商法學教學課件第二編公司法

1、第二編公司法關于公司法的一句名言一本書 美國哥倫比亞大學法學院教授戈登曾說：“金錢、權力和性是人最感興趣問題，其先后次序因人而異，而公司至少占了其中兩項。” （轉引自朱偉一著:走過法律，中國法制出版社2001年8月版，第115頁）美國黑幫公司強權的擴張和民制度的衰落（一本值得仔細看看的書，泰德納杰著），汪德華 張延人譯 中信出版社2006年1月版。第一章 公司與公司法第一節(jié) 公司的概念與特征一、公司的概念 是指依法設立的，以營利為目的的企業(yè)法人，是企業(yè)的一種組織形式。 二、公司的特征 公司的特征，即公司的法律特征，主要有以下幾方面， 1.法人性 2.營利性 第二節(jié) 公司法的概念與特征一、公司法

2、的概念 公司法是指規(guī)范公司的設立、組織、活動和解散以及其對內(nèi)、對外關系的法律規(guī)范的總稱。公司法的調(diào)整對象是公司組織與活動中各有關方面發(fā)生的社會關系，它包括公司內(nèi)部關系與公司對外關系。 公司內(nèi)部關系主要是指公司與股東以及股東與股東之間的關系，公司對外 關系主要是指公司與政府主管部門之間；公司與業(yè)務伙伴之間；公司與債權債務人之間以及 公司與其他社會組織或個人之間的關系。二、公司法的特征 1、公司法既是組織法同時又是行為法； 2、公司法的法律規(guī)范既有強制性規(guī)范，同時也有任意性規(guī)范； 3、公司法是實體法與程序法的統(tǒng)一。第三節(jié) 公司的分類 一、以股東的責任界限為標準，將公司分為無限公司、有限公司、股份有

3、限公司、兩合公司。 在我國公司法只有有限責任公司和股份有限公司兩種形式。 二、以公司的存在基礎為標準，分為人合公司（無限）、資合公司（股份）和人合兼資合公司（兩合）（教材將有限定為資合，本人有異議） 三、以公司的國籍為標準，分為本國、外國及跨國公司等 四、以公司股票是否上市交易為標準，分為上市公司和非上市公司。第四節(jié) 公司的名稱 一、公司名稱概念與組成 公司的名稱是公司在經(jīng)營中所使用的獨特符號。（本節(jié)所討論的問題也就是是總論中的商號問題） 公司名稱一般主要由以下四個部分組成。 1、公司所在行政區(qū)域； 2、公司的具體名稱即商號； 3、公司所屬的行業(yè)或經(jīng)營特點； 4、公司的組織形式，即公司承擔責任

4、的形式和范圍。二、我國禁止公司適用的名稱 (1)有損國家、社會或公共利益； (2)有可能造成欺詐或者誤解的； (3)外國國家(地區(qū))的名稱、國際組織名稱； (4)政黨名稱、黨政機關名稱、群眾組織名稱、社會團體名稱及部隊番號； (5)漢語拼音字母(外文名稱中使用的除外)； (6)以數(shù)字組成的名稱； (7)其他法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的。第五節(jié) 公司的能力 一、公司能力的概念 公司的能力，是指公司在經(jīng)營管理活動中，依照法律規(guī)定所享有的權利能力和行為能力。二、公司的權利能力概念及含義 公司的權利能力是指公司依法享有權利和承擔義務的資格。 包括兩層含義： 是公司權利能力是由法律賦予的，由公司依法享有并行

5、使。 是公司公司的權利能力獨立于其發(fā)起人或股東。三、對公司的權利能力的限制 1.性質(zhì)上的限制。與自然人不能完全相同 2.法律的限制。 如對轉投資的行為限制、擔保的限制 3.宗旨上的限制 營利性既是公司的特征也是其宗旨，只能適當兼顧社會責任。四、公司的行為能力 公司的行為能力即公司通過自己的行為獨立的取得其權利和承擔義務的資格。 公司不同于自然人，其本身不能直接實施民事行為，公司的行為能力是通過它的機關或授權主體的自然人實現(xiàn)的。公司的機關是公司的組成部分，公司機關以公司名義對外進行的民事法律行為就是公司的行為。另外，公司可以根據(jù)需要授權或委托其他的法人或自然人代為民事法律行為，代理人在授權有效期

