擔保的法律問題

1、擔保的法律問題擔保的法律問題理性理性 開放開放 創(chuàng)新創(chuàng)新 分享分享目目 錄錄 擔保法關(guān)于擔保的法定方式擔保法關(guān)于擔保的法定方式 關(guān)于保證的法律問題關(guān)于保證的法律問題 關(guān)于抵押的法律問題關(guān)于抵押的法律問題 關(guān)于質(zhì)押的法律問題關(guān)于質(zhì)押的法律問題 關(guān)于留置的法律問題關(guān)于留置的法律問題 關(guān)于定金的法律問題關(guān)于定金的法律問題 關(guān)于物權(quán)變動的問題關(guān)于物權(quán)變動的問題 物權(quán)法關(guān)于質(zhì)押的規(guī)定物權(quán)法關(guān)于質(zhì)押的規(guī)定 案例案例擔保的分類和擔保的法定方式擔保的分類和擔保的法定方式 擔保的分類 人的擔保 物的擔保(重點) 金錢的擔保 反擔保擔保的法定方式保證保證人的擔保人的擔保抵押抵押物的擔保物的擔保質(zhì)押質(zhì)押物的擔保物的

2、擔保留置留置物的擔保物的擔保定金定金金錢擔保金錢擔保關(guān)于保證的法律問題關(guān)于保證的法律問題 保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。 具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。 國家機關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。 學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。 企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人。 企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。 保證合同保證合同 保證人與債權(quán)人應當以書面形式訂立保保證人與債權(quán)人應當以書面形式訂立保證

3、合同。證合同。 保證合同內(nèi)容保證合同內(nèi)容（一）被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額； （二）債務人履行債務的期限； （三）保證的方式； （四）保證擔保的范圍； （五）保證的期間； （六）雙方認為需要約定的其他事項。 保證擔保的案例保證擔保的案例案情： 2003年3月初，市民張某急需一筆資金從事服裝批發(fā)和零售業(yè)務，找到鄰居李某，想借款人民幣6萬元。李某同意，雙方于3月13日簽訂了借款合同，合同約定：張某向李某借款人民幣6萬元，從3月23日起，借期為6個月。3月23日李某將錢交給張某后，感覺不放心，遂要求張某提供擔保，張某便找到從事汽車服務業(yè)的朋友王某，要其向李某擔保，王某立即寫了一份擔保書，寫明：如果張某到

4、期不還款，我愿承擔全部的還款責任，并在擔保書上簽了字。2003年9月23日，李某按約定向張某要求還款6萬元，并要求支付利息。張某妻子稱張某生意做得不順，去深圳打工去了，要過年才能回來。李某遂找到王某要求其承擔擔保責任，王某稱李某沒有在擔保書上簽字，擔保合同無效，其不應承擔還款責任，李某遂訴至法院，要求王某承擔還款責任以及利息。 本案涉及到三個問題： 1、擔保合同是否有效。 2、一般保證與連帶責任保證的區(qū)別。 3、民間借款的利息問題。保證的方式保證的方式 （一）一般保證 1、當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。 2、一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審

5、判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。 （二）連帶責任保證 1、當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的，為連帶責任保證。（三）當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任 保證的案例保證的案例 一個公章改變了保證責任方式一個公章改變了保證責任方式 河北省某海運公司與石家莊市某銀行簽定造船借款合同，合同約定銀行向被告河北省某海運公司提供借款600萬元，天津某水運公司做保證人，承擔一般保證責任。合同約定的還款期到期后，某海運公司因經(jīng)營不善未能歸還借款。銀行多次向兩海運、水運兩公司發(fā)出“催收通知書”，兩公司也

6、多次在銀行的“催收通知書”上加蓋公章予以確認。銀行于2003年7月28日發(fā)給天津某水運公司的 “履行擔保義務通知書”中，要求天津某水運公司承擔連帶保證責任，天津某水運公司在已經(jīng)注意到保證責任發(fā)生變化的情況下，仍然在“通知書”上加蓋了單位公章。原告石家莊市某銀行向天津海事法院提起訴訟，要求被告河北省某海運公司償還借款本息，被告天津某水運公司承擔連帶償還責任。 保證責任范圍保證責任范圍 保證擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證合同另有約定的，按照約定。 當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。關(guān)于抵押的法律問題關(guān)于抵押的法律問題

7、 抵押：是指債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移符合法律規(guī)定的財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。債務人不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。 抵押的財產(chǎn)范圍抵押的財產(chǎn)范圍（一）抵押人所有的房屋和其他地上定著物；（二）抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)； （三）抵押人依法有權(quán)處分的國有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物； （四）抵押人依法有權(quán)處分的國有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)； （五）抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)； （六）依法可以抵押的其他財產(chǎn)。 不得抵押的財產(chǎn)范圍不得抵押的財產(chǎn)范圍（一）土地所有權(quán)；

