關(guān)于我國轉(zhuǎn)移定價的法律規(guī)制探討

1、關(guān)于我國轉(zhuǎn)移定價的法律規(guī)制探討摘要：為了獲得更多的利潤，跨國公司在各關(guān)聯(lián)企業(yè)業(yè)務(wù)往來中，運用了各種手段進行避稅活動。轉(zhuǎn)移定價是其中的重要方式。轉(zhuǎn)移定價嚴重影響了國際間稅收的正常分配秩序，對各國稅收管理提出了嚴峻的挑戰(zhàn)。對此，我國必須在法律上對其給予必要的規(guī)制。轉(zhuǎn)移定價的特征和方法(一)轉(zhuǎn)移定價的特征轉(zhuǎn)移定價(Transfer Pricing)也稱轉(zhuǎn)讓定價或轉(zhuǎn)讓價格，它是指跨國公司內(nèi)部各關(guān)聯(lián)企業(yè)之間在經(jīng)濟往來中人為確定內(nèi)部價格，并依此價格進行商品和勞務(wù)交易。即他們不是依照市場買賣規(guī)則和市場價格進行交易，而是根據(jù)他們之間的共同利益或為了最大限度地維護他們之間的收入而進行的產(chǎn)品或非產(chǎn)品轉(zhuǎn)讓，以達到少

2、納稅甚至不納稅的目的。轉(zhuǎn)移定價具有以下特征：轉(zhuǎn)移定價具有隱蔽性。轉(zhuǎn)移定價是跨國公司內(nèi)部配置資源的手段，是內(nèi)部企業(yè)之間的商品、勞務(wù)、技術(shù)等交易價格，這種價格是以跨國公司整體利益最大化為原則，是由少數(shù)上層決策人員決定的。收入與支出的跨國不正常分配。轉(zhuǎn)移定價使跨國公司的正常經(jīng)營狀況不能真實的反映出來，導(dǎo)致稅收權(quán)益在國家間轉(zhuǎn)移。一方面給跨國公司帶來了巨大利潤，另一方面卻給一些東道國帶來了經(jīng)濟損失。轉(zhuǎn)移定價與成本和市場價格的偏離性。 轉(zhuǎn)移定價與成本相脫節(jié)，與市場價格的偏差較大，超出了價格本身的離散范圍。(二)利用轉(zhuǎn)移定價避稅的方法跨國公司針對不同的交易對象，一般采取六種方法利用轉(zhuǎn)移定價進行避稅。有形資產(chǎn)

3、銷售中的轉(zhuǎn)讓定價。跨國公司內(nèi)部交易的有形資產(chǎn)在關(guān)聯(lián)企業(yè)之間交易時，利用非獨立成交價格來進行轉(zhuǎn)移定價，達到減輕稅負和實現(xiàn)整個經(jīng)營戰(zhàn)略的目的。固定資產(chǎn)租賃業(yè)務(wù)中的轉(zhuǎn)讓定價?？鐕疽圆晦D(zhuǎn)移有形資產(chǎn)所有權(quán)的方式將該資產(chǎn)的使用權(quán)轉(zhuǎn)移給另一國的關(guān)聯(lián)企業(yè)，收取一定的租金，從而達到跨國公司整體利潤的最大化。利用無形資產(chǎn)交易進行避稅。由于無形資產(chǎn)的價值評定比較困難，而且無形資產(chǎn)很少在非關(guān)聯(lián)企業(yè)間進行交易，因此，跨國公司一般通過向關(guān)聯(lián)企業(yè)收取高或低的特許權(quán)使用費、轉(zhuǎn)讓費、許可費來降低或者增加自身利潤額，以追求稅收負擔(dān)最小化，來達到避稅的目的。以支付管理費的形式避稅。管理費用是企業(yè)為組織和管理企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所發(fā)生的

