論中國(guó)文物犯罪的界定分析研究 法學(xué)專業(yè)

1、論中國(guó)文物犯罪的界定摘 要本文通過(guò)分析文物犯罪的特征，對(duì)文物犯罪的特點(diǎn)予以梳理，從而有針對(duì)性地對(duì)中國(guó)文物犯罪進(jìn)行界定，從而能夠更好地確定罪責(zé)，對(duì)今后的中國(guó)文物犯罪具有一定的意義。關(guān)鍵詞：中國(guó)；文物犯罪；界定目 錄一、劃清文物犯罪與非罪的界限1（一）文物犯罪與合法行為的界限1（二）文物犯罪與意外事件及一般工作失誤的界限2二、文物犯罪中的一罪與數(shù)罪3（一）文物犯罪中的選擇性罪名3（二）文物犯罪中的法條競(jìng)合4（三）文物犯罪中的牽連犯6三、文物犯罪的既遂與未遂形態(tài)的認(rèn)定6（一）對(duì)“著手實(shí)行犯罪”的認(rèn)定7（二）對(duì)“犯罪分子意志以外的原因”的認(rèn)定7（三）文物犯罪中既遂與未遂的幾種情況8四、文物犯罪中的共同

2、犯罪10參考文獻(xiàn)12文物犯罪是一個(gè)學(xué)理罪名,系指以文物為對(duì)象的犯罪總體,即將具有某種外在統(tǒng)一性和內(nèi)在獨(dú)立性的有關(guān)文物的犯罪統(tǒng)稱為文物犯罪。近年來(lái)，關(guān)于文物犯罪的案件持續(xù)上升，被盜搶文物種類增多。我國(guó)公安機(jī)關(guān)每年立案?jìng)刹榈奈奈锇讣歼_(dá)到起以上，而且呈逐年上升的趨勢(shì)，不僅埋藏在地下的古墓葬被大量盜掘，而且盜竊、搶劫館藏文物、水下文物、田野古生物化石、石刻造像和寺廟雕塑等案件也在不斷增多，珍稀書(shū)畫(huà)、典籍、革命文物等也屢屢發(fā)生被盜。而且犯罪嫌疑人多次多起連續(xù)作案的情況越來(lái)越多，作案的手段也多樣化。 一、劃清文物犯罪與非罪的界限（一）文物犯罪與合法行為的界限認(rèn)定是否犯罪的關(guān)鍵是劃清罪與非罪的界限。首先，

3、從行為的侵害對(duì)象來(lái)看。本罪侵害的對(duì)象是國(guó)家保護(hù)的珍貴文物或者被確定為國(guó)家重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級(jí)文物保護(hù)單位的文物。所謂全國(guó)重點(diǎn)文物保護(hù)單位，是指國(guó)家行政管理部門(mén)在各級(jí)文物保護(hù)單位中，選擇出來(lái)的具有重大歷史、藝術(shù)、科學(xué)價(jià)值并報(bào)國(guó)務(wù)院核定公布的單位以及國(guó)家文化行政管理部門(mén)在各級(jí)文物保護(hù)單位中，直接指定出來(lái)并報(bào)國(guó)務(wù)院核定公布的單位；所謂省級(jí)文化保護(hù)單位，是指由省、自治區(qū)、直轄市人民政府核定并報(bào)國(guó)務(wù)院備案的文物單位。所謂文物，按照1982年文物保護(hù)法的規(guī)定，是指：（1）具有歷史、藝術(shù)、科學(xué)價(jià)值的古文化遺址、古墓葬、古建筑、古窟寺和石刻；（2）與重大歷史事件、革命運(yùn)動(dòng)和著名人物有關(guān)的、具有重要紀(jì)念意義、

4、教育意義和史料價(jià)值的建筑物、遺址和紀(jì)念物；（3）歷史上各時(shí)代珍貴的藝術(shù)品、工藝美術(shù)品；（4）重要的革命文獻(xiàn)資料以及具有歷史、藝術(shù)、科學(xué)價(jià)值的書(shū)稿、古舊圖書(shū)資料等；（5）反映歷史上各時(shí)代、各民族社會(huì)制度、社會(huì)生產(chǎn)、社會(huì)生活的代表性實(shí)物。2002年修訂的文物保護(hù)法對(duì)文物的范圍作了新的調(diào)整,如將具有歷史、藝術(shù)、科學(xué)價(jià)值的壁畫(huà)以及代表性建筑列為文物,同時(shí)在表述上也更趨于科學(xué)。與此相聯(lián)系,文博學(xué)界將文物定義為“人類歷史發(fā)展過(guò)程中遺留下來(lái)的遺物、遺跡”。此外，具有科學(xué)價(jià)值的古脊椎動(dòng)物化石和古人類化石同文物一樣受?chē)?guó)家的保護(hù)。根據(jù)文物藏品定級(jí)標(biāo)準(zhǔn)，文物分為三個(gè)等級(jí)，一、二級(jí)藏品的文物均為珍貴文物，三級(jí)文物經(jīng)國(guó)