6、和授權范圍內(nèi)的民事代理行為，也是公司的行為。第二章 公司設立第一節(jié) 公司設立概述一、公司設立的概念 公司的設立是指設立人為設立公司,依照公司法及其相關法律法規(guī)的規(guī)定所進行的有關公司的名稱核準、資料申報、章程登記、機構組建以及營業(yè)執(zhí)照的申領等一系列法律行為的總稱。二、歷史上各國關于公司設立的態(tài)度 1、自由設立主義。 對公司的設立采取完全放任的態(tài)度。歐洲中世紀，公司剛興起時曾采用。 2、特許主義。公司設立須經(jīng)國家元首或特別法令的許可。 3、核準主義，又稱許可主義。即除了要符合國家法律現(xiàn)定的設立條件外，還要經(jīng)過政府主管部門（機關）批準，公司方可設立。4、準則主義，又稱登記主義。凡符合法律規(guī)定者經(jīng)過登

7、記即可成立。又分一般準則主義和嚴格準則主義兩種。第二節(jié) 公司的發(fā)起人 一、發(fā)起人的概念與資格 （一）概念 發(fā)起人是指為了設立公司而籌劃設立事務，從事設立行為并在公司章程上簽名的人。發(fā)起人的作用體現(xiàn)在兩方面： 一是承擔公司籌辦事務； 二是向公司負責并認購公司股份。（二）發(fā)起人的資格1、須有完全的行為能力；2、對發(fā)起人國籍的限制； 各國做法不一。3、發(fā)起人即可以是自然人也可以是法人；4、對發(fā)起人人數(shù)的限制； 公司法第24條規(guī)定：“有限責任公司五十個以下股東出資設立” 同時新公司法第79條規(guī)定：股份有限公司的發(fā)起人為二人以上二百人以下。5、受法律禁止的人不得為發(fā)起人。第 三 節(jié) 公司設立的條件 （五

8、個條件 公司法第23條） 1、發(fā)起人 符合法定人數(shù)，有限公司50人以下。股份公司二人以上二百人以下 。 在我國除了法律法規(guī)另有規(guī)定的以外，國家、法人、自然人等均可以成為有限責任公司的發(fā)起人，但對黨政機關及其工作人員和司法機關及其工作人員等作了限制性規(guī)定；對一些離退休條件的干部進行了未經(jīng)批準或許可不得成為公司的發(fā)起人或者股東。2、資本 是指公司章程確定的經(jīng)合法機關驗證并將在公司營業(yè)執(zhí)照上注明的，由全體股東以現(xiàn)金、實物或者知識產(chǎn)權等出資所構成的公司財產(chǎn)總額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公

9、司可以在五年內(nèi)繳足。 有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。股份公司最低為500萬元，法律法規(guī)另有規(guī)定的除外。3、章程 公司章程是公司基本文件，它規(guī)定公司設立的目的與經(jīng)營范圍、組織原則、活動方式等基本問題，是公司股東賴以組合、登記部門賴以登記、債權人及其他社會公眾了解公司情況的基本依據(jù)，因此，設立公司前發(fā)起人通過并向有關部門報送公司章程是設立公司最基本的條件之一。 公司章程的內(nèi)容 （一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司注冊資本；（四）股東的姓名或者名稱；（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；（六）公司的機構及其產(chǎn)生辦法、職權、議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）股東會

