全日制法學本科-合同法(第八章)

1、第八章第八章 違約行為與違約責任違約行為與違約責任* 第八章一、違約行為與違約責任概述（一）（一）由違約行為產(chǎn)生的責任由違約行為產(chǎn)生的責任1違約行為違約行為* 違約行為具體體現(xiàn)遲延履行不完全履行履行不能拒絕履行不可抗力情勢變更* 法律實務(wù)問題法律實務(wù)問題 問題一：債權(quán)人受領(lǐng)遲延是不是一種違約行為？ 問題二：加害履行是不是一種違約行為？* 第八章單方違約雙方違約根本違約一般違約預(yù)期違約實際違約主觀違約客觀違約* 第八章一、違約行為與違約責任概述（一）（一）由違約行為產(chǎn)生的責任由違約行為產(chǎn)生的責任2違約違約責任責任（1）違約責任的概念）違約責任的概念* 第八章一、違約行為與違約責任概述（一）（一）

2、由違約行為產(chǎn)生的責任由違約行為產(chǎn)生的責任2違約違約責任責任（2）違約責任產(chǎn)生的邏輯前提違約責任產(chǎn)生的邏輯前提* * 法律實踐問題：違約責任與其它法律責任的比較法律實踐問題：違約責任與其它法律責任的比較違約責任的承擔，前提是“有約可違”。無效合同、被撤銷的可撤銷合同、不被追認的效力待定合同等，因為不具有合同效力，因此合同的一方當事人即便因此而受損，其請求對方當事人承擔責任的基礎(chǔ)往往不是違約責任，而是締約過失責任。合同解除時可能同時發(fā)生利益返還甚至損害賠償?shù)呢熑?，但這種責任一般不是被界定為違約責任。前者的請求權(quán)基礎(chǔ)是不當?shù)美笳呖赡苁腔谇謾?quán)責任。* 第八章一、違約行為與違約責任概述（二）違約責

3、任的特征（二）違約責任的特征1違約責任具有相對性違約責任具有相對性* 第八章一、違約行為與違約責任概述（二）違約責任的特征（二）違約責任的特征2違約責任具有違約責任具有財產(chǎn)財產(chǎn)性性* 第八章一、違約行為與違約責任概述（二）違約責任的特征（二）違約責任的特征3違約責任具有違約責任具有補償補償性性* * 法律相關(guān)規(guī)定法律相關(guān)規(guī)定最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋第30條規(guī)定：“買賣合同當事人一方違約造成對方損失，對方對損失的發(fā)生也有也有過錯過錯，違約方主張扣減相應(yīng)的損失賠償額的，人民法院應(yīng)予支持?！钡?1條規(guī)定：“買賣合同當事人一方因?qū)Ψ竭`約而獲有利益獲有利益，違約方主張從損失

4、賠償額中扣除扣除該部分利益的，人民法院應(yīng)予支持。”* * 法律實踐問題法律實踐問題 認定違約責任過程中，如何計算“可得利益”？ 可得利益損失大致分為三類：第一類是生產(chǎn)利潤損失，第二類是經(jīng)營利潤損失，第三類是轉(zhuǎn)售利潤損失。* * 相關(guān)法律規(guī)定相關(guān)法律規(guī)定最高人民法院關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見規(guī)定：9、在當前市場主體違約情形比較突出的情況下，違約行為通常導(dǎo)致可得利益損失。根據(jù)交易的性質(zhì)、合同的目的等因素，可得利益損失主要分為生產(chǎn)利潤損失、經(jīng)營利潤損失和轉(zhuǎn)售利潤損失等類型。生產(chǎn)設(shè)備和原材料等買賣合同違約中，因出賣人違約而造成買受人的可得利益損失通常屬于生產(chǎn)利潤損失。承包經(jīng)

5、營、租賃經(jīng)營合同以及提供服務(wù)或勞務(wù)的合同中，因一方違約造成的可得利益損失通常屬于經(jīng)營利潤損失。先后系列買賣合同中，因原合同出賣方違約而造成其后的轉(zhuǎn)售合同出售方的可得利益損失通常屬于轉(zhuǎn)售利潤損失。* * 相關(guān)法律規(guī)定相關(guān)法律規(guī)定最高人民法院關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見規(guī)定：10、人民法院在計算和認定可得利益損失時，應(yīng)當綜合運用可預(yù)見規(guī)則、減損規(guī)則、損益相抵規(guī)則以及過失相抵規(guī)則等，從非違約方主張的可得利益賠償總額中扣除違約方不可預(yù)見的損失、非違約方不當擴大的損失、非違約方因違約獲得的利益、非違約方亦有過失所造成的損失以及必要的交易成本。存在合同法第一百一十三條第二款規(guī)定的