5、家文物部門(mén)依法定程序鑒定確認(rèn)為有重大歷史、科學(xué)、藝術(shù)價(jià)值的，也屬于珍貴文物。另外，我國(guó)文物保護(hù)單位分為國(guó)家重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級(jí)文物保護(hù)單位和縣（市）級(jí)文物保護(hù)單位三級(jí)。因此，不屬于珍貴文物的三級(jí)文物以及縣（市）級(jí)文物保護(hù)單位的文物就不能成為本罪的犯罪對(duì)象。損毀它們自然不成立本罪。其次，從行為人的主觀方面來(lái)看。行為人明知自己的行為會(huì)使珍貴文物或者國(guó)家、省級(jí)文物保護(hù)單位的文物受到損毀，希望或者放任文物被損毀的結(jié)果的發(fā)生。如果行為人不知所損毀的文物是國(guó)家保護(hù)的珍貴文物或被確定為國(guó)家重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級(jí)文物保護(hù)單位的文物時(shí)，不成立本罪。（二）文物犯罪與意外事件及一般工作失誤的界限文物犯罪與意外事件

6、及工作失誤在本質(zhì)上是有很大的區(qū)別的。文物犯罪與故意犯罪有著一定的聯(lián)系，即故意損毀文物罪。故意損毀文物罪（刑法第324條第1款），是指違反文物保護(hù)法規(guī)，明知是國(guó)家保護(hù)的珍貴文物或者被確認(rèn)為全國(guó)重點(diǎn)文物保護(hù)單位、省級(jí)文物保護(hù)單位的文物而予以故意損毀的行為。中華人民共和國(guó)刑法第十六條規(guī)定： 意外事件，是指行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但不是出于行為人的故意或者過(guò)失，而是由于不能預(yù)見(jiàn)的原因所引起的。我國(guó)刑法中意外事件具有三個(gè)特征：（1）行為人的行為在客觀上造成了損害結(jié)果；（2）行為人對(duì)自己行為所造成的損害結(jié)果既無(wú)故意也無(wú)過(guò)失；（3）損害結(jié)果是由不能預(yù)見(jiàn)的原因所引起的。所謂“不能預(yù)見(jiàn)”，是指行為人在其

7、行為所引起損害結(jié)果發(fā)生的當(dāng)時(shí)，根據(jù)當(dāng)時(shí)的客觀情況和行為人的主觀認(rèn)識(shí)能力，他根本沒(méi)有也不可能預(yù)見(jiàn)這種損害結(jié)果。比如，行為人在高速公路行車(chē)，一個(gè)精神病人突然從路邊沖入路中，被高速行駛的汽車(chē)當(dāng)場(chǎng)撞死。在當(dāng)時(shí)的情況下，行為人根本沒(méi)有也不可能預(yù)見(jiàn)會(huì)有人沖入路中，因此屬于意外事件。失誤是人們?cè)谏鐣?huì)生活中經(jīng)常發(fā)生的行為現(xiàn)象，是指行為人由于疏忽或經(jīng)驗(yàn)方面的欠缺而導(dǎo)致的差錯(cuò)。我國(guó)刑法對(duì)犯罪故意的規(guī)定，我國(guó)現(xiàn)行刑法第14條規(guī)定：“明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪?！备鶕?jù)這一規(guī)定，我國(guó)刑法理論界一般認(rèn)為，我國(guó)刑法中的文物犯罪，是指行為人明知自己的行為會(huì)造成

8、危害社會(huì)的結(jié)果并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的一種心理態(tài)度。從中可以看出，文物犯罪固然是一種心理態(tài)度，又是一定的社會(huì)心理，其核心體現(xiàn)在危害社會(huì)的結(jié)果上。我國(guó)刑法之所以譴責(zé)并否定故意文物犯罪，并不僅僅在于行為人明知故犯的心理態(tài)度，而在于行為人自覺(jué)造成危害社會(huì)結(jié)果的主觀惡性。犯罪故意不是一般的行為故意，不僅是對(duì)行為事實(shí)的主觀反映，而且要對(duì)事實(shí)的性質(zhì)予以評(píng)價(jià)，也就是要明知結(jié)果的危害社會(huì)性質(zhì)。而對(duì)于意外事件， 核心在于是不可預(yù)見(jiàn)的、沒(méi)有考慮到的或者說(shuō)根本不會(huì)考慮到的。中華人民共和國(guó)刑法第十六條規(guī)定說(shuō)明，那怕產(chǎn)生了多么嚴(yán)重的損害結(jié)果，只要造成這種結(jié)果的行為人沒(méi)有故意或過(guò)失，行為人都不構(gòu)成犯罪，不管行為人是

