第12章 國際經(jīng)濟爭議解決法律制度

1、2022-4-22山東政法學(xué)院1第十二章 國際經(jīng)濟爭議解決法律制度山東政法學(xué)院22022-4-22第一節(jié)第一節(jié) 國際經(jīng)濟爭議解決法律制度概述國際經(jīng)濟爭議解決法律制度概述n一、國際經(jīng)濟貿(mào)易爭議的特點和分類就國際經(jīng)濟貿(mào)易關(guān)系的參加者而言，國際經(jīng)濟貿(mào)易領(lǐng)域內(nèi)的爭議可分為以下幾種：n（一）不同國家的國民之間的國際經(jīng)濟貿(mào)易爭議n（二）國家與本國或外國國民之間的國際經(jīng)濟貿(mào)易爭議n（三）國家之間的經(jīng)濟貿(mào)易爭議山東政法學(xué)院32022-4-22二、解決不同國家國民之間的國際經(jīng)濟貿(mào)易爭議的方法n（一）司法方法n即通過訴訟的方法解決國際經(jīng)濟貿(mào)易爭議。n（二）非司法方法n即通過法院以外的方式解決爭議的方法，如通過雙方

2、當(dāng)事人友好協(xié)商或談判，或者由雙方同意的第三人進行調(diào)解或仲裁。這種方法又稱選擇性的解決爭議的方法(alternative dispute resolution,即ADR)。山東政法學(xué)院42022-4-22n在實踐上， ADR是否包括仲裁呢？我們認為：就仲裁庭可對當(dāng)事人之間的爭議作出有法律拘束力的裁決而言，它是一種準(zhǔn)司法的方法。所以，根據(jù)解決爭議的結(jié)果是否具有法律上的拘束力，應(yīng)該把仲裁排除在ADR之外。山東政法學(xué)院52022-4-22第二節(jié)第二節(jié) 國際商事仲裁國際商事仲裁n一、國際商事仲裁的概念和種類n（一）概念n對于何謂國際商事仲裁，法國民事訴訟法典第1492條作了原則性的界定：“如果包含國際商

3、事利益，仲裁就是國際性的。”山東政法學(xué)院62022-4-22（二）特征n1、它是一種自愿解決爭議的方法n2、仲裁解決爭議具有較大的靈活性n3、仲裁裁決具有與法院判決相同的法律效力山東政法學(xué)院72022-4-22（三）國際商事仲裁的種類n1、按照國際商事仲裁協(xié)議主體的法律地位的不同，可分為：不同國家的國民之間和國家與他國國民之間的商事仲裁n2、在一般的國際商事案件中，根據(jù)參與仲裁程序的利害關(guān)系人人數(shù)的不同，可以分為雙方和多方當(dāng)事人仲裁n3、根據(jù)審理國際商事爭議的仲裁機構(gòu)是否具有固定的名稱、章程和辦公地點，可以分為：臨時仲裁機構(gòu)和常設(shè)仲裁機構(gòu)山東政法學(xué)院82022-4-22二、國際商事仲裁協(xié)議n（

4、一）國際商事仲裁協(xié)議的概念與特征n國際商事仲裁協(xié)議是指當(dāng)事各方同意將他們之間已經(jīng)發(fā)生的或?qū)砜赡馨l(fā)生的爭議提交仲裁解決的協(xié)議。山東政法學(xué)院92022-4-22特征：n1、它是特定的法律關(guān)系的當(dāng)事人之間同意將他們之間的爭議提交仲裁解決的共同的意思表示，而不是一方當(dāng)事人的意思表示。n2、仲裁協(xié)議是使某一特定的仲裁機構(gòu)取得對協(xié)議項下的案件的管轄權(quán)的依據(jù)，同時也是排除法院對該 特定案件實施管轄的主要的抗辯理由。但仲裁協(xié)議經(jīng)法院認定無效、失效或者不能施行者，不在此限。n3、一項有效的仲裁協(xié)議，是仲裁裁決得以承認與執(zhí)行的基本前提。山東政法學(xué)院102022-4-22（二）國際商事仲裁協(xié)議的表現(xiàn)方式及其主要內(nèi)

5、容n1、表現(xiàn)方式n國際商事仲裁協(xié)議有兩種表現(xiàn)形式：合同中的仲裁條款和專門的仲裁協(xié)議書。n2、內(nèi)容n仲裁條款、單獨的仲裁協(xié)議書都必須包括如下內(nèi)容：將爭議提交仲裁解決的意思表示；提交仲裁的事項；仲裁庭的組成或仲裁機構(gòu)。山東政法學(xué)院112022-4-22（三）國際商事仲裁協(xié)議的效力n一項有效的仲裁協(xié)議，至少應(yīng)當(dāng)具備以下條件：n1、仲裁協(xié)議必須是雙方當(dāng)事人真實的意思表示，而不是一方當(dāng)事人通過欺詐的方式強使另一方當(dāng)事人接受此項協(xié)議的產(chǎn)物。n2、訂立協(xié)議的雙方當(dāng)事人依照應(yīng)當(dāng)適用的法律，必須具有合法的資格和能力。如果當(dāng)事人依據(jù)應(yīng)當(dāng)適用的法律為無行為能力者，則致使仲裁協(xié)議無效。n3、仲裁協(xié)議的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)合法，即