4、費用，由于國際上沒有具體規(guī)定管理費支付的標準，這就給關(guān)聯(lián)企業(yè)之間在支付管理費時，不按正常交易價格收取或支付服務(wù)費用，為轉(zhuǎn)移利潤、減輕稅負創(chuàng)造了條件。通過貸款的方式避稅。在借貸款業(yè)務(wù)中，跨國公司可以通過人為地增加或減少貸款利息的方式轉(zhuǎn)移利潤，以達到減稅的目的。因為貸款利息可作為費用在所得稅前扣除，而股息則不能扣除。跨國公司可通過安排其所屬關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的貸款業(yè)務(wù)來選擇最佳收益。服務(wù)收費中的轉(zhuǎn)移定價。跨國公司內(nèi)部關(guān)聯(lián)企業(yè)之間相互提供勞務(wù)，通過提高或壓低勞務(wù)收費標準的辦法，來影響企業(yè)之間的收入和費用、轉(zhuǎn)移利潤、逃避稅收。跨國公司轉(zhuǎn)移定價避稅的危害減少避稅所在國的稅收收入，損害避稅所在國的財政利益。不利

5、于企業(yè)之間的公平競爭，違背了稅負公平原則，造成了企業(yè)之間的稅負不公。在國際市場上，稅負的輕重是影響競爭勝敗的一個重要因素，那些進行國際避稅的納稅人，由于實際稅負遠低于一般正常稅負標準，因而獲得某種不正當?shù)母偁巸?yōu)勢，那些誠實守法的納稅人便處于不利的競爭地位。侵犯一國的稅收權(quán)益。避稅實質(zhì)侵犯一國的稅收權(quán)益，一定程度造成資本的外流，這不僅損害資本輸出國的稅收利益，也妨害吸收外國資金技術(shù)的發(fā)展中國家預(yù)期取得的經(jīng)濟效益?？鐕静扇「鞣N手段轉(zhuǎn)移利潤，將資金抽逃，這樣就很容易引起避稅所在國政府的行政干預(yù)，比如制定法令進行外匯管制，調(diào)節(jié)匯率高低水平等，這都會在一定程度上影響正常的資金流轉(zhuǎn)，造成國際資本流動秩

6、序的混亂，妨害正常的國際經(jīng)濟合作與交往。對宏觀經(jīng)濟造成不利影響。一些惡意利用轉(zhuǎn)讓定價等避稅方式對經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的調(diào)整是消極的。當總供給大于總需求即出現(xiàn)總需求不足時，一般通過減稅方式刺激需求，使供給與需求達到平衡。但出現(xiàn)避稅形式，則可能會出現(xiàn)對需求的過度刺激，會在一定程度上抵消宏觀經(jīng)濟政策工具的作用效果，使宏觀經(jīng)濟政策目標難以完全實現(xiàn)，某些受政策鼓勵的行業(yè)可能因在競爭中處于不利地位而達不到既定發(fā)展水平，而相反一些受限制的行業(yè)則受市場信息不對稱所影響而盲目發(fā)展，造成稅收杠桿政策的失調(diào)。世界各國對轉(zhuǎn)移定價的法律規(guī)制介紹世界各國對轉(zhuǎn)讓定價進行避稅的法律規(guī)制措施主要包括單邊規(guī)制和國際協(xié)調(diào)兩個方面。單邊規(guī)制是指

7、一國通過單方面的稅收立法進行的規(guī)制。美國首先于 1968 年制定了轉(zhuǎn)讓定價稅收制度，而后經(jīng)合發(fā)組織(OECD)也對轉(zhuǎn)讓定價問題發(fā)表了一系列重要文件，其成員國紛紛制定轉(zhuǎn)讓定價稅制，主要涉及以下幾個方面的內(nèi)容：關(guān)聯(lián)企業(yè)的認定，轉(zhuǎn)讓定價的調(diào)整，追溯期。國際協(xié)調(diào)。國際協(xié)調(diào)主要體現(xiàn)為在稅收協(xié)定中制定相應(yīng)的規(guī)制稅收逃避的條款，特別是反避稅條款。相關(guān)國家簽訂稅收協(xié)定的一個重要目的以及稅收協(xié)定本身應(yīng)有的重要作用就是防止稅收逃避，它一般采取以下兩種方法：一是通過簽訂有關(guān)公約和協(xié)定達到防止避稅的目的，二是通過對濫用稅收協(xié)定的行為進行法律規(guī)制。我國轉(zhuǎn)移定價的法律規(guī)制措施目前，我國外企出現(xiàn)大面積“制造虧損”的畸形現(xiàn)象