6、欺詐經(jīng)營、合同法第一百一十四條第一款規(guī)定的當事人約定損害賠償?shù)挠嬎惴椒ㄒ约耙蜻`約導(dǎo)致人身傷亡、精神損害等情形的，不宜適用可得利益損失賠償規(guī)則。* * 相關(guān)法律規(guī)定相關(guān)法律規(guī)定最高人民法院關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見規(guī)定：11、人民法院認定可得利益損失時應(yīng)當合理分配舉證責任。違約方一般應(yīng)當承擔非違約方?jīng)]有采取合理減損措施而導(dǎo)致?lián)p失擴大、非違約方因違約而獲得利益以及非違約方亦有過失的舉證責任；非違約方應(yīng)當承擔其遭受的可得利益損失總額、必要的交易成本的舉證責任。對于可以預(yù)見的損失，既可以由非違約方舉證，也可以由人民法院根據(jù)具體情況予以裁量。* 第八章二、違約責任的歸責原則和

7、構(gòu)成要件（一一）違約責任的）違約責任的歸責原則歸責原則1民商事立法中的歸責原則民商事立法中的歸責原則* 第八章歸責原則絕對責任無過錯責任過錯推定責任公平責任過錯責任嚴格責任* 第八章二、違約責任的歸責原則和構(gòu)成要件（一一）違約責任的）違約責任的歸責原則歸責原則2合同法合同法中的歸責原則中的歸責原則* 第八章一般原則：嚴格責任原則特殊原則：過錯責任原則個別原則：絕對責任原則？* * 法律實踐問題：合同法如何規(guī)定嚴格責任？法律實踐問題：合同法如何規(guī)定嚴格責任？ 合同法第107條并未提及“無過錯可以免責”的情況，該條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當承擔繼續(xù)履行、采取

8、補救措施或者賠償損失等違約責任?！? * 法律實踐問題：合同法如何規(guī)定過錯責任？法律實踐問題：合同法如何規(guī)定過錯責任？合同法第179、180、181、189、191、222、227、231、262、265、280、281、370、371等條文，都規(guī)定了過錯責任原則。合同法第189條規(guī)定：“因贈與人故意或者重大過失致使贈與的財產(chǎn)毀損、滅失的，贈與人應(yīng)當承擔損害賠償責任。”合同法第265條規(guī)定：“承攬人應(yīng)當妥善保管定作人提供的材料以及完成的工作成果，因保管不善造成毀損、滅失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任?！? * 法律實踐問題：合同法如何規(guī)定絕對責任？法律實踐問題：合同法如何規(guī)定絕對責任？ 合同法第11

9、7條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。”* 第八章二、違約責任的歸責原則和構(gòu)成要件（二二）違約責任的）違約責任的構(gòu)成要件構(gòu)成要件1一般構(gòu)成要件一般構(gòu)成要件* 違約責任一般構(gòu)成要件違約責任一般構(gòu)成要件要件之一：存在不符合合同約定的行為要件之二：不具備免責事由問題：是否需要強調(diào)利益受損的實際結(jié)果？* 第八章二、違約責任的歸責原則和構(gòu)成要件（二二）違約責任的）違約責任的構(gòu)成要件構(gòu)成要件2特殊特殊構(gòu)成要件構(gòu)成要件（1）存在不符合合同約定的行為（2）不具備免責事由（3）行為人存在主觀過錯（？）

10、違約責任特殊構(gòu)成要件違約責任特殊構(gòu)成要件* * 法律實踐問題：免責的格式條款是否具有法律效力法律實踐問題：免責的格式條款是否具有法律效力合同法第39條規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方并采取合理的方式提請對方注意式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。格式條款是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。”合同法第40條規(guī)定：“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效?！?/p>

11、* 第八章三、違約責任的承擔（一一）違約責任的）違約責任的具體形式具體形式1強制履行強制履行* 第八章三、違約責任的承擔（一一）違約責任的）違約責任的具體形式具體形式2損害賠償損害賠償* * 相關(guān)法律規(guī)定相關(guān)法律規(guī)定最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋第8條規(guī)定：“具有下列情形之一的，導(dǎo)致商品房買賣合同目的不能實現(xiàn)的，無法取得房屋的買受人可以請求解除合同、返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任：（一）商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；（二）商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人?！?/p>

12、* * 相關(guān)法律規(guī)定相關(guān)法律規(guī)定最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋第9條規(guī)定：“出賣人訂立商品房買賣合同時，具有下列情形之一，導(dǎo)致合同無效或者被撤銷、解除的，買受人可以請求返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任：（一）故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明；（二）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實；（三）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實?！? * 相關(guān)法律規(guī)定相關(guān)法律規(guī)定最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）第6條規(guī)定：“外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合