6、當(dāng)事人約定的仲裁事項必須是按照有關(guān)國家的法律可以通過仲裁方式解決的事項。這些法律一般為裁決地法或裁決執(zhí)行地 國的法律。n4、仲裁協(xié)議的形式必須合法，仲裁協(xié)議必須采用書面形式。山東政法學(xué)院122022-4-22（四）仲裁條款的獨立性n仲裁條款可獨立于它所依據(jù)的合同而獨立存在。山東政法學(xué)院132022-4-22三、國際商事仲裁的法律適用n（一）仲裁程序的適用法律n1、仲裁程序法的適用范圍n2、仲裁程序法的確定n3、關(guān)于非內(nèi)國仲裁的理論與實踐山東政法學(xué)院142022-4-22（二）解決爭議實體問題的適用法律n1、爭議所依據(jù)的合同是判定當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)的基本文件n2、合同準(zhǔn)據(jù)法及其確定山東政法學(xué)院15

7、2022-4-22四、外國仲裁裁決的承認與執(zhí)行n（一）承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的依據(jù)n執(zhí)行地國的法院承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的依據(jù)有兩個：執(zhí)行地國的國內(nèi)法；執(zhí)行地國締結(jié)或參加的雙邊或多邊國際公約。 山東政法學(xué)院162022-4-22（二）申請承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的程序和條件n1、程序n2、條件n（1）一般情況下申請和執(zhí)行外國仲裁裁決應(yīng)滿足下列條件：n即申請人只要向執(zhí)行地國的法院提交仲裁協(xié)議經(jīng)公證的裁決書之正本或經(jīng)認證的副本，以及仲裁協(xié)議之正本或經(jīng)公證的副本。如果裁決書或仲裁協(xié)議所使用的語文不是裁決執(zhí)行地國的語文，則申請人應(yīng)當(dāng)提供此項語文的文本。執(zhí)行地國的法院在執(zhí)行該公約裁決時，不得較承認與執(zhí)行其

8、本國仲裁裁決附加過于苛刻的條件。山東政法學(xué)院172022-4-22n（2）在下列條件下，對申請可不予執(zhí)行：n訂立仲裁協(xié)議的一方當(dāng)事人依據(jù)對其適用的法律為無行為能力者；仲裁協(xié)議依據(jù)當(dāng)事人選擇適用的法律無效；如無此項選擇，依據(jù)裁決地國的法律為無效者；n被申請人未能得到關(guān)于指定仲裁員或進行仲裁程序的適當(dāng)通知，或者由于其他原因，未能陳述其案情的；n仲裁庭越權(quán)，即裁決事項超出了仲裁協(xié)議規(guī)定的范圍，但如果當(dāng)事人提交仲裁的事項可與未提交仲裁的事項區(qū)別開來的話，則裁決中關(guān)于當(dāng)事人之間約定的提交仲裁的事項的部分仍然可以執(zhí)行；山東政法學(xué)院182022-4-22n仲裁庭的組成或仲裁程序與當(dāng)事人之間的約定不符，如無此

9、項約定，與仲裁地國的法律不符；n裁決對當(dāng)事人尚無拘束力，或已經(jīng)被裁決地國的主管機關(guān)或者進行此項仲裁所適用的法律的國家的主管機關(guān)撤銷。n此外，如果執(zhí)行地的法院認定，該仲裁裁決依據(jù)執(zhí)行地國的法律為不可通過仲裁解決的事項，或者承認與執(zhí)行此項裁決與法院地國的公共政策相抵觸的，也可拒絕承認與執(zhí)行該仲裁裁決。 山東政法學(xué)院192022-4-22（三）我國法院對外國仲裁裁決的承認與執(zhí)行n1、我國執(zhí)行外國仲裁裁決的依據(jù)n我國承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的依據(jù)是民事訴訟法中的有關(guān)規(guī)定和我國締結(jié)和參加的雙邊和多邊國際公約。我國于1987年1月22日成為紐約公約的締約國。n2、執(zhí)行機構(gòu)n申請人申請執(zhí)行外國仲裁裁決的，應(yīng)當(dāng)直接向被執(zhí)行人住所地或者其財產(chǎn)所在地的中級人民法院申請。山東政法學(xué)院202022-4-22n3、執(zhí)行期限n按照我