9、否具備完全的刑事責(zé)任能力。也就是說(shuō)，行為人是否犯罪完全取決于他在主觀方面是否具有罪過(guò)，即故意或過(guò)失。可以這樣認(rèn)為，刑法的每一條款犯罪以及刑罰輕重的設(shè)定，要考慮的最主要因素就是行為人的主觀惡性大小。而行為人主觀惡性的大小不僅取決于他的行為，更取決于他在主觀方面是否有罪過(guò)。因此，在刑事訴訟中，對(duì)被告人犯罪-故意犯罪或是過(guò)失犯罪的認(rèn)定，從某種意義上說(shuō)就是對(duì)其犯罪主觀方面的認(rèn)定。 意外事件之所以不認(rèn)為是犯罪，是由我國(guó)刑法所堅(jiān)持的主客觀相統(tǒng)一的定罪原則所規(guī)定的。在這種情況下，雖然行為人在客觀上造成了損害結(jié)果，但其主觀上既不存在犯罪的故意，也不存在犯罪的過(guò)失，因而缺乏構(gòu)成犯罪和負(fù)刑事責(zé)任的主觀根據(jù)，不能認(rèn)

10、定為犯罪和追究刑事責(zé)任。如果在這種情況下對(duì)行為人定罪和追究刑事責(zé)任，就是“客觀歸罪”，有悖于主客觀相統(tǒng)一的刑事責(zé)任原則的要求。二、文物犯罪中的一罪與數(shù)罪 明確區(qū)分一罪與數(shù)罪標(biāo)準(zhǔn)，有利于準(zhǔn)確定罪。準(zhǔn)確定罪除了包括準(zhǔn)確地認(rèn)定行為構(gòu)成，是否構(gòu)成犯罪，構(gòu)成何種犯罪之外，還包括準(zhǔn)確地認(rèn)定行為構(gòu)成一罪還是數(shù)罪，明確區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)。（一）文物犯罪中的選擇性罪名 選擇性罪名是相對(duì)于單一罪名而言的，是指包含的犯罪構(gòu)成具體內(nèi)容，反映出多種犯罪行為，既可概括使用，又可分解使用的罪名。選擇性罪名是我國(guó)刑法中的一個(gè)重要的理論概念，同時(shí)對(duì)司法實(shí)踐也有重要影響。在我國(guó)刑法典中，有著大量的選擇性罪名，在該選擇性罪名中，

11、包含著數(shù)個(gè)互有關(guān)聯(lián)的不同的行為或者對(duì)象的亞罪名，在使用該選擇性罪名時(shí)，必須針對(duì)具體行為或者具體對(duì)象來(lái)確定是適用于亞罪名還是包容罪名。選擇性罪名是指在刑法分則的某一條文中，規(guī)定了數(shù)個(gè)罪名，各罪名之間因犯罪行為或犯罪對(duì)象而有著某種聯(lián)系，如果在同一案件中，行為人的行為符合一個(gè)犯罪構(gòu)成則構(gòu)成獨(dú)立的一罪，符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成也不進(jìn)行數(shù)罪并罰，即各個(gè)罪名可以拆開(kāi)適用，也可以包容適用的罪名。從我國(guó)刑法分則看，具體包括三種情形：1.行為選擇性罪名。行為選擇性罪名是指罪名中包含了兩個(gè)或兩個(gè)以上相對(duì)獨(dú)立且有著密切聯(lián)系的行為，而這些相對(duì)獨(dú)立卻又密切聯(lián)系的行為侵害的是同一個(gè)犯罪對(duì)象從而構(gòu)成既可以兩個(gè)或兩個(gè)以上能夠分解開(kāi)單

12、獨(dú)使用，又可以概括適用的罪名。2.對(duì)象選擇性罪名。對(duì)象選擇性罪名是指罪名中包含兩種或者兩種以上的行為對(duì)象但行為方式相同的選擇性罪名。這一類罪名的特點(diǎn)是有多個(gè)對(duì)象，而且數(shù)個(gè)對(duì)象屬于同一種類，多個(gè)對(duì)象是該罪名構(gòu)成對(duì)象選擇性罪名的前提和主要特點(diǎn)，而且數(shù)個(gè)不同的對(duì)象在受到某一犯罪行為的危害或者侵犯時(shí)，其所反映的社會(huì)危害性也是基本相當(dāng)?shù)?。二是犯罪行為相同。選擇性罪名中的不同對(duì)象都受同一犯罪行為作用。3.行為與對(duì)象同時(shí)選擇性罪名。是指某一選擇性罪名中，有兩個(gè)或兩個(gè)以上的犯罪行為侵犯兩個(gè)或兩個(gè)以上的不同的犯罪對(duì)象。從而可以分解為多個(gè)可以單獨(dú)使用的罪名的罪名種類。該類罪名包含了上述兩類罪名的主要特點(diǎn)，即行為多

