國際商法 公司法

1、公司法公司法學(xué)習(xí)內(nèi)容學(xué)習(xí)內(nèi)容公司法公司法公司法：是指國家為了實(shí)現(xiàn)對公司企業(yè)的公司法：是指國家為了實(shí)現(xiàn)對公司企業(yè)的管理而制定的，規(guī)范公司企業(yè)的成立、組管理而制定的，規(guī)范公司企業(yè)的成立、組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營管理、合并、織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營管理、合并、解散與清算，規(guī)范公司企業(yè)解散與清算，規(guī)范公司企業(yè)對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范的對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱?？偡Q。公司公司是指依據(jù)國家公司法的規(guī)定組織、登記成是指依據(jù)國家公司法的規(guī)定組織、登記成立的，以營利為目的的企業(yè)社團(tuán)法人立的，以營利為目的的企業(yè)社團(tuán)法人公司的特征：公司的特征：1. 公司是一種社團(tuán)法人公司是一種社團(tuán)法人 社團(tuán)性：公司的成立須有若干成員發(fā)起社團(tuán)性：公司的

2、成立須有若干成員發(fā)起設(shè)立設(shè)立 法人性：公司作為一個法律上的主體可法人性：公司作為一個法律上的主體可以獨(dú)立的享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)以獨(dú)立的享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)男子替欠債公司當(dāng)法男子替欠債公司當(dāng)法人險遭牢獄之災(zāi)人險遭牢獄之災(zāi) A以月薪以月薪2000元被聘為公司法定代表人，元被聘為公司法定代表人，他沒想到公司對外欠債近他沒想到公司對外欠債近200萬元正被法院強(qiáng)萬元正被法院強(qiáng)制執(zhí)行，直到宣布對他的拘留決定時，他才制執(zhí)行，直到宣布對他的拘留決定時，他才向幕后老板求救。在他被送進(jìn)拘留所的最后向幕后老板求救。在他被送進(jìn)拘留所的最后一刻，公司作出還款承諾。一刻，公司作出還款承諾。 2.公司以營利為目的公司以營利為目

3、的3.公司依法成立公司依法成立種類以責(zé)任形式為標(biāo)準(zhǔn)：有限、無限責(zé)任、兩合和股份有限公以責(zé)任形式為標(biāo)準(zhǔn)：有限、無限責(zé)任、兩合和股份有限公司司P57以控制權(quán)關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)：母公司和子公司以控制權(quán)關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)：母公司和子公司以管轄系統(tǒng)為標(biāo)準(zhǔn)：本公司和分公司以管轄系統(tǒng)為標(biāo)準(zhǔn)：本公司和分公司以為公司信用為標(biāo)準(zhǔn)：人合公司、資合公司、人合資合公以為公司信用為標(biāo)準(zhǔn)：人合公司、資合公司、人合資合公司司以公司的國籍為標(biāo)準(zhǔn)：本國公司和外國公司以公司的國籍為標(biāo)準(zhǔn)：本國公司和外國公司公司設(shè)立的程序1.訂立公司章程訂立公司章程2.籌集資本籌集資本&組建公司的管理機(jī)構(gòu)組建公司的管理機(jī)構(gòu)2.進(jìn)行成立登記進(jìn)行成立登記案例案例

4、 “長鴻食品進(jìn)出口有限責(zé)任公司長鴻食品進(jìn)出口有限責(zé)任公司”在在海淀海淀區(qū)工商管理局區(qū)工商管理局登記后，于登記后，于2002年年4月月1日剪彩開日剪彩開業(yè)。業(yè)。2002年年6月月1日，位于馬路對面的日，位于馬路對面的“長鴻飲長鴻飲食進(jìn)出口有限責(zé)任公司食進(jìn)出口有限責(zé)任公司”也新開張。它是在也新開張。它是在西城西城區(qū)工商局區(qū)工商局登記的。登記的。 兩公司為名稱發(fā)生了爭議，都堅持自己是有兩公司為名稱發(fā)生了爭議，都堅持自己是有理的。理的。 長鴻食品進(jìn)出口有限責(zé)任公司長鴻食品進(jìn)出口有限責(zé)任公司認(rèn)為：自己先認(rèn)為：自己先在工商局登記，先開業(yè)，長鴻飲食進(jìn)出口有限責(zé)在工商局登記，先開業(yè)，長鴻飲食進(jìn)出口有限責(zé)任公司