8、（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的 土地使用權(quán)，但本法第三十四條第（五）項、第三十六條第三款規(guī)定的除外； （三）學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施； （四）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)； （五）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)； （六）依法不得抵押的其他財產(chǎn)。 抵押登記問題抵押登記問題 辦理抵押物登記的部門如下： （一）以無地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，為核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門； （二）以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門； （三）以林木抵押的，為縣級以上林木主

9、管部門； （四）以航空器、船舶、車輛抵押的，為運輸工具的登記部門； （五）以企業(yè)的設備和其他動產(chǎn)抵押的，為財產(chǎn)所在地的工商行政管理部門。 當事人以其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。抵押擔保的責任范圍抵押擔保的責任范圍 包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。抵押合同另有約定的，按照約定。 抵押權(quán)的實現(xiàn)抵押權(quán)的實現(xiàn) 債務履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)模梢耘c抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。 抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。

10、 關(guān)于質(zhì)押的法律問題關(guān)于質(zhì)押的法律問題 本法所稱動產(chǎn)質(zhì)押，是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。債務人不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。 前款規(guī)定的債務人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動產(chǎn)為質(zhì)物。 注意：設立質(zhì)權(quán)，當事人應當采取書面形書面形式式訂立質(zhì)權(quán)合同。 質(zhì)押合同主要內(nèi)容質(zhì)押合同主要內(nèi)容 （一）被擔保的主債權(quán)種類、數(shù)額； （三）債務人履行債務的期限； （三）質(zhì)物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況； （四）質(zhì)押擔保的范圍； （五）質(zhì)物移交的時間； （六）當事人認為需要約定的其他事項。 質(zhì)權(quán)人的保管責任質(zhì)權(quán)人的

11、保管責任 質(zhì)權(quán)人負有妥善保管質(zhì)物的義務。因保管不善致使質(zhì)物滅失或者毀損的，質(zhì)權(quán)人應當承擔民事責任。 質(zhì)權(quán)人不能妥善保管質(zhì)物可能致使其滅失或者毀損的，出質(zhì)人可以要求質(zhì)權(quán)人將質(zhì)物提存，或者要求提前清償債權(quán)而返還質(zhì)物。 關(guān)于權(quán)利質(zhì)押的問題關(guān)于權(quán)利質(zhì)押的問題 哪些權(quán)利可以質(zhì)押？ （一）匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；應當在合同約定的期限內(nèi)將權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人。質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。 （二）依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票； （三）依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)； （四）依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。 質(zhì)權(quán)與抵押權(quán)的區(qū)別質(zhì)權(quán)與抵押權(quán)的區(qū)別 1、質(zhì)權(quán)是動產(chǎn)物權(quán)，不動產(chǎn)不能設定

12、質(zhì)權(quán)，而抵押權(quán)只要是在法律規(guī)定范圍內(nèi)，無論是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)，都可以抵押； 2、質(zhì)權(quán)必須交付占有，而抵押權(quán)不用。 交付占有是質(zhì)權(quán)區(qū)別于其它擔保方式的最大的特點。關(guān)于留置的法律問題關(guān)于留置的法律問題 留置，是指依照法律規(guī)定，債權(quán)人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。 關(guān)于定金的法律問題關(guān)于定金的法律問題 當事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。 債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。 給付定金的一方不履行約定的債務的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，

13、應當雙倍返還定金。 定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。關(guān)于物權(quán)變動的問題關(guān)于物權(quán)變動的問題 不動產(chǎn)登記制度 不動產(chǎn)是指土地以及房屋、林木等地上定著物。 不動產(chǎn)物權(quán)的設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力。 物權(quán)的基本變動模式物權(quán)的基本變動模式 不動產(chǎn)物權(quán)變動=有效法律行為+登記 動產(chǎn)物權(quán)變動=有效法律行為+交付 物權(quán)變動的公示制度和公信原則物權(quán)變動的公示制度和公信原則 物權(quán)的公示制度：物權(quán)的存在和變動必須具有法定的可以從外部加以識別的標志并作為權(quán)利存在的公示方法，并賦予這種公示方法以公信力。 意義和價值：保護交易安全、交易秩序和第三人利益