13、樣性，彼此之間相互獨(dú)立又有著密切的聯(lián)系，對(duì)象多樣性但是又屬于同一種類，彼此之間也有著密切的聯(lián)系，數(shù)個(gè)行為可以與一個(gè)對(duì)象結(jié)合，也可以一行為與數(shù)個(gè)對(duì)象結(jié)合，從而構(gòu)成了刑法分則中最復(fù)雜的一類罪名。（二）文物犯罪中的法條競(jìng)合隨著現(xiàn)代刑事法治的發(fā)展，法條競(jìng)合成為一種普遍存在的刑事法律現(xiàn)象。法條競(jìng)合，雖起源于靜態(tài)的立法現(xiàn)象，但最終體現(xiàn)為實(shí)踐中的動(dòng)態(tài)法律評(píng)價(jià)問(wèn)題。法條競(jìng)合雖然可以經(jīng)由提高立法者的立法技術(shù)水平而減少，卻又必然會(huì)因?yàn)樯鐣?huì)發(fā)展變化的需要而增多，即我們無(wú)法從更本上消滅這種現(xiàn)象，而只能努力探尋其本質(zhì)、掌握其特征和規(guī)律，以謀求刑事法律公正的實(shí)現(xiàn)。法條競(jìng)合（又稱法規(guī)競(jìng)合、法律競(jìng)合），是指由于法律對(duì)犯罪的錯(cuò)

14、綜規(guī)定，一個(gè)犯罪行為同時(shí)符合了數(shù)個(gè)法條規(guī)定的犯罪構(gòu)成，但數(shù)個(gè)條文之間存在著整體或者部分的包容關(guān)系，只能適用其中一個(gè)條文而排斥其他條文適用的情形。這是刑法分則和特別刑法中不可避免的一種法律現(xiàn)象。一般來(lái)說(shuō)法條競(jìng)合有以下幾個(gè)原因：（1）在立法邏輯上，針對(duì)同一類型之不同犯罪，通常會(huì)分別就基本構(gòu)成要件和加重、減輕構(gòu)成要件作規(guī)定。加重或減輕構(gòu)成要件必然包含基本構(gòu)成要件，即重疊現(xiàn)象。（2）在立法上為了充分地保護(hù)法益，因此，在構(gòu)成要件的設(shè)計(jì)上，就會(huì)針對(duì)不同行為階段和以及不同犯罪方式分別作規(guī)定，其間就難免會(huì)產(chǎn)生重疊的現(xiàn)象。（3）隨著社會(huì)生活趨于復(fù)雜，原本單純的犯罪規(guī)定可能會(huì)產(chǎn)生跟不上時(shí)代腳步變化的現(xiàn)象。為了適應(yīng)

15、社會(huì)層出不窮的犯罪現(xiàn)象，就會(huì)將一些特定可罰的犯罪行為，加以特別規(guī)定，處以特別加重或減輕的刑罰。無(wú)可避免的就會(huì)產(chǎn)生新增犯罪與原本類型犯罪之間的重疊現(xiàn)象。通常法條競(jìng)合決定于兩個(gè)基本因素：（1）一個(gè)國(guó)家的刑事立法現(xiàn)狀。（2）立法上的錯(cuò)雜規(guī)定與一國(guó)刑事立法技術(shù)、立法實(shí)踐密切相關(guān)。在法條競(jìng)合條件下，一行為觸犯數(shù)法條，只能適用其中的一法條定罪處罰。其選擇適用法條的原則，主要是：（一）特殊優(yōu)于一般原則。特殊法與一般法競(jìng)合，一般的應(yīng)實(shí)行特殊法優(yōu)于一般法的原則，行為人的具體行為符合特殊法的要件的，適用特殊法。因?yàn)椋怯捎谀撤N行為具有某一方面事實(shí)的特殊性，侵犯某一特定的社會(huì)關(guān)系，立法者才將其制定為特殊法，以別于