10、會議認為需要規(guī)定的其他事項。股東應當在公司章程上簽名、蓋章。4、有公司的名稱和住所 （ 實際上是兩個條件，需要注意 ） 一是設立公司應當有公司的名稱，并建立符合有限責任公司要求的組織機構。 二是設立公司要有公司的住所。第三章 股東與股東權第一節(jié) 股東的概念 股東是指持有公司股份或向公司出資的自然人、法人或其它組織。 股東資格的取得有兩種方式：一種是原始取得；另一種是繼受取得。 第二節(jié) 股東權 一、股東的權利 根據(jù)我國的公司法第四條的規(guī)定“公司股東作為主資者所投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、參與重大決策和選擇管理者的權利” 股東主要有以下權利：（一）資產(chǎn)受益權 股東投資的目的是為了獲利，因

11、此此權利為最基本的權利，無論在哪類公司中，股東的這一權利都不得被剝奪。 從法律上講，股東的這種權利對公司而言就是一種債權。（二）參與重大決策權 公司股東的決策權體現(xiàn)在對涉及公司重大利益的問題上，必須有公司股東會以決議的形式?jīng)Q定，而在公司決議的形成過程中，每一個股東都有表決權。（三）選擇管理者的權利 公司股東通過投資方式選擇公司經(jīng)營者，股東的這一權利不應受到限制。 上海愛使股份有限公司在章程67條2款中規(guī)定，單獨或合并持有公司表決權股份總數(shù)10%（不含代理權）以上，持有時間半年以上的股東，有權利推薦代表進入董事會、監(jiān)事會。也就是說凡不具備上列條件的都不可以推薦代表進入董事會或監(jiān)事會，剝奪股東權利

12、。很明顯是違法的，而且用持有時間來限制股東權與公司法的規(guī)定不符的，這是嚴重的侵權行為（有關此方面的報道參見中國證券報1998年7月11、21日的相關報道。（四）知情權 1、公司財務會計報告查閱權 2、公司其他重要文件的查閱權 如閱讀公司間程、股東大會記錄等。 3、股東有質(zhì)詢權。（五）優(yōu)先認股權1、股東對其他股東轉讓出資的優(yōu)先購買權。 公司法第72條第三款:在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權 2、股東對公司發(fā)行的新購的優(yōu)先認購權（六）訴權 訴權是股東的權利受到侵害時，依法進行訴訟，獲得救濟的權利，股東的訴訟權主要有兩類 1、直接訴訟的訴權 2、間接訴訟的訴權 此外，股東還享有剩余財產(chǎn)分配請求權等

13、。 （七）股東的其他權利 股份或出資的轉讓權、代位訴權等。股份強制回購請求權 。（75條）二、股東的義務一是出資義務二是其他義務第四章 公司組織機關第一節(jié) 公司機關概述 一、公司機關的概念 公司機關，又稱公司組織或公司治理結構，是由公司有關負責人組成的對內(nèi)管理公司，對外代表公司進行業(yè)務活動的組織機構。 目前在世界范圍內(nèi)，主要有三種模式，既德國式、英美式和日本式。德國的公司治理結構圖美國的公司治理模式圖公司治理結構的日本模式二、我國公司法對公司機關設立的一般規(guī)定1、股東會是公司的最高權力機構2、股東會選舉出董事和監(jiān)事組成董事會和監(jiān)事會，各行其責，互相制約，共同完成公司的職能。上市公司在董事會中設

14、獨立董事。3、經(jīng)理只作為執(zhí)行機構受制于董事會，由董事會決定其人選。4、通過立法對各層次的人員進行了限制性的規(guī)定董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格限制v新公司法第一百四十七條有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：v（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；v （二）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾五年； v（三）擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結之日起未逾三年； 董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格限制（續(xù)）v（四）

15、擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；v（五）個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。v公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。v董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應當解除其職務。v 高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。 第二節(jié) 有限責任公司的組織機構一、有限責任公司的機關及其機關設置 公司的機關設置一般分三個層次（1）權力機關_ 股東會（2）執(zhí)行機關_董事會或執(zhí)行董事（內(nèi)部監(jiān)督機制獨

