公司經(jīng)營(yíng)者，股東的這一權(quán)利不應(yīng)受到限制。 上海愛使股份有限公司在章程67條2款中規(guī)定，單獨(dú)或合并持有公司表決權(quán)股份總數(shù)10%（不含代理權(quán)）以上，持有時(shí)間半年以上的股東，有權(quán)利推薦代表進(jìn)入董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)。也就是說凡不具備上列條件的都不可以推薦代表進(jìn)入董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)，剝奪股東權(quán)利

12、。很明顯是違法的，而且用持有時(shí)間來限制股東權(quán)與公司法的規(guī)定不符的，這是嚴(yán)重的侵權(quán)行為（有關(guān)此方面的報(bào)道參見中國(guó)證券報(bào)1998年7月11、21日的相關(guān)報(bào)道。（四）知情權(quán) 1、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告查閱權(quán) 2、公司其他重要文件的查閱權(quán) 如閱讀公司間程、股東大會(huì)記錄等。 3、股東有質(zhì)詢權(quán)。（五）優(yōu)先認(rèn)股權(quán)1、股東對(duì)其他股東轉(zhuǎn)讓出資的優(yōu)先購買權(quán)。 公司法第72條第三款:在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán) 2、股東對(duì)公司發(fā)行的新購的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)（六）訴權(quán) 訴權(quán)是股東的權(quán)利受到侵害時(shí)，依法進(jìn)行訴訟，獲得救濟(jì)的權(quán)利，股東的訴訟權(quán)主要有兩類 1、直接訴訟的訴權(quán) 2、間接訴訟的訴權(quán) 此外，股東還享有剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等

13、。 （七）股東的其他權(quán)利 股份或出資的轉(zhuǎn)讓權(quán)、代位訴權(quán)等。股份強(qiáng)制回購請(qǐng)求權(quán) 。（75條）二、股東的義務(wù)一是出資義務(wù)二是其他義務(wù)第四章 公司組織機(jī)關(guān)第一節(jié) 公司機(jī)關(guān)概述 一、公司機(jī)關(guān)的概念 公司機(jī)關(guān)，又稱公司組織或公司治理結(jié)構(gòu)，是由公司有關(guān)負(fù)責(zé)人組成的對(duì)內(nèi)管理公司，對(duì)外代表公司進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的組織機(jī)構(gòu)。 目前在世界范圍內(nèi)，主要有三種模式，既德國(guó)式、英美式和日本式。德國(guó)的公司治理結(jié)構(gòu)圖美國(guó)的公司治理模式圖公司治理結(jié)構(gòu)的日本模式二、我國(guó)公司法對(duì)公司機(jī)關(guān)設(shè)立的一般規(guī)定1、股東會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)2、股東會(huì)選舉出董事和監(jiān)事組成董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，各行其責(zé)，互相制約，共同完成公司的職能。上市公司在董事會(huì)中設(shè)

14、獨(dú)立董事。3、經(jīng)理只作為執(zhí)行機(jī)構(gòu)受制于董事會(huì)，由董事會(huì)決定其人選。4、通過立法對(duì)各層次的人員進(jìn)行了限制性的規(guī)定董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格限制v新公司法第一百四十七條有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：v（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；v （二）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年； v（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年； 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格限制（續(xù)）v（四）

15、擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；v（五）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。v公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。v董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。v 高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。 第二節(jié) 有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)一、有限責(zé)任公司的機(jī)關(guān)及其機(jī)關(guān)設(shè)置 公司的機(jī)關(guān)設(shè)置一般分三個(gè)層次（1）權(quán)力機(jī)關(guān)_ 股東會(huì)（2）執(zhí)行機(jī)關(guān)_董事會(huì)或執(zhí)行董事（內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制獨(dú)