14、公示方法： 動產(chǎn)物權(quán)的公示方法：以占有作為權(quán)利享有的公示方法；以轉(zhuǎn)移占有（即交付）作為權(quán)利變動的公示方法。 不動產(chǎn)物權(quán)的公示方法：以登記和變更登記作為權(quán)利享有和變更的公示方法動產(chǎn)交付問題動產(chǎn)交付問題 動產(chǎn)，不動產(chǎn)以外的財產(chǎn)都屬于動產(chǎn)：物體的狀態(tài)、價值不會隨著位置的移動而明顯改變的財產(chǎn)都屬于動產(chǎn)。 動產(chǎn)物權(quán)的設立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。 動產(chǎn)物權(quán)設立和轉(zhuǎn)讓前，第三人依法占有該動產(chǎn)的，負有交付義務的人可以通過轉(zhuǎn)讓請求第三人返還原物的權(quán)利代替交付。 所有權(quán)問題所有權(quán)問題 所有權(quán)人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。 所有權(quán)人有權(quán)在自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)

15、上設立用益物權(quán)和擔保物權(quán)。用益物權(quán)人、擔保物權(quán)人行使權(quán)利，不得損害所有權(quán)人的權(quán)益。 法律規(guī)定專屬于國家所有的不動產(chǎn)和動產(chǎn)，任何單位和個人不能取得所有權(quán)。 所有權(quán)取得的特別規(guī)定所有權(quán)取得的特別規(guī)定 無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)： （一）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的； （二）以合理的價格轉(zhuǎn)讓； （三）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。適當?shù)墓痉椒ㄕ加小?物權(quán)法關(guān)于質(zhì)權(quán)的規(guī)定物權(quán)法關(guān)于質(zhì)權(quán)的規(guī)定 動產(chǎn)質(zhì)權(quán)動產(chǎn)質(zhì)權(quán) 為擔保債務的履行，債務人或者第

16、三人將其動產(chǎn)出質(zhì)給債權(quán)人占有的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。 權(quán)利質(zhì)權(quán)權(quán)利質(zhì)權(quán) 債務人或者第三人有權(quán)處分的權(quán)利出質(zhì) 物權(quán)法關(guān)于動產(chǎn)質(zhì)押的內(nèi)容物權(quán)法關(guān)于動產(chǎn)質(zhì)押的內(nèi)容 設立質(zhì)權(quán)合同形式？ 質(zhì)權(quán)合同一般包括？ 質(zhì)押禁止約定？ 質(zhì)權(quán)設立的時間？ 質(zhì)押財產(chǎn)的孳息的收取？ 質(zhì)權(quán)人的損害賠償責任？ 質(zhì)權(quán)人妥善保管質(zhì)押財產(chǎn)的義務？ 質(zhì)押財產(chǎn)提存？ 轉(zhuǎn)質(zhì)押問題？ 質(zhì)押物平倉價格依據(jù)？ 物權(quán)法關(guān)于權(quán)利質(zhì)權(quán)的規(guī)定物權(quán)法關(guān)于權(quán)利質(zhì)權(quán)的規(guī)定 （一）匯票、支票、本票； （二）債券、存款單； （三）倉單、提單； （四）可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán)； （五）可以轉(zhuǎn)讓的注冊

17、商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)； （六）應收賬款； （七）法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權(quán)利。 倉單質(zhì)押倉單質(zhì)押 倉單質(zhì)押是權(quán)利質(zhì)押的一種 定義：是指債務人或者第三人將其倉單權(quán)利轉(zhuǎn)移給債權(quán)人占有，將倉單所載明的權(quán)利作為債權(quán)的擔保。 以倉單作為質(zhì)押的質(zhì)權(quán)自倉單交付于質(zhì)權(quán)人之日起生效。 擔保物權(quán)的實現(xiàn)順序擔保物權(quán)的實現(xiàn)順序 對于抵押權(quán)之間而言： 登記在前的抵押權(quán)登記在后的抵押權(quán)N個未登記的抵押權(quán)(視為同一順序，按照債權(quán)比例進行受償） 對于不同擔保物權(quán)而言： 留置權(quán)登記的抵押權(quán)/質(zhì)押權(quán)(孰先孰后，按設立時間先后）未登記的抵押權(quán)質(zhì)押案例一質(zhì)押案例一 A公司在B倉儲公司存放了一批價值1000萬的鋅錠，B倉儲公司向A公司出具了倉單。后A公司因經(jīng)營需要，向C銀行貸款600萬，簽訂了借款合同與動產(chǎn)質(zhì)押合同，約定以該批動產(chǎn)作為質(zhì)押物質(zhì)押給C銀行；一個月后又向D銀行貸款700萬，把倉單背書質(zhì)押給了D銀行，簽訂了貸款合同和倉單質(zhì)押合同，并把倉單交給了D銀行。后A公司因經(jīng)營不善，無力償還貸款， C銀行和D銀行都向法院起訴，要求對該批質(zhì)物行使質(zhì)權(quán)，問：哪一個銀行的要求應該得到