5、與自己的公司的名稱近似，經(jīng)營類似的產(chǎn)任公司與自己的公司的名稱近似，經(jīng)營類似的產(chǎn)品，侵犯了自己的利益。品，侵犯了自己的利益。 長鴻飲食進(jìn)出口有限責(zé)任公司長鴻飲食進(jìn)出口有限責(zé)任公司認(rèn)為：兩個公認(rèn)為：兩個公司雖然近在咫尺，但是屬于不同的行政機(jī)關(guān)管轄，司雖然近在咫尺，但是屬于不同的行政機(jī)關(guān)管轄，沒有侵犯對方的利益。沒有侵犯對方的利益。 問問 ：你認(rèn)為應(yīng)該如何處理？：你認(rèn)為應(yīng)該如何處理？長鴻飲食進(jìn)出口有限責(zé)任公司的名稱專用權(quán)，應(yīng)當(dāng)受到長鴻飲食進(jìn)出口有限責(zé)任公司的名稱專用權(quán)，應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)。保護(hù)。在我國，關(guān)于公司名稱，基本上是采用的在我國，關(guān)于公司名稱，基本上是采用的“有限制的自有限制的自由主義原則由主義原

6、則”與與“真實(shí)原則真實(shí)原則”。 “有限制的自由主義原則有限制的自由主義原則” ：在不違背法律之劃定的條：在不違背法律之劃定的條件下，公司可以根據(jù)自己的意志選擇自己的名稱。件下，公司可以根據(jù)自己的意志選擇自己的名稱。 “真實(shí)原則真實(shí)原則” ：公司選擇的名稱，必需與經(jīng)營的內(nèi)容、：公司選擇的名稱，必需與經(jīng)營的內(nèi)容、經(jīng)營的范圍、承擔(dān)的責(zé)任一致，不是他人產(chǎn)生曲解，也經(jīng)營的范圍、承擔(dān)的責(zé)任一致，不是他人產(chǎn)生曲解，也保護(hù)了社會利益。保護(hù)了社會利益。企業(yè)名稱登記治理劃定企業(yè)名稱登記治理劃定 第六條第六條 企業(yè)只準(zhǔn)使用一個名稱，在登記主管機(jī)關(guān)轄企業(yè)只準(zhǔn)使用一個名稱，在登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得與已登記注冊的同行業(yè)企

7、業(yè)名稱相同或者近似。區(qū)內(nèi)不得與已登記注冊的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或者近似。 確有特殊需要的，經(jīng)省級以上登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，確有特殊需要的，經(jīng)省級以上登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，企業(yè)可以在劃定的范圍內(nèi)使用一個從屬名稱。企業(yè)可以在劃定的范圍內(nèi)使用一個從屬名稱。參考答案參考答案關(guān)于本案，兩個公司不在一個行政區(qū)內(nèi)，不屬于一個登關(guān)于本案，兩個公司不在一個行政區(qū)內(nèi)，不屬于一個登記機(jī)關(guān)治理，故長鴻飲食進(jìn)出口有限責(zé)任公司沒有侵犯記機(jī)關(guān)治理，故長鴻飲食進(jìn)出口有限責(zé)任公司沒有侵犯他人的名稱權(quán)他人的名稱權(quán)。參考答案參考答案公司的合并：兩個或者兩個以上公司訂立協(xié)議，公司的合并：兩個或者兩個以上公司訂立協(xié)議，依法定程序而歸并為一個公司

8、的法律行為依法定程序而歸并為一個公司的法律行為種類種類：吸收合并：兩個以上的公司合并以后，由其吸收合并：兩個以上的公司合并以后，由其中一個公司繼存，其他公司的法人資格都?xì)w中一個公司繼存，其他公司的法人資格都?xì)w于消滅于消滅新設(shè)合并：兩各以上的公司合并以后，其法人新設(shè)合并：兩各以上的公司合并以后，其法人資格都?xì)w于消滅，而另外設(shè)一個新公司資格都?xì)w于消滅，而另外設(shè)一個新公司注：公司吸收合并自作出決定之日就應(yīng)通知注：公司吸收合并自作出決定之日就應(yīng)通知10日內(nèi)通知債權(quán)人，日內(nèi)通知債權(quán)人，并在并在30日內(nèi)報紙上至少公布日內(nèi)報紙上至少公布3次次。合并時，各方的債權(quán)債務(wù)均應(yīng)轉(zhuǎn)移。吸收合并的，由吸收公司合并時，各