16、一般法，并且與其特殊的危害性相適應(yīng)，規(guī)定或重或輕或相同的刑罰。只有實(shí)行上述原則，才能符合和實(shí)現(xiàn)立法的意圖。（二）重法優(yōu)于輕法原則。特殊法與一般法競(jìng)合，而前者的法定刑輕于后者，在一般情況下，仍應(yīng)實(shí)行特殊法優(yōu)于一般法的原則，但是，在法律有特別規(guī)定時(shí)，可以實(shí)行重法優(yōu)于輕法的原則，即適用一般法。對(duì)于法條競(jìng)合的種類，主要有：（一）從屬關(guān)系的法條競(jìng)合     1、獨(dú)立競(jìng)合：一個(gè)罪名概念的外延是另一個(gè)罪名概念的外延的一部分而形成的法條競(jìng)合。     2、包容競(jìng)合：一個(gè)罪名概念的內(nèi)涵是另一罪名概念的內(nèi)涵的一部分而形成的法條競(jìng)合。在

17、包容競(jìng)合的情況下，兩個(gè)法條之間具有整體法與部分法的從屬關(guān)系。     （二）交叉關(guān)系的法條競(jìng)合     交叉關(guān)系是指兩個(gè)事項(xiàng)之間具有重合性，其中一個(gè)事項(xiàng)的內(nèi)容與另一個(gè)事項(xiàng)的內(nèi)容各有一部分相交。     1、交互競(jìng)合：是指兩個(gè)罪名概念之間各有一部分外延互相重合。     2、偏一競(jìng)合：是指兩個(gè)罪名概念的內(nèi)容交叉重合，但實(shí)際競(jìng)合的內(nèi)容已經(jīng)超出所重合范圍的情形。（三）文物犯罪中的牽連犯牽連犯一詞源自德語(yǔ)，經(jīng)由日本傳入我國(guó)，作為一種獨(dú)立的罪數(shù)形

18、態(tài)，他是從觀念競(jìng)合蛻變而來(lái)的。牽連犯作為一種特殊的社會(huì)形態(tài)，他是客觀存在的犯罪現(xiàn)象在法律上的反應(yīng)。牽連犯：指出于一個(gè)犯罪目的，實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為，數(shù)個(gè)行為之間存在手段與目的或者原因與結(jié)果的牽連關(guān)系，分別觸犯數(shù)個(gè)罪名的犯罪狀態(tài)。且對(duì)于牽連犯，除我國(guó)刑法已有規(guī)定的外，從一重罪論處。構(gòu)成牽連犯，必須具備以下條件：1數(shù)罪必須出于一個(gè)犯罪目的犯罪目的，是指行為人通過(guò)實(shí)施危害社會(huì)的行為所希望達(dá)到的結(jié)果。犯罪目的不同于犯罪構(gòu)成中的主觀方面的故意，在一個(gè)犯罪目的支配下實(shí)施的牽連犯罪行為，其故意內(nèi)容可以不同，但都必須是故意。過(guò)失犯罪不成立牽連犯。2.行為人必須實(shí)施了兩個(gè)以上獨(dú)立的犯罪行為且觸犯不同的罪名。如果只有

19、一個(gè)犯罪行為，即使觸犯了不同罪名，也不是牽連犯而是想象競(jìng)合犯。犯罪行為的個(gè)數(shù)可根據(jù)犯罪構(gòu)成判斷。觸犯不同的罪名，既行為的異質(zhì)性，也就是說(shuō)，方法行為與目的行為、原因行為與結(jié)果行為是異質(zhì)數(shù)罪。如只觸犯同一罪名，是連續(xù)犯而不是牽連犯。3.數(shù)個(gè)犯罪行為須有牽連關(guān)系。牽連關(guān)系是指行為人所實(shí)施的數(shù)個(gè)犯罪行為之間具有方法與目的或原因與結(jié)果的密切聯(lián)系。三、文物犯罪的既遂與未遂形態(tài)的認(rèn)定所謂犯罪既遂,是指行為人故意實(shí)施的犯罪行為已經(jīng)具備了刑法分則規(guī)定的某種犯罪的全部構(gòu)成要件的犯罪形態(tài)。而對(duì)于犯罪未遂，我國(guó)刑法第二十三條規(guī)定：“已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂?！?（一）對(duì)“著手

20、實(shí)行犯罪”的認(rèn)定關(guān)于犯罪著手的學(xué)說(shuō)與著手理論源于貝卡里亞1764年所著的論犯罪與刑罰一書(shū)，并將其作為行為具有可罰性的起點(diǎn)。而后1810年法國(guó)刑法典首次以立法的形式將其確定下來(lái)。我國(guó)有學(xué)者認(rèn)為著手一詞并不確切，可將我國(guó)刑法中的著手區(qū)分為預(yù)備行為之著手與實(shí)行行為之著手。這種看法具有一定的合理性，但尚未在理論界得到廣泛的認(rèn)同，因此，著手一般都被認(rèn)為是實(shí)行行為之著手。所謂著手實(shí)行犯罪，就意味著實(shí)行行為的開(kāi)始?！爸帧睒?biāo)志著犯罪預(yù)備階段結(jié)束，行為進(jìn)入犯罪實(shí)行階段。犯罪尚沒(méi)有著手實(shí)行就停止下來(lái)，那就不可能有犯罪未遂形態(tài)，只可能是犯罪預(yù)備或者犯罪預(yù)備階段的犯罪中止。根據(jù)我國(guó)刑法理論，著手實(shí)行犯罪體現(xiàn)了主客觀

