黃金租賃的法律性質(zhì)

1、頁眉黃金租賃法律性質(zhì)和稅務(wù)處理探析劉天永律師（2015-07-09）黃金租賃業(yè)務(wù)是指客戶從銀行租賃黃金（或銀行從客戶租入黃金），到期歸還與租入黃金相同重量和成色的黃金，并在租賃期間支付黃金租賃費的業(yè)務(wù)。對于商業(yè)銀行而言，黃金租賃屬于表外業(yè)務(wù)，受金融監(jiān)管的限制程度較??；對于企業(yè)而言，這一業(yè)務(wù)特別適用于產(chǎn)金、用金、涉及黃金加工、貿(mào)易等企業(yè)，不僅可以大大減輕企業(yè)現(xiàn)金流的壓力，而且黃金租賃費與購買相同黃金所需資金的利息相比較低，所以能為企業(yè)節(jié)約資金成本。因此黃金租賃業(yè)務(wù)在我國增長迅速，已經(jīng)成為商業(yè)銀行的重要中間業(yè)務(wù)。黃金租賃的出租方和租入方通常都是上海黃金交易所（以下簡稱“上交所”）會員或會員代理的客

2、戶，黃金租賃的實物交割需要通過上交所完成，并由上交所開具發(fā)票。與普通的租賃業(yè)務(wù)相比，黃金租賃的特殊性在于租入方擁有租入黃金在租賃期間的處置權(quán)。租入方即可以在租入黃金后擇期變現(xiàn)獲得現(xiàn)金，也可以將黃金作為原材料用于生產(chǎn)經(jīng)營。目前，稅法對黃金租賃尚無明確規(guī)定，實務(wù)中黃金租賃業(yè)務(wù)的出租方多按照租賃處理，承租方或按照借款處理、或按照租賃處理。本文擬首先辨析黃金租賃的法律性質(zhì)，在此基礎(chǔ)上對黃金租賃的會計核算和稅務(wù)處理開展分析。、黃金租賃的法律性質(zhì)（一）黃金租賃業(yè)務(wù)的標的物黃金租賃合同中，需要注意的是作為租賃標的物的黃金具有不同于普通租賃標的物的四項特征：1.黃金屬于種類物，可以用品種、規(guī)格、度量衡加以計算

3、并相互替代，而普通租賃的標的物屬于不能為其他物所代替的特定物；2.黃金屬于消耗物，會在使用中因耗用而改變形態(tài)（如加工成首飾），不能作為轉(zhuǎn)移使用權(quán)的債的標的物，而普通租賃的標的物屬于非消耗物；3.租入方擁有標的物的處分權(quán)，而普通租賃中標的物仍然歸出租方所有，租入方只有使用權(quán)，沒有處分權(quán)；4. 租入方到期返還的黃金不是出租方向其交割的原標的物，而是同一規(guī)格的、相同重量的實物黃金，因此黃金租賃合同中存在兩項不同的標的物，一項是出租的標的物，一項是返還的標的物，而普通租賃中租入方返還的標的物與出租的標的物是同一項標的物。（二）黃金租賃的性質(zhì)根據(jù)上文分析，可以發(fā)現(xiàn)黃金租賃與普通租賃相比，其標的物存在四項

4、主要區(qū)別，因此黃金租賃是否屬于租賃存有疑問。目前對黃金租賃的性質(zhì)主要有三種觀點，即租賃說，銷售說和借貸說。1. 租賃說。該觀點的主要依據(jù)是合同形式和實務(wù)中的會計核算：出租人和租入人之間簽訂的合同是“租賃合同”，合同中約定租入人定期向出租人交付租金，實務(wù)中銀行也多將作為租賃標的物的黃金核算為租出資產(chǎn)，因此黃金租賃屬于租賃的一種。租賃說的缺陷在于：（1）租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同，承租方?jīng)]有權(quán)利處置租賃標的物。而黃金租賃中的租入方在取得作為租賃標的物的黃金后，無論是擇機銷售變現(xiàn)還是用于生產(chǎn)其他產(chǎn)品，都屬于一次性耗用，之后標的物已經(jīng)不存在，這與租賃合同的特征不

5、相符。（2）租賃合同中只有一項標的物，承租人租期屆滿時負有返還原物的義務(wù)，但是黃金租賃中有兩項標的物，租入方到期返還的黃金與出租方交付的黃金不是同一項物權(quán)，而是可以替代的種類物。2. 銷售說。該觀點認為出租方在將黃金交付給租入方的過程中，通過上交所完成了實物交割。作為標的物，黃金的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生了轉(zhuǎn)移，因此黃金租賃不屬于只轉(zhuǎn)移使用權(quán)，不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的租賃合同，而是屬于有形動產(chǎn)銷售合同。鑒于租入方歸還黃金時同樣發(fā)生了黃金所有權(quán)轉(zhuǎn)移，所以黃金租賃應(yīng)當分解為兩項銷售合同：出租方出租黃金時按銷售處理，收回黃金時按購進處理，租入方作相反的處理。銷售說從標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的特點出發(fā)否認了黃金租賃屬于租賃合同，