8、。據(jù)國稅總局估算，跨國公司每年避稅給我國造成的稅收損失在300億元以上，其中，轉(zhuǎn)移定價進行避稅的金額占總避稅金額的60%以上。因此，我國必須完善轉(zhuǎn)移定價的法律。我國對轉(zhuǎn)移定價的立法工作源于經(jīng)濟特區(qū)的反避稅實踐，深圳市在1988年初制定并實施的深圳經(jīng)濟特區(qū)外商投資企業(yè)與關(guān)聯(lián)公司交易業(yè)務(wù)稅務(wù)管理的暫行辦法，實際上就是我國最早的轉(zhuǎn)移定價稅制法規(guī)。1991年我國制定了外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法，其中第13條規(guī)定了全面的轉(zhuǎn)移定價稅制。1992年10月，國家稅務(wù)總局制定發(fā)布了關(guān)聯(lián)企業(yè)業(yè)務(wù)往來稅務(wù)管理實施辦法，除了解釋性地列舉了“關(guān)聯(lián)企業(yè)”的八種具體情形外，還對關(guān)聯(lián)交易的稅務(wù)處理作了一些具體規(guī)定。199

9、8年出臺的關(guān)聯(lián)企業(yè)間業(yè)務(wù)往來稅務(wù)管理規(guī)程首次與國際上通常認定標準和操作規(guī)程接軌。第27條體現(xiàn)了“最優(yōu)法原則”，稅務(wù)機關(guān)對關(guān)聯(lián)交易價格可根據(jù)個案情況選擇相應(yīng)的調(diào)整方法。在采用可比非受控價格法時，要求稅務(wù)機關(guān)必須考慮可比性因素，這是“可比性原則”的典型運用。第28條第一次明確提出了可比非受控價格法、再銷售價格法和成本加成法，其定義和操作與美國法的規(guī)定相似。另外，規(guī)程還注意區(qū)分有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)的交易，并針對無形資產(chǎn)交易的特點設(shè)計了一些考慮項目，這使我國對轉(zhuǎn)移定價的稅收規(guī)制逐漸向規(guī)范化、程序化和科學(xué)化軌道邁進。我國在制定轉(zhuǎn)移定價的法規(guī)和具體實施工作中取得了一定成效，但是，仍然存在著許多問題。主要體現(xiàn)

10、在以下兩個方面：立法方面。我國對關(guān)聯(lián)企業(yè)的立法尚欠缺系統(tǒng)化，目前還沒有規(guī)范母子公司的相關(guān)法律。我國對勞務(wù)和無形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移定價稅制立法很不完善。勞務(wù)和無形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓具有與商品交易不同的特點，特別是無形資產(chǎn)往往很難找到相應(yīng)的標準來確定正常的交易價格，調(diào)整起來較為困難。我國只有外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法及實施細則中有“參照類似勞務(wù)活動地正常收費標準進行調(diào)整”的規(guī)定。對有關(guān)納稅人報告和舉證義務(wù)的規(guī)定強制性不夠。美國、澳大利亞等國的轉(zhuǎn)移定價稅制中對納稅人的報告和舉證義務(wù)作了詳細的規(guī)定，我國稅法規(guī)定了納稅人有這種義務(wù)，但是強制性不夠，缺乏權(quán)威性。管理和實際操作方面。我國稅務(wù)人員的素質(zhì)較低。我國對查處轉(zhuǎn)

11、移定價避稅活動的工作起步晚，稅務(wù)人員缺乏反避稅經(jīng)驗和外語能力。而我國的外國投資者有著豐富的避稅經(jīng)驗，還有專門的法律專家為其策劃。所以，實踐中我們往往是一無所獲。收集信息渠道不足。轉(zhuǎn)移定價是最常見、最隱蔽的避稅方式。目前我國外資企業(yè)的購銷權(quán)基本上由外商壟斷，且都通過關(guān)聯(lián)公司進行，稅務(wù)人員在無法出國調(diào)查的情況下，其他資料來源很少，因此，查處轉(zhuǎn)移定價的工作很難展開。完善我國對轉(zhuǎn)移定價的法律規(guī)制完善轉(zhuǎn)移定價的調(diào)整方法。一是增加國際慣例中認可的交易利潤法，完善轉(zhuǎn)移定價調(diào)整的方法體系。二是借鑒經(jīng)濟合作與發(fā)展組織的做法，增加可比性的規(guī)定與說明，以適應(yīng)復(fù)雜的國際經(jīng)濟環(huán)境。三是進一步細化各種調(diào)整方法，明確各種方