21、的有機(jī)統(tǒng)一，具備主觀和客觀兩個(gè)基本特征，是認(rèn)定著手實(shí)行犯罪必須堅(jiān)持的原則。那么,我們?nèi)绾闻袛嗍欠瘛爸帧睂?shí)行犯罪呢？ 關(guān)于“著手”的認(rèn)定，我國(guó)刑法理論的通說(shuō)認(rèn)為，所謂“著手”，就是開(kāi)始實(shí)行刑法分則所規(guī)定的某一犯罪構(gòu)成客觀要件的行為，這種行為已不再屬于為犯罪的實(shí)行創(chuàng)造便利條件的預(yù)備犯罪性質(zhì)，已使刑法所保護(hù)的具體權(quán)益初步受到危害或面臨實(shí)際存在的威脅。（二）對(duì)“犯罪分子意志以外的原因”的認(rèn)定所謂意志以外的原因，”是指違反行為人本意以外的原因，并能夠阻止犯罪行為達(dá)到既遂狀態(tài)的各種主客觀因素。這些因素從性質(zhì)上看，應(yīng)當(dāng)與行為人完成犯罪的主觀愿望相矛盾；從作用上看，應(yīng)當(dāng)與犯罪行為的發(fā)展以及完成的進(jìn)程相沖突。

22、從邏輯上分析行為人本意應(yīng)當(dāng)包括兩個(gè)方面：其一，行為人希望達(dá)到的犯罪結(jié)果的意志；其二，行為人本人不希望達(dá)到犯罪結(jié)果的意志。當(dāng)然這兩種意志都不屬于犯罪未遂中所規(guī)定的“意志以外的原因”的范疇，但是這恰恰從“犯罪分子意志以內(nèi)的原因”中將“犯罪分子意志以外的原因”確定下來(lái)。在犯罪中止中，犯罪的未完成正是由于行為人本人的意志，而不是由于行為人“意志以外的原因”。一般來(lái)說(shuō)犯罪意志以外的原因是指：違背犯罪分子意志，客觀上使犯罪不可能即遂，或者使犯罪人自己認(rèn)為不可能即遂而被迫停止犯罪的原因。通常情況下會(huì)包括三種情形：第一種情形是使犯罪意志受到抑制的原因，通俗的講就是某種事實(shí)的發(fā)生使犯罪份子，自己認(rèn)為客觀上已經(jīng)不

23、可能完成犯罪，例如：李某即將勒死張某之際，由于張某妻子的出現(xiàn)，使李某自己認(rèn)為已經(jīng)不可能殺死張某，這種情況就屬于犯罪意志受到抑制的原因。第二種情形是指犯罪行為受到抑制的原因，通俗的講是某種情況下使犯罪嫌疑人在客觀上不能完成犯罪。在認(rèn)定“犯罪分子意志以外的原因”這一條件時(shí)，必須注意掌握的標(biāo)準(zhǔn)是，成立未遂犯的主要標(biāo)志在于犯罪的未完成是否違背犯罪意志，而且這種未完成狀況不是犯罪過(guò)程而是犯罪結(jié)果。所謂行為人本意，是指行為人能自覺(jué)地確定目的并根據(jù)目的來(lái)支配、調(diào)節(jié)自己的行動(dòng)，實(shí)現(xiàn)預(yù)定目標(biāo)的一種心理過(guò)程?！耙庵疽酝獾脑颉睆闹饔^上看，其作用對(duì)象是犯罪意志。明確這一點(diǎn)也是正確解決“意志以外的原因”標(biāo)準(zhǔn)的重要前提

24、之一。所謂犯罪意志，就是故意犯罪中行為人完成犯罪的意志，即希望把犯罪進(jìn)行到底，積極追求犯罪結(jié)果的發(fā)生或犯罪行為完成的心理態(tài)度?！耙庵疽酝獾脑颉闭峭ㄟ^(guò)對(duì)犯罪意志支配下的犯罪活動(dòng)的作用，才使得犯罪活動(dòng)未能完成。從性質(zhì)上分析，其應(yīng)該是阻止犯罪意志的原因，所謂阻止犯罪意志的原因，就是說(shuō)，這些原因不但是與犯罪意志相違背的，而且是對(duì)犯罪意志具有阻礙、削弱、不利的影響作用的。正是由于“意志以外的原因”具有這種與犯罪意志相對(duì)立相排斥的性質(zhì)，它才具有可能使犯罪活動(dòng)未能完成而停止在未遂狀態(tài)。從界定標(biāo)準(zhǔn)上看，其應(yīng)該是足以阻止犯罪意志的原因，這是對(duì)“意志以外的原因”量的要求的揭示。任何事物的質(zhì)都表現(xiàn)為一定的量，質(zhì)