16、立董事）（3）監(jiān)察機關_監(jiān)事會二、股東會（一）、股東（大）會的概念： 公司的股東會由全體股東組成的公司的權力機構，決定公司的重大事項。 獨資有限公司不設股東會，根據(jù)法律、法規(guī)規(guī)定，由出資人授權董事會行使股東會的部分職權，股東會由董事會召集，董事長主持。（二）股東會的權限 根據(jù)公司法第38條規(guī)定，股東會行使下列職權：（1） 決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；（2） 選舉和更換董事，決定有關董事的報酬事項；（3）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關監(jiān)事的報酬事項；（4）審議批準董事會的報告；（5）審議批準監(jiān)事會或監(jiān)事的報告；（6）審議批準公司的年度財務預算方案，決策方案；股東會的權限（續(xù)）（7）審

17、議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（8）對公司增加或減少注冊資本作出決議；（9）對公司發(fā)行債券作出決議；（10）對股東向股東以外的人轉讓出資作出決議；（11）對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；（12）修改公司章程。（三）有限公司股東會的召開 有限責任公司的股東會，分為定期股東會和臨時股東會。 股東會的表決方式和程序一般由公司章程規(guī)定。但對公司增加或減少注冊資本，公司合并、分立、解散或者變更公司形式，修改公司章程等所作出的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過。 股東會應當對所議事項的決定人生出會議記錄，出席會議的股東應當在會議記錄上簽名。(四)公司法對股東大會

18、制度的具體規(guī)定v1、股東（大）會的召集權與主持權（41、102）v 有限責任公司設立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。v有限責任公司不設董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。v有限責任公司董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權的股東可以自行召集和主持。v 股份有限責任公司董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應當及時召集和

19、主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。2、臨時股東（大）會的召集要求v第四十條股東會會議分為定期會議和臨時會議。v定期會議應當依照公司章程的規(guī)定按時召開。代表十分之一以上表決權的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。v第一百零一條股東大會應當每年召開一次年會。有下列情形之一的，應當在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：v（一）董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時；v（二）公司未彌補的虧損達實收股本總額三分之一時；v（三）單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東

20、請求時；v（四）董事會認為必要時；v（五）監(jiān)事會提議召開時；v（六）公司章程規(guī)定的其他情形。3、股東（大）會召開的通知時間和股東臨時提案的資格、程序、限制和內(nèi)容v第四十二條召開股東會會議，應當于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。v股東會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應當在會議記錄上簽名。v第一百零三條召開股東大會會議，應當將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開二十日前通知各股東；臨時股東大會應當于會議召開十五日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應當于會議召開三十日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。v股東大會不得對通知中未列

21、明的事項作出決議。v無記名股票持有人出席股東大會會議的，應當于會議召開五日前至股東大會閉會時將股票交存于公司。4、股東（大）會的表決事項、機制和限制v第四十三條股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。v第一百零四條股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權。v股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。5、公司可以采用累計投票制度v第一百零六條股東大會選

22、舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。v累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。第五章 公司的資本制度一、公司資本概念 公司的資本是指由公司章程所確定的、股東已經(jīng)認購或即將認購的出資總額。 （為什么要有公司資本？公司資本真的管用嗎？）二、各國立法關于公司資本制度主要類型1、法定資本制：又稱確定資本制，指公司的注冊資本額由法律直接規(guī)定，股東必須足額繳納出資，公司才能夠成立的資本制。2授權資本制：又稱核準資本制、注冊資本制、設定資本制或名義資本制，指公司將資本總額記載于公司章程，公司

23、設立時，股東不必全額繳納公司章程中確定的資本總額，只須認繳第一次發(fā)行的資本，公司便可以成立，未認繳部分授權董事會根據(jù)需要，隨時可以要求股東追加或另行發(fā)行的公司資本制。三 、股東的出資方式 主要有四種 1、貨幣出資； 2、實物出資，即以有形資產(chǎn)出資； 3、知識產(chǎn)權； 4、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)出資。 對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。四、禁止的出資方式v勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的財產(chǎn)等。（中華人民