9、方的債權(quán)債務(wù)均應(yīng)轉(zhuǎn)移。吸收合并的，由吸收公司繼承被吸收公司的債權(quán)和債務(wù)；新設(shè)合并的，原合并各自的債繼承被吸收公司的債權(quán)和債務(wù)；新設(shè)合并的，原合并各自的債權(quán)和債務(wù)，由新設(shè)公司承繼權(quán)和債務(wù)，由新設(shè)公司承繼資本構(gòu)成原則：資本構(gòu)成原則：1.資本確定資本確定2.資本維持資本維持3.資本維持資本維持P61公司的合并兩個或兩個以上的公司依據(jù)法律規(guī)定，兩個或兩個以上的公司依據(jù)法律規(guī)定，通過協(xié)議合并為一個公司的法律行為。通過協(xié)議合并為一個公司的法律行為。種類種類吸收合并：是指兩個或兩個以上的公司通過協(xié)吸收合并：是指兩個或兩個以上的公司通過協(xié)議合并到其中的某一個公司，即其中的某一個議合并到其中的某一個公司，即其中

10、的某一個公司吸收其它公司，被吸收公司歸于解散。公司吸收其它公司，被吸收公司歸于解散。新設(shè)合并：是指兩個或兩個以上的公司合并后新設(shè)合并：是指兩個或兩個以上的公司合并后另外成立一個新公司，原來的公司全部解散另外成立一個新公司，原來的公司全部解散吸收合并吸收合并 案例案例TCL吸收合并案吸收合并案 2004年，年，TCL集團(tuán)股份有限公司集團(tuán)股份有限公司首次公開發(fā)行新股首次公開發(fā)行新股（IPO）通過了證監(jiān)會的核準(zhǔn)，并已于）通過了證監(jiān)會的核準(zhǔn)，并已于1月月7日上網(wǎng)發(fā)行。此日上網(wǎng)發(fā)行。此次吸收合并方案，從次吸收合并方案，從2003年年9月月30日日TCL集團(tuán)第一次發(fā)布相集團(tuán)第一次發(fā)布相關(guān)公告，到刊登關(guān)公告

11、，到刊登IPO招股說明書，前后僅用了招股說明書，前后僅用了2個月時間。而個月時間。而且且TCL集團(tuán)采用的母公司吸收合并上市子公司，并發(fā)行新股集團(tuán)采用的母公司吸收合并上市子公司，并發(fā)行新股上市的模式，在中國資本市場上也是上市的模式，在中國資本市場上也是絕無僅有的絕無僅有的。 TCL集團(tuán)并購案采用的吸收合并方式是：集團(tuán)并購案采用的吸收合并方式是：TCL集團(tuán)吸收集團(tuán)吸收TCL通訊股東的股份，并將這部分股份轉(zhuǎn)化為通訊股東的股份，并將這部分股份轉(zhuǎn)化為TCL集團(tuán)的股集團(tuán)的股份，份，TCL集團(tuán)發(fā)行新股上市，集團(tuán)發(fā)行新股上市，TCL通訊退市通訊退市。 具體的操作手法是：具體的操作手法是： TCL通訊全體流通股

12、股東將其所持通訊全體流通股股東將其所持有的全部流通股股份按照有的全部流通股股份按照4.96478873的折股比例，換取的折股比例，換取TCL集團(tuán)發(fā)行的股份，集團(tuán)發(fā)行的股份，TCL通訊的全部資、負(fù)債及權(quán)益并入通訊的全部資、負(fù)債及權(quán)益并入TCL集團(tuán)，集團(tuán)，TCL集團(tuán)以每股集團(tuán)以每股4.26元首次公開發(fā)行股票。通過這種元首次公開發(fā)行股票。通過這種方式方式TCL集團(tuán)共發(fā)行新股集團(tuán)共發(fā)行新股994,395,944股，其中股，其中404,395,944股用于換股，剩余的股份共募集資金股用于換股，剩余的股份共募集資金25.134億元。億元。新設(shè)合并新設(shè)合并公司的解散已經(jīng)依法成立的公司，因章程或法律所已經(jīng)依法

13、成立的公司，因章程或法律所規(guī)定事由的發(fā)生而依法消滅的法律行為規(guī)定事由的發(fā)生而依法消滅的法律行為任意解散：依照公司章程或股東會的決議自動解散公司。任意解散：依照公司章程或股東會的決議自動解散公司。強(qiáng)制解散：政府主管機(jī)關(guān)命令解散或法院判決解散強(qiáng)制解散：政府主管機(jī)關(guān)命令解散或法院判決解散公司的法律行為。公司的法律行為。公司法公司法 第一百零四條第一百零四條 股東出席股東大會會議股東出席股東大會會議所持每一股所持每一股份有一表決權(quán)。但是公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。份有一表決權(quán)。但是公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。 股東大會作出決議必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過股東大會作出決議必須經(jīng)出席會議的股東