25、和量的統(tǒng)一是事物成為自身而區(qū)別于其他事物的關(guān)鍵。所謂足以阻止犯罪意志的原因也是如此，它的量的要求就是必須達(dá)到足以阻止犯罪的程度。（三）文物犯罪中既遂與未遂的幾種情況犯罪既遂是犯罪的一種基本形態(tài)，我國(guó)法律沒(méi)有對(duì)于犯罪既遂明確的定義。在司法上，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持罪刑法定原則，應(yīng)當(dāng)以“犯罪構(gòu)成要件要素齊備說(shuō)”作為認(rèn)定犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)；在立法上，則應(yīng)當(dāng)從犯罪事實(shí)和刑事政策的角度出發(fā)，以“犯罪目的實(shí)現(xiàn)刑事政策說(shuō)”作為確立犯罪既遂形態(tài)的標(biāo)準(zhǔn)。而對(duì)于犯罪未遂，我國(guó)刑法第二十三條規(guī)定：“已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂?！薄皩?duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。”可見(jiàn)，犯罪未遂具有

26、三個(gè)特征：一是已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，這是犯罪未遂形態(tài)區(qū)別于犯罪預(yù)備形態(tài)的標(biāo)志，是構(gòu)成犯罪未遂的前提條件；二是犯罪未得逞，這一特征使犯罪未遂形態(tài)區(qū)別于犯罪既遂形態(tài)，是構(gòu)成犯罪未遂的停止?fàn)顟B(tài)條件；三是犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因，這一點(diǎn)把犯罪未遂形態(tài)與著手實(shí)行犯罪情況下的犯罪中止形態(tài)區(qū)別開(kāi)來(lái)，這是犯罪未遂的本質(zhì)條件犯罪既遂的類型包括四種，即結(jié)果犯、行為犯和危險(xiǎn)犯。1、結(jié)果犯，指由危害行為和危害結(jié)果共同構(gòu)成犯罪的客觀方面的犯罪。結(jié)果犯的既遂，不僅要求有犯罪行為，而且必須發(fā)生法定的犯罪結(jié)果，缺少危害結(jié)果，犯罪的客觀方面就不具有完整性或者說(shuō)犯罪客觀方面的要件就不齊備。結(jié)果犯的結(jié)果，是指有形的、可以

27、計(jì)量的具體危害結(jié)果，是與犯罪的性質(zhì)相一致的結(jié)果。2、行為犯，指以危害行為的完成作為犯罪客觀要件齊備標(biāo)準(zhǔn)的犯罪。只要行為人完成了刑法規(guī)定的犯罪行為，犯罪的客觀方面即為完備，犯罪即成為既遂形態(tài)。這類犯罪的既遂并不要求造成物質(zhì)性的和有形的犯罪結(jié)果，它以行為是否實(shí)施完成為標(biāo)志。但這些行為又不是一著手即告完成，這種行為要有一個(gè)實(shí)施過(guò)程，要達(dá)到一定的程度，才能視為行為的完成。在著手實(shí)施犯罪的情況下，如果達(dá)到了法律要求的程度，完成了犯罪行為，就視為犯罪的完成，構(gòu)成了犯罪的既遂。3、危險(xiǎn)犯，指行為人實(shí)施的危害行為造成法律規(guī)定的危險(xiǎn)狀態(tài)作為既遂標(biāo)志的犯罪。這類犯罪不是以造成物質(zhì)性的和有形的犯罪結(jié)果為標(biāo)準(zhǔn)，而以法

28、定的客觀危險(xiǎn)狀態(tài)的具備為標(biāo)志。對(duì)于犯罪未遂的認(rèn)定，把握好三個(gè)點(diǎn)：1.判斷是否“著手”實(shí)行犯罪。2.判斷是否犯罪“未得逞”。 犯罪“未得逞”，是犯罪未遂形成區(qū)別于犯罪既遂形態(tài)的主要標(biāo)志。3.判斷是否“意志以外的原因”。我國(guó)刑法理論的通說(shuō)認(rèn)為，犯罪未遂與犯罪既遂區(qū)別的關(guān)鍵，就在于法定的犯罪是否完成，亦即刑法分則具體犯罪構(gòu)成的要件是否全部具備。具體判斷是否屬于“未得逞”的犯罪未遂，首先要確定具體的直接故意犯罪案件所屬的類型，是屬于存在既遂未遂之分的犯罪，還是屬于無(wú)既遂未遂之分、只有預(yù)備與既遂之分的舉動(dòng)犯等。然后對(duì)存在既遂未遂之分的三類直接故意犯罪分別情況予以認(rèn)定：一類是以法定的犯罪結(jié)果沒(méi)有發(fā)生行為犯