6、但是把黃金租賃中發(fā)生的兩次黃金實物交割看作是兩項孤立的銷售行為不妥，因為按照黃金租賃的合同約定，歸還黃金的義務(wù)在租入方從出租方取得黃金之時已經(jīng)發(fā)生，第二次黃金實物交割是針對第一次交割的同種類替代物返還而非銷售商品抵償債務(wù)。銷售說的另一個缺陷是無法解釋黃金租賃中租入方向出租方支付租金的問題，因為租金屬于融資過程中發(fā)生的費用，而銷售不屬于融資行為，通常不存在買方向賣方支付租金或利息的情況。3. 借貸說。該觀點認為：租入方之所以愿意租賃黃金，是因為希望通過取得黃金使用權(quán)的同時避免支付黃金的貨幣價值，從而以“融物”的方式實現(xiàn)融資，出租方將黃金交付給租入方實質(zhì)上相當于按照租出時標的物黃金的價格向租入方讓

7、渡了資金的使用權(quán)，租入方取得黃金后，無論是擇機銷售變現(xiàn)還是用于生產(chǎn)其他產(chǎn)品，實質(zhì)上都是占用了出租方的資金開展經(jīng)營活動，出租方與租入方構(gòu)成了實質(zhì)上的借貸關(guān)系。在黃金租賃過程中，租金實質(zhì)上是出租方向租入方讓渡資金使用權(quán)而收取的利息，現(xiàn)實中銀行也是以出租黃金的公允價值和租賃天數(shù)為基礎(chǔ)計算租金的，與利息的計算方法類似。如果將黃金租賃界定為借貸合同，合同的標的物應(yīng)當是租出的黃金，但目前我國民法尚無關(guān)于對標的為實物的借貸合同的解釋。根據(jù)現(xiàn)有的學(xué)理解釋，作者認為可以將黃金租賃視作一種消費借貸契約，即把一定數(shù)量的貨幣或?qū)嵨锝桓督栌萌怂?，借用人在約定期限內(nèi)負責歸還同等數(shù)量的貨幣或同種類、品質(zhì)、數(shù)量的實物的合同

8、。這種借貸的特點是借用人歸還的物不是借入的原物，符合黃金租賃的特點。與租賃說相比，借貸說更好的解釋了黃金租賃不同于普通租賃的最重要特點，即租入方有權(quán)處置租入的黃金；與銷售說相比，借貸說合理解釋了租入方到期應(yīng)當歸還同等數(shù)量和質(zhì)量黃金的問題和支付利息（租金）的問題。因此作者認為借貸說體現(xiàn)了黃金租賃交易的實質(zhì)，應(yīng)予采納。（三）黃金租賃標的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移上文已述，在黃金租賃中的租借和歸還兩個環(huán)節(jié)都發(fā)生了黃金的實物交割，那么這兩次實物交割是否涉及標的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移？有一種觀點認為：根據(jù)物權(quán)法第三十九條，所有權(quán)是所有權(quán)人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。然而出租方將標的物交付租

9、入方后，租入方雖然擁有對動產(chǎn)的占有、使用、收益和處分的權(quán)利，但是并不能說明其對標的物就擁有了所有權(quán)，理由是：雖然黃金租賃是有償行為，但是所謂的補償是對借出方讓渡資產(chǎn)使用權(quán)的補償，即租金（或利息），而不是對所有權(quán)轉(zhuǎn)移的補償，因此所有權(quán)未轉(zhuǎn)移。作者認為基于以下三點理由，上述觀點不能成立：第一，除無權(quán)處分等法定情形外，“后手的權(quán)利不得優(yōu)于前手”原則是普遍適用的。黃金租賃的租入方取得黃金后無論直接轉(zhuǎn)讓還是作為原材料投入生產(chǎn)后轉(zhuǎn)讓產(chǎn)品，其后手都取得了轉(zhuǎn)讓標的的所有權(quán)。因此租入方對租入黃金擁有的權(quán)利不可能小于其后手，換言之，租入方必然享有黃金的所有權(quán)；第二，如果不承認出租時黃金所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，則出租方收回黃

10、金時也不應(yīng)確認所有權(quán)轉(zhuǎn)移。但是收回黃金的過程中租入方對黃金的所有權(quán)已消滅，如果不承認所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，則缺少解釋所有權(quán)喪失的理由。第三，出租方交付黃金取得了對價，即一項要求租入方在一定期限內(nèi)以相同數(shù)量和質(zhì)量黃金返還給自己的債權(quán)，因此認為交付黃金沒有得到補償?shù)睦碛刹荒艹闪??；谝陨戏治隹梢耘袛?，在黃金租賃中標的物的所有權(quán)存在兩次轉(zhuǎn)移，首先是在出租過程中出租方將一項標的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移至租入方，之后是在收回黃金時租入方將另一項標的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移至出租方，兩次轉(zhuǎn)移中的標的物是質(zhì)量、數(shù)量相同的種類物，但是不是同一項物權(quán)，因為第一次轉(zhuǎn)移后的標的物已經(jīng)因被出售或耗用而歸于消滅，收回的黃金不是租出的原物，而是替代