14、所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是股東大會作出修改公司章程、增加或者半數(shù)通過。但是股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議以及公司合并、分立、解散或者變減少注冊資本的決議以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的更公司形式的決議必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過三分之二以上通過公司的清算清算程序：清算程序：1.選任清算組成人員；選任清算組成人員；2.通知債權(quán)人申通知債權(quán)人申報債權(quán)報債權(quán)3.清償債務(wù)清償債務(wù)4.分配剩余財分配剩余財5.清算終結(jié)清算終結(jié)當(dāng)發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向當(dāng)發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申

15、請宣告破產(chǎn)人民法院申請宣告破產(chǎn)公司清算：公司解散后，處分公司財產(chǎn)以了解公司公司清算：公司解散后，處分公司財產(chǎn)以了解公司債權(quán)債務(wù)關(guān)系，從而使得公司法人資格歸于消滅的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，從而使得公司法人資格歸于消滅的行為行為案例因?yàn)閲H市場行情發(fā)生重大，如果繼續(xù)經(jīng)營，因?yàn)閲H市場行情發(fā)生重大，如果繼續(xù)經(jīng)營，回造成重大損失。于是，回造成重大損失。于是，2003年年4月月1日，日，G市市煤炭（集團(tuán)）有限責(zé)任公司召開股東大會，出煤炭（集團(tuán)）有限責(zé)任公司召開股東大會，出席股東大會的股東所持表決權(quán)的席股東大會的股東所持表決權(quán)的73%同意公司同意公司解散，并作出決議。經(jīng)過一番努力，清算組于解散，并作出決議。經(jīng)過一番

16、努力，清算組于4月月28日。董事會通知債權(quán)人宏遠(yuǎn)有限責(zé)任公日。董事會通知債權(quán)人宏遠(yuǎn)有限責(zé)任公司與振榮有限責(zé)任公司。董事會于同日，在報司與振榮有限責(zé)任公司。董事會于同日，在報紙上刊登了一次公告，告知所有債權(quán)人及時行紙上刊登了一次公告，告知所有債權(quán)人及時行使權(quán)利。使權(quán)利。問：你認(rèn)為是否存在不合法的地方？問：你認(rèn)為是否存在不合法的地方？參考答案清算組成立與公告程序不合法清算組成立與公告程序不合法1.出席股東大會的股東所持表決權(quán)的出席股東大會的股東所持表決權(quán)的73%同意公司解散，同意公司解散，并作出決議是對的，超過了并作出決議是對的，超過了2/32.公司法規(guī)定，股東會決議解散公司，應(yīng)當(dāng)在公司法規(guī)定，股

17、東會決議解散公司，應(yīng)當(dāng)在15日日內(nèi)成立清算組，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起內(nèi)成立清算組，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債日內(nèi)通知債權(quán)人，并于權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上至少公告日內(nèi)在報紙上至少公告3次。該公司在這次。該公司在這個方面違反規(guī)定個方面違反規(guī)定3.股份有限公司的清算組由股東大會確定其人員，逾期股份有限公司的清算組由股東大會確定其人員，逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院組不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院組成清算組，進(jìn)行清算。成清算組，進(jìn)行清算。公司的種類公司的種類無限公司有限公司兩合公司股份有限公司外國公司無限公司無限公司兩合公司兩合公司概念概念 是指由兩個或

18、兩個以是指由兩個或兩個以上的股東組成，全體上的股東組成，全體股東對公司債務(wù)承擔(dān)股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任的無限連帶清償責(zé)任的公司企業(yè)公司企業(yè) 是指由一人以上的無限責(zé)任股東與是指由一人以上的無限責(zé)任股東與一人以上的有限責(zé)任股東所組成的，一人以上的有限責(zé)任股東所組成的，其無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負(fù)無限其無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任，而有限責(zé)任股東則只以連帶責(zé)任，而有限責(zé)任股東則只以其出資額為限對公司負(fù)責(zé)的公司企其出資額為限對公司負(fù)責(zé)的公司企業(yè)業(yè)特征特征無限公司應(yīng)有兩個以無限公司應(yīng)有兩個以上的股東上的股東無限公司股東對公司無限公司股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限清償責(zé)債務(wù)承擔(dān)無限清償責(zé)任任無限公司股東對公司無限公司股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任無限公司股東可以直無限公司股東可以直接參加公司的經(jīng)營管接參加公司的經(jīng)營管理理兩合公司建有無限公司與有限公司兩合公司建有無限公司與有限公司的雙重性質(zhì)的雙重性質(zhì)兩合公司中各股東所承擔(dān)的責(zé)任不兩合公司中各股東所承擔(dān)的責(zé)任不同同兩合公司中各股東