24、共和國公司登記管理條例 第14條第2款）第六章 公司的財務會計制度第一節(jié) 公司財務會計制度概述 公司的財務會計制度是指依照法律、行政法規(guī)或者公司章程所確立的公司財務制度和會計制度的總稱。 公司財務制度是指公司在其業(yè)務活動中有關資金的籌集、使用和分配方面所應遵守的規(guī)則。 公司會計制度是公司進行會計核算，實行會計監(jiān)督所應遵守的規(guī)則。第二節(jié) 公司財務中的公積金制度 1、公積金概念 公積金又稱儲備金、準備金，是公司依照法律法規(guī)和公司章程的規(guī)定或股東會決議，從公司盈余或資本收益中提取的不作股利分配，而留存于公司內(nèi)部的以供特定用途（預防虧損和擴大生產(chǎn)）使用的基金。 公積金屬于股東權益。2、公積金的種類 依

25、其來源分為盈余公積金和資本公積金。從公司利潤中提取的公積金為盈余公積金。 由公司資本資產(chǎn)或其他收益所形成的公積金為資本公積金，如溢價發(fā)行股票的收益，受增予的財產(chǎn)等。 依提取是否為法律強制規(guī)定為標準分為法定公積金和任意公積金。 法定公積金的提取比例為年度利潤的10，但累積達到公司注冊資本的50以上的，可不再提取 。 3、公積金的用途v 公司的公積金一般用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。v公積金可以轉贈公司資本，但法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的百分之二十五。（公司法第一百六十九條）第七章 公司法中

26、幾個特殊的法律制度第一節(jié) 國有獨資公司法律制度 一、國有獨資公司的概念 是指由國家授權的投資機構或國家授權的部門單獨投資設立的有限責任公司。 國有獨資公司屬一人公司，但又不同于一般一人公司。二、國有獨資公司主要制度 （一）國有獨資公司不設股東會：因為主體獨一，所以沒有必要設立股東會；股東會的權利授權董事會行使。 （二）國有獨資公司必須設董事會，這與一般有限責任有別。成員會由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構委派，董事會成員中的職工代表由職工代表大會選舉產(chǎn)生。 （三）經(jīng)理由董事會聘任或解聘。經(jīng)授權部門或機關同意，董事可兼任。其職權與一般有限公司的經(jīng)理職權相同。 （四）國有獨資公司負責人的其他限制 國有獨資公司

27、的董事長、副董事長、董事經(jīng)理，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構的同意，不得擔任其他有限公司、股份有限公司或其他經(jīng)營組織的負責人。第二節(jié) 一人公司法律制度 一、概念v 一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。v二、注冊資本及其出資要求v 一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。 二、一人有限公司主要制度v1、一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。v2、一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并經(jīng)會計師事務所審計。v3、一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨

28、立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。v4、一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能再投資設立新的一人有限責任公司。第三節(jié) 外國公司分支機構的法律制度一、概念與特征：（一）概念 是指外國公司依照中國公司法的規(guī)定，在中國境內(nèi)設立的分支機構。 外國公司是依外國法律所設立的公司。但外國公司在中國的分支機構是依中國法律在中國設立的（二）外國公司分支機構的特征 1、隸屬于外國公司，而非獨立于外國公司之外的公司，屬該外國公司的一部分。 2、在中國境內(nèi)，依中國法律設立。 3、從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，但不具體有法人資格，責任由外國公司承擔，但依照有關公司法律，有債務清償能力的可列為被告。（最高人民法院1992年7月14日法發(fā)199222號，關于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見第40條第5項規(guī)定：“外國人依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構”屬于民訴法119條中的其他組織，可以成為當事人）二、外國公司分支