11、物。二、黃金租賃的會計處理在對黃金租賃的定性和所有權(quán)轉(zhuǎn)移流程進行分析的基礎(chǔ)上，可以明確出租方和租入方黃金租賃業(yè)務(wù)的會計處理：（一）出租方的會計處理1. 向租入方交付黃金時：如果將黃金租賃判斷為借貸合同，則出租方交付黃金不屬于銷售，不按照企業(yè)會計準則第14號收入確認銷售收入。由于交付黃金后出租方取得了一項債權(quán)，且該項債權(quán)是因為租入方“融物”而發(fā)生的，且該項債權(quán)（即黃金）能夠以公允價值計量，因此該項債權(quán)應(yīng)當作為交易性金融資產(chǎn)。在交付黃金時借記“交易性金融資產(chǎn)”，貸記“庫存商品黃金”。2. 在資產(chǎn)負債表日：出租方應(yīng)根據(jù)即期黃金價格計算公允價值變動，并計入“公允價值變動損益”。3. 在收取利息（租金）

12、時：計入投資收益。4. 從租入方收回黃金時：借記“庫存商品黃金”，并結(jié)轉(zhuǎn)交易性金融資產(chǎn)的成本、公允價值變動和公允價值變動損益，倒擠計算投資收益。（二）租入方的會計處理1. 從出租方取得黃金時：由于租入方已取得黃金的所有權(quán)，應(yīng)當作為資產(chǎn)核算；基于與出租方確認交易性金融資產(chǎn)相同的理由，租入方應(yīng)當把產(chǎn)生的將來歸還同等數(shù)量和質(zhì)量黃金的義務(wù)作為交易性金融負債核算，即：借記庫存商品黃金或原材料黃金，貸記交易性金融負債。2. 在資產(chǎn)負債表日：出租方應(yīng)根據(jù)即期黃金價格計算公允價值變動，并計入“公允價值變動損益”。3. 在支付利息（租金）時：計入財務(wù)費用。4. 向出租方返還黃金時：貸記“庫存商品黃金”，并結(jié)轉(zhuǎn)交

13、易性金融負債的成本、公允價值變動和公允價值變動損益，倒擠計算財務(wù)費用。7 / 10頁眉.以上是一般企業(yè)的會計處理，且省略了稅收影響，銀行等金融機構(gòu)可以改為表外核算，但原理一致。三、黃金租賃的稅務(wù)處理（一）訂立黃金租賃協(xié)議時發(fā)生的納稅義務(wù)訂立黃金租賃協(xié)議時發(fā)生印花稅納稅義務(wù)。根據(jù)印花稅暫行條例附件“稅目稅率表”對各稅目的解釋，黃金租賃不屬于租賃合同或借款合同，而應(yīng)適用購銷合同稅目（屬于供應(yīng)貨物），按照購銷金額的萬分之三貼花。由于黃金租賃合同包含兩次黃金所有權(quán)轉(zhuǎn)移義務(wù)，因此訂立合同時需要按照交付黃金即期價格的2倍貼花，如果出租方交付黃金或租入方返還黃金時的價格高于訂立合同時的黃金即期價格，需要補貼

14、印花。（二）出租黃金涉及的納稅義務(wù)由于出租黃金屬于借貸而非銷售，不確認銷售收入，也不適用國家稅務(wù)總局關(guān)于確認企業(yè)所得稅收入若干問題的通知（國稅函2008875號），不發(fā)生企業(yè)所得稅納稅義務(wù)。但是，根據(jù)增值稅暫行條例實施細則第三條，銷售貨物，是指有償轉(zhuǎn)讓貨物的所有權(quán)。出租黃金時出租方取得了一項債權(quán)，屬于有償轉(zhuǎn)讓所有權(quán)中“從購買方取得其他經(jīng)濟利益”的情形，因此發(fā)生增值稅納稅義務(wù)。根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)黃金交易增值稅征8 / 10頁眉收管理辦法的通知（國稅發(fā)明電200247號）第三條，出租方應(yīng)當按標的物黃金的實際價格計算相應(yīng)的進項稅金轉(zhuǎn)出額，如果租入方是一般納稅人，增值稅專用發(fā)票由上交所的主管稅務(wù)機關(guān)代開，租入方對取得此項發(fā)票涉及抵扣的進項稅額應(yīng)單獨核算和記賬（三）黃金租賃租金涉及的納稅義務(wù)上文已述，黃金租賃的租金相當于“融物”的利息，出租方應(yīng)在在約定取得租金之時計入投資收益，并發(fā)生企業(yè)所得稅納稅義務(wù)和營業(yè)稅納稅義務(wù)。租入方支付的租金可以在稅前據(jù)實扣除。（四）返還黃金涉及的納稅義務(wù)租入方返還黃金時，基于與出租方交付黃金同樣的原理