12、法的適用條件、適用范圍及優(yōu)缺點等。最關(guān)鍵的是要健全和完善預(yù)約定價制度。預(yù)約定價協(xié)議制度是納稅人事先將其和境外關(guān)聯(lián)企業(yè)之間內(nèi)部交易和財務(wù)收支往來所涉及的轉(zhuǎn)讓定價方法向稅務(wù)機關(guān)申報，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)審定認可后，作為計征所得稅的會計核算依據(jù)，并免除事后稅務(wù)當局對定價調(diào)整的一項制度。從法律關(guān)系角度看，預(yù)先定價法律關(guān)系是指簽訂預(yù)先定價協(xié)議的納稅人與稅務(wù)主管當局在整個預(yù)先定價安排中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，它是約束稅企雙方的文書，包括雙方明確的限制條件以及法定的限制條件。我國2002年 10月15日起實行的稅收征收管理法實施細則第53條規(guī)定了這種制度。推行預(yù)約定價具有實踐和理論方面的雙重功效。目前，我國于 2004年

13、9月頒布的關(guān)聯(lián)企業(yè)間業(yè)務(wù)往來預(yù)約定價實施規(guī)則(試行)，它借鑒吸收發(fā)達國家預(yù)約定價的實施規(guī)范，是一部較為先進的法規(guī)性文件。細化勞務(wù)提供的規(guī)定。進一步明確勞務(wù)費用的納稅扣除條件和非納稅扣除條件，并規(guī)定勞務(wù)費用的正常收費標準，對集團內(nèi)部轉(zhuǎn)讓勞務(wù)成本應(yīng)包括的因素和正常收費包括的利潤因素等一系列問題作出規(guī)定。加強國際合作。我國目前對避稅企業(yè)的法律規(guī)制一般依據(jù)國內(nèi)法規(guī)的內(nèi)容，通常只是單方面的調(diào)整，對調(diào)整后的相應(yīng)性的調(diào)整所涉及的境外關(guān)聯(lián)企業(yè)的財務(wù)問題、雙重征稅問題、與關(guān)聯(lián)企業(yè)所在國的稅收協(xié)定問題、調(diào)整后的相關(guān)情報信息交換問題，這些屬于稅收國際合作范疇的問題卻較少提及。因此，我們應(yīng)開展與稅收協(xié)定締約國在檢查、

14、審計方面的情報交換與合作，努力開展境外查詢、調(diào)查取證以及避免雙重征稅的國際協(xié)調(diào)，并簽訂有關(guān)協(xié)定為跨境檢查創(chuàng)造條件。稅務(wù)爭議解決方式。我國對避稅問題引起的稅務(wù)爭議，一般通過國內(nèi)法所規(guī)定的程序加以解決。主要有兩種方式：一是訴訟前的行政救濟程序，二是稅務(wù)行政訴訟程序。行政救濟程序在我國主要是指稅務(wù)行政復(fù)議程序，我國稅法規(guī)定，納稅人對稅務(wù)機關(guān)的轉(zhuǎn)讓定價處理決定不服的，可以向上一級稅務(wù)機關(guān)提出行政復(fù)議，上級機關(guān)作出的審查決定具有終極效力，雖然復(fù)議方式是給稅務(wù)機關(guān)一個重新自我審查的機會，會使一些不合理的處理方式得到糾正，但是，由于行政復(fù)議必須是由原決定機關(guān)的上一級做出的終極決定，容易使納稅人對其決定結(jié)果的公正性產(chǎn)生懷疑;對于稅務(wù)行政訴訟程序，其目的主要是解決稅務(wù)爭議，人民法院只是對