16、立董事）（3）監(jiān)察機(jī)關(guān)_監(jiān)事會(huì)二、股東會(huì)（一）、股東（大）會(huì)的概念： 公司的股東會(huì)由全體股東組成的公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定公司的重大事項(xiàng)。 獨(dú)資有限公司不設(shè)股東會(huì)，根據(jù)法律、法規(guī)規(guī)定，由出資人授權(quán)董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，股東會(huì)由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。（二）股東會(huì)的權(quán)限 根據(jù)公司法第38條規(guī)定，股東會(huì)行使下列職權(quán)：（1） 決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；（2） 選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)；（3）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；（4）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；（5）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事的報(bào)告；（6）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案，決策方案；股東會(huì)的權(quán)限（續(xù)）（7）審

17、議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（8）對(duì)公司增加或減少注冊(cè)資本作出決議；（9）對(duì)公司發(fā)行債券作出決議；（10）對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議；（11）對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議；（12）修改公司章程。（三）有限公司股東會(huì)的召開 有限責(zé)任公司的股東會(huì)，分為定期股東會(huì)和臨時(shí)股東會(huì)。 股東會(huì)的表決方式和程序一般由公司章程規(guī)定。但對(duì)公司增加或減少注冊(cè)資本，公司合并、分立、解散或者變更公司形式，修改公司章程等所作出的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。 股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定人生出會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。(四)公司法對(duì)股東大會(huì)

18、制度的具體規(guī)定v1、股東（大）會(huì)的召集權(quán)與主持權(quán)（41、102）v 有限責(zé)任公司設(shè)立董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。v有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。v有限責(zé)任公司董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。v 股份有限責(zé)任公司董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和

19、主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。2、臨時(shí)股東（大）會(huì)的召集要求v第四十條股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。v定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。v第一百零一條股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)：v（一）董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí)；v（二）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額三分之一時(shí)；v（三）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東

20、請(qǐng)求時(shí)；v（四）董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；v（五）監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)；v（六）公司章程規(guī)定的其他情形。3、股東（大）會(huì)召開的通知時(shí)間和股東臨時(shí)提案的資格、程序、限制和內(nèi)容v第四十二條召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。v股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。v第一百零三條召開股東大會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)將會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開二十日前通知各股東；臨時(shí)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十五日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開三十日前公告會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。v股東大會(huì)不得對(duì)通知中未列

21、明的事項(xiàng)作出決議。v無記名股票持有人出席股東大會(huì)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開五日前至股東大會(huì)閉會(huì)時(shí)將股票交存于公司。4、股東（大）會(huì)的表決事項(xiàng)、機(jī)制和限制v第四十三條股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。v第一百零四條股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。v股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。5、公司可以采用累計(jì)投票制度v第一百零六條股東大會(huì)選

22、舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。v累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。第五章 公司的資本制度一、公司資本概念 公司的資本是指由公司章程所確定的、股東已經(jīng)認(rèn)購或即將認(rèn)購的出資總額。 （為什么要有公司資本？公司資本真的管用嗎？）二、各國(guó)立法關(guān)于公司資本制度主要類型1、法定資本制：又稱確定資本制，指公司的注冊(cè)資本額由法律直接規(guī)定，股東必須足額繳納出資，公司才能夠成立的資本制。2授權(quán)資本制：又稱核準(zhǔn)資本制、注冊(cè)資本制、設(shè)定資本制或名義資本制，指公司將資本總額記載于公司章程，公司

23、設(shè)立時(shí)，股東不必全額繳納公司章程中確定的資本總額，只須認(rèn)繳第一次發(fā)行的資本，公司便可以成立，未認(rèn)繳部分授權(quán)董事會(huì)根據(jù)需要，隨時(shí)可以要求股東追加或另行發(fā)行的公司資本制。三 、股東的出資方式 主要有四種 1、貨幣出資； 2、實(shí)物出資，即以有形資產(chǎn)出資； 3、知識(shí)產(chǎn)權(quán)； 4、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資。 對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。四、禁止的出資方式v勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等。（中華人民

