10.第十章 合同索賠管理及違約責(zé)任

1、乘風(fēng)破浪,世界任你采購臧運紅QQ：2818445823第十章第十章 合同索賠管理及違約責(zé)任合同索賠管理及違約責(zé)任 違約責(zé)任第二節(jié)第二節(jié) 建設(shè)工程施工索賠第三節(jié)第三節(jié) 索賠概述第一節(jié)第一節(jié)10.1 索賠概述索賠概述10.1.1 索賠的概念、特征和作用索賠的概念、特征和作用狹義的索賠狹義的索賠：是指在工程承包或者經(jīng)濟貿(mào)易中，合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ竭`約、其他過錯或者雖無過錯，但由于無法防止的外因致使本方受到損失時，要求對方給予 賠償或補償?shù)臋?quán)力；而反索賠則是為避免對方索賠造成經(jīng)濟損失而實施的合理行為。10.1 索賠概述索賠概述10.1.1 索賠的概念、特征和作用索賠的概念、特征和作用廣義的索賠包括索賠

2、和反索賠兩個方面，概括為以下三個方面：（1）一方違約使另一方蒙受損失，受損方向?qū)Ψ教岢鲑r償損失要求（2）發(fā)生應(yīng)由業(yè)主承擔(dān)責(zé)任的特殊風(fēng)險或遇到不利自然條件等情況，使承包商蒙受較大損失而向業(yè)主提出補償損失要求（3）承包商本人應(yīng)當(dāng)獲得的正當(dāng)利益，由于沒能及時得到監(jiān)理工程師的確認(rèn)和 業(yè)主應(yīng)給予的支付，而以正式函件向業(yè)主索賠10.1.1 索賠的特征索賠的特征1）索賠是雙向的，不僅承包人可以向發(fā)包人索賠，發(fā)包人同樣也可以向承包 人索賠2）只有實際發(fā)生了經(jīng)濟損失或權(quán)利損害，一方才能向?qū)Ψ剿髻r3）索賠是一種未經(jīng)對方確認(rèn)的單方行為10.1.1 索賠的作用索賠的作用實質(zhì)上索賠是一種正當(dāng)?shù)臋?quán)利或要求， 是合情、合理

3、、合法的行為，它是在正確履行合同的基礎(chǔ)上爭取合理的償付，不是無中生有，無理爭利判斷：判斷：1.索賠是一種未經(jīng)對方確認(rèn)的的單方行為，所以索賠的實現(xiàn)不需要得到對方的認(rèn)可。（ ）2.索賠是索賠，反索賠是反索賠，這是兩個完全獨立的兩個概念（ ）10.1.2 索賠的誘因索賠的誘因（1）監(jiān)理工程師的延誤（2）業(yè)主的延誤（3）難以預(yù)見的因素10.2 違約責(zé)任違約責(zé)任9.3.1 違約責(zé)任的構(gòu)成要件及特點違約責(zé)任的構(gòu)成要件及特點一方面，違約責(zé)任的產(chǎn)生是以合同債務(wù)的有效存在為前提的另一方面，承擔(dān)違約責(zé)任是債務(wù)人不履行合同債務(wù)的法律后果違約責(zé)任的構(gòu)成要件10.2.1違約責(zé)任違約責(zé)任的特點的特點（1）違約責(zé)任的產(chǎn)生是

4、以合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)為條件的（2）違約責(zé)任具有相對性（3）違約責(zé)任主要具有補償性（4）違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定（5）違約責(zé)任是民事責(zé)任的一種形式（6）違約責(zé)任是違約方向守約方承擔(dān)的財產(chǎn)責(zé)任多選：多選：3.下列哪項是違約責(zé)任的特點（ ）A.相對性B.補償性C.民事責(zé)任的一種形式D.違約方向守約方承擔(dān)的財產(chǎn)責(zé)任10.2.2 違約行為及處理方式違約行為及處理方式所謂明示毀約，是指在合同履行期到來之前，一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由而明確、 肯定地向另一方表示他將不履行合同所謂默示毀約，是指在履行期到來之前，一 方當(dāng)事人有確鑿的證據(jù)證明另一方當(dāng)事人在履行期到來時將不履行或不能履行合 同，而另一方又不愿提供

5、必要的履約擔(dān)保多選：多選：4.下列行為屬于默示毀約的是（ ）A.一方下通知涵通知對方不履行合同B.一方不具備履約能力卻沒有向?qū)Ψ礁嬷狢.一方合同未履行完攜款潛逃D.一方施工過程中操作失誤，造成工程損失10.2.2 違約行為及處理方式違約行為及處理方式承擔(dān)違約責(zé)任的依據(jù)：1)違約責(zé)任的歸責(zé)原則是嚴(yán)，責(zé)任原則，只有不可抗力才可以免責(zé)2)當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任3）當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)，對方可以在 履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任4）當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任5）當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)

6、向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任10.2.2 違約行為及處理方式違約行為及處理方式違約損失賠償?shù)脑瓌t：1）金錢等價原則2）可避免后果原則3）可預(yù)見性損失賠償原則違約損失賠償?shù)姆秶寒?dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大；沒有采取適當(dāng)措 施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴大而支出的 合理費用，由違約方承擔(dān)多選：多選：5.下列屬于違約損失賠償?shù)脑瓌t（ ）。A.金錢等價原則B.可避免后果原則C.照顧受損失方D.可預(yù)見性損失賠償原則10.2.2 違約行為及處理方式違約行為及處理方式違約金與損害賠償金違約金的選擇性違約金數(shù)額的調(diào)整違約金和賠償損失的關(guān)系違約金和賠償金的區(qū)別適用

7、范圍性質(zhì)數(shù)額10.2.2 違約行為及處理方式違約行為及處理方式違約金與定金定金支付原則違約金和定金的區(qū)別性質(zhì)支付時間違約金和定金的選擇10.2.2 違約行為及處理方式違約行為及處理方式違約責(zé)任的免除：因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合時的選擇權(quán)：一是規(guī)定權(quán)利人可以自由選擇對自己最有 利的責(zé)任形式二是優(yōu)先適用違約責(zé)任三是優(yōu)先適用侵權(quán)責(zé)任10.3 建設(shè)工程施工索賠建設(shè)工程施工索賠10.3.1 工程索賠起因及相應(yīng)的索賠內(nèi)容工程索賠起因及相應(yīng)的索賠內(nèi)容1.風(fēng)險分擔(dān)不均2.施工條件變化3.工程變更4.工期拖延5.業(yè)主違約6.合同缺陷7.工程所在國家法令變更10.3.2 建設(shè)工程施工索賠的程序建設(shè)工程施工索賠的程序意向通知提出索賠申請