13、同成立后，轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)不履行報批義務(wù)，受讓方以轉(zhuǎn)讓方為被告、以外商投資企業(yè)為第三人提起訴訟，請求轉(zhuǎn)讓方與外商投資企業(yè)在一定期限內(nèi)共同履行報批義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。受讓方同時請求在轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)于生效判決確定的期限內(nèi)不履行報批義務(wù)時自行報批的，人民法院應(yīng)予支持。轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)拒不根據(jù)人民法院生效判決確定的期限履行報批義務(wù)，受讓方另行起訴，請求解除合同并賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持。賠償損失的范圍可以包括股權(quán)的差價損失、股權(quán)收益及其他合理損失?！? 第八章三、違約責任的承擔（一一）違約責任的）違約責任的具體形式具體形式3違約金違約金* * 法律實踐問題：違約金的性質(zhì)是什么？

14、法律實踐問題：違約金的性質(zhì)是什么？最高人民法院關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見規(guī)定： 6. 在當前企業(yè)經(jīng)營狀況普遍較為困難的情況下，對于違約金數(shù)額過分高于違約造成損失的，應(yīng)當根據(jù)合同法規(guī)定的誠實信用原則、公平原則，堅持以補償性為主、以懲罰性為輔的違約金性質(zhì)，合理調(diào)整裁量幅度，切實防止以意思自治為由而完全放任當事人約定過高的違約金。* * 法律實踐問題：當事人未約定時，如何確定違約金金額？法律實踐問題：當事人未約定時，如何確定違約金金額？最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋第17條規(guī)定：“商品房買賣合同沒有約定違約金數(shù)額或者損失賠償額計算方法，違

15、約金數(shù)額或者損失賠償額可以參照以下標準確定：逾期付款的，按照未付購房款總額，參照中國人民銀行規(guī)定的金融機構(gòu)計收逾期貸款利息的標準計算。逾期交付使用房屋的，按照逾期交付使用房屋期間有關(guān)主管部門公布或者有資格的房地產(chǎn)評估機構(gòu)評定的同地段同類房屋租金標準確定。* * 法律實踐問題法律實踐問題 當事人事先對違約金約定過高或過低的時候，法官如何調(diào)整違約金？* * 相關(guān)法律規(guī)定相關(guān)法律規(guī)定合同法司法解釋（二）第27條規(guī)定：“當事人通過反訴或者抗辯的方式，請求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。”合同法司法解釋（二）第28條規(guī)定：“當事人依照合同法第一百一十四條第二款

16、的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。”* * 相關(guān)法律規(guī)定相關(guān)法律規(guī)定合同法司法解釋（二）第29條規(guī)定：“當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應(yīng)當以實際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”?！? * 相關(guān)法律規(guī)定相關(guān)法律規(guī)定最高人民法院關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的

17、指導(dǎo)意見規(guī)定： 7. 人民法院根據(jù)合同法第一百一十四條第二款調(diào)整過高違約金時，應(yīng)當根據(jù)案件的具體情形，以違約造成的損失為基準，綜合衡量合同履行程度、當事人的過錯、預(yù)期利益、當事人締約地位強弱、是否適用格式合同或條款等多項因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以綜合權(quán)衡，避免簡單地采用固定比例等“一刀切”的做法，防止機械司法而可能造成的實質(zhì)不公平。* * 相關(guān)法律規(guī)定相關(guān)法律規(guī)定最高人民法院關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見規(guī)定： 8. 為減輕當事人訴累，妥當解決違約金糾紛，違約方以合同不成立、合同未生效、合同無效或者不構(gòu)成違約進行免責抗辯而未提出違約金調(diào)整請求的，人民法院可以就

18、當事人是否需要主張違約金過高問題進行釋明。人民法院要正確確定舉證責任，違約方對于違約金約定過高的主張承擔舉證責任，非違約方主張違約金約定合理的，亦應(yīng)提供相應(yīng)的證據(jù)。合同解除后，當事人主張違約金條款繼續(xù)有效的，人民法院可以根據(jù)合同法第九十八條的規(guī)定進行處理。* 第八章三、違約責任的承擔（一一）違約責任的）違約責任的具體形式具體形式4其他責任形式其他責任形式* * 法律實踐問題法律實踐問題 問題一：定金罰則是不是一種違約責任形式？ 問題二：解除合同是不是一種違約責任形式？* * 相關(guān)法律規(guī)定相關(guān)法律規(guī)定合同法第248條規(guī)定：“承租人應(yīng)當按照約定支付租金。承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租賃物?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件若干問題的規(guī)定第21條：“出租人既請求承租人支付合同約定的全部未付租金又請求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)告知其依照合同法第248條的規(guī)定作出選擇。出租人請求承租人支付合同約定的全部未付租金，人民法院判決后承租人未予履行，出租人再行起訴請求解除融資租賃合同、收回租賃物的，人民法院應(yīng)予受理?！? * 相關(guān)法律規(guī)定相關(guān)法律規(guī)定最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件若干問題的規(guī)定第22條：“出租人依照本解釋第十二條的規(guī)定請求解除融資租賃合同，同時請求收回租賃物并賠償損失的，人民法