29、罪未完成的標(biāo)志。另一類是以法定的犯罪行為未能完成作為犯罪未完成的標(biāo)志。再一類是以法定的危險(xiǎn)狀態(tài)尚未具備作為犯罪未完成的標(biāo)志。我們?cè)谶m用刑法處理未遂犯時(shí)，需要明確以下幾個(gè)問(wèn)題：1、從我國(guó)刑法適用的基本原則看，對(duì)未遂犯應(yīng)當(dāng)予以從輕或者減輕處罰。從刑法第23條第 2款規(guī)定“可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰”的規(guī)定看，立法者使用 “可以”一詞，就表明其傾向性的態(tài)度是：在處理犯罪未遂案件時(shí)，司法人員應(yīng)當(dāng)考慮給予未遂犯從輕或者減輕處罰，對(duì)未遂犯從輕或者減輕處罰應(yīng)當(dāng)是處理未遂犯首先應(yīng)當(dāng)考慮的問(wèn)題。如果把“可以”一詞首先理解為“不可以”，就不符合我國(guó)刑法關(guān)于處罰未遂犯的立法精神。 

30、2、刑法所規(guī)定的對(duì)于未遂犯是可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰，而不是規(guī)定應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。這就是說(shuō)，在一般情況下，由于未遂犯的行為還沒(méi)有造成法律所要求的危害結(jié)果，其社會(huì)危害性要比既遂犯小，對(duì)未遂犯可以從寬處理。但是，也不排除有的犯罪雖然屬于未遂，但其造成的社會(huì)危害性很大，案情本身就不具備從寬處理的基本條件，因此也不能強(qiáng)調(diào)對(duì)這些犯罪未遂都實(shí)行從寬處罰。這些特殊的犯罪情節(jié)主要包括以下幾種情況：（1）犯罪性質(zhì)特別嚴(yán)重；（2）犯罪情節(jié)特別惡劣；（3）造成的后果特別嚴(yán)重；（4）屬于累犯或者慣犯。對(duì)于具有上述情節(jié)的未遂犯，也可以不從輕或者不減輕處罰。 3、 對(duì)從輕或者減輕處罰的未遂犯

31、量刑時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、情節(jié)和性質(zhì)區(qū)別對(duì)待。具體地講：（1）對(duì)未遂行為距離既遂較遠(yuǎn)的未遂犯要比距離既遂較近的未遂犯從輕或者減輕的幅度大；（2）對(duì)于未實(shí)行終了的未遂犯要比實(shí)行終了的未遂犯從輕或者減輕的幅度大；（3）對(duì)于沒(méi)有造成實(shí)際損害的未遂犯要比造成了實(shí)際損害的未遂犯從輕或者減輕的幅度大。四、文物犯罪中的共同犯罪共同犯罪作為一種社會(huì)現(xiàn)象 ,在當(dāng)今世界各國(guó)的司法實(shí)踐中都客觀存在。它有別于單獨(dú)犯罪 ,在單獨(dú)犯的情況下 ,行為人只需要根據(jù)罪責(zé)自負(fù)的原則按照刑法分則的具體規(guī)定定罪量刑即可 ,但在共同犯罪的場(chǎng)合 ,由于行為人之間對(duì)共同犯罪的實(shí)施往往存在行為的分工 ,且不同行為人在整個(gè)共同犯罪中的作用也

32、可能存在差異 ,從責(zé)任主義的立場(chǎng)出發(fā) ,便產(chǎn)生了立法上有無(wú)必要對(duì)共同犯罪人進(jìn)行分類以及應(yīng)當(dāng)如何科學(xué)分類的問(wèn)題。共同犯罪的概念：根據(jù)刑法第25條規(guī)定："共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪"。共同犯罪區(qū)別于單獨(dú)犯罪，也區(qū)別于二人以上的共同過(guò)失犯罪。 共同犯罪分為一般共犯和特殊共犯即犯罪集團(tuán)兩種。一般共犯是指二人以上共同故意犯罪，而三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團(tuán)。組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的，或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。對(duì)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子，按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。在此之外的主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參加的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。共同犯罪人除主犯、從犯、脅從犯之外，還有教唆他人犯罪的教唆犯。對(duì)于教唆犯，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿18周歲