24、共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例 第14條第2款）第六章 公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度第一節(jié) 公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度概述 公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度是指依照法律、行政法規(guī)或者公司章程所確立的公司財(cái)務(wù)制度和會(huì)計(jì)制度的總稱。 公司財(cái)務(wù)制度是指公司在其業(yè)務(wù)活動(dòng)中有關(guān)資金的籌集、使用和分配方面所應(yīng)遵守的規(guī)則。 公司會(huì)計(jì)制度是公司進(jìn)行會(huì)計(jì)核算，實(shí)行會(huì)計(jì)監(jiān)督所應(yīng)遵守的規(guī)則。第二節(jié) 公司財(cái)務(wù)中的公積金制度 1、公積金概念 公積金又稱儲(chǔ)備金、準(zhǔn)備金，是公司依照法律法規(guī)和公司章程的規(guī)定或股東會(huì)決議，從公司盈余或資本收益中提取的不作股利分配，而留存于公司內(nèi)部的以供特定用途（預(yù)防虧損和擴(kuò)大生產(chǎn)）使用的基金。 公積金屬于股東權(quán)益。2、公積金的種類 依

25、其來源分為盈余公積金和資本公積金。從公司利潤(rùn)中提取的公積金為盈余公積金。 由公司資本資產(chǎn)或其他收益所形成的公積金為資本公積金，如溢價(jià)發(fā)行股票的收益，受增予的財(cái)產(chǎn)等。 依提取是否為法律強(qiáng)制規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)分為法定公積金和任意公積金。 法定公積金的提取比例為年度利潤(rùn)的10，但累積達(dá)到公司注冊(cè)資本的50以上的，可不再提取 。 3、公積金的用途v 公司的公積金一般用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。v公積金可以轉(zhuǎn)贈(zèng)公司資本，但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的百分之二十五。（公司法第一百六十九條）第七章 公司法中

26、幾個(gè)特殊的法律制度第一節(jié) 國(guó)有獨(dú)資公司法律制度 一、國(guó)有獨(dú)資公司的概念 是指由國(guó)家授權(quán)的投資機(jī)構(gòu)或國(guó)家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。 國(guó)有獨(dú)資公司屬一人公司，但又不同于一般一人公司。二、國(guó)有獨(dú)資公司主要制度 （一）國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)：因?yàn)橹黧w獨(dú)一，所以沒有必要設(shè)立股東會(huì)；股東會(huì)的權(quán)利授權(quán)董事會(huì)行使。 （二）國(guó)有獨(dú)資公司必須設(shè)董事會(huì)，這與一般有限責(zé)任有別。成員會(huì)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派，董事會(huì)成員中的職工代表由職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。 （三）經(jīng)理由董事會(huì)聘任或解聘。經(jīng)授權(quán)部門或機(jī)關(guān)同意，董事可兼任。其職權(quán)與一般有限公司的經(jīng)理職權(quán)相同。 （四）國(guó)有獨(dú)資公司負(fù)責(zé)人的其他限制 國(guó)有獨(dú)資公司

27、的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事經(jīng)理，未經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的同意，不得擔(dān)任其他有限公司、股份有限公司或其他經(jīng)營(yíng)組織的負(fù)責(zé)人。第二節(jié) 一人公司法律制度 一、概念v 一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。v二、注冊(cè)資本及其出資要求v 一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。 二、一人有限公司主要制度v1、一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明。v2、一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。v3、一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)

28、立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。v4、一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能再投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。第三節(jié) 外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)的法律制度一、概念與特征：（一）概念 是指外國(guó)公司依照中國(guó)公司法的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。 外國(guó)公司是依外國(guó)法律所設(shè)立的公司。但外國(guó)公司在中國(guó)的分支機(jī)構(gòu)是依中國(guó)法律在中國(guó)設(shè)立的（二）外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)的特征 1、隸屬于外國(guó)公司，而非獨(dú)立于外國(guó)公司之外的公司，屬該外國(guó)公司的一部分。 2、在中國(guó)境內(nèi)，依中國(guó)法律設(shè)立。 3、從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但不具體有法人資格，責(zé)任由外國(guó)公司承擔(dān)，但依照有關(guān)公司法律，有債務(wù)清償能力的可列為被告。（最高人民法院1992年7月14日法發(fā)199222號(hào)，關(guān)于適用中華人民共和國(guó)民事訴訟法若干問題的意見第40條第5項(xiàng)規(guī)定：“外國(guó)人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)”屬于民訴法119條中的其他組織，可以成為當(dāng)事人）二、外國(guó)公司分支