司法考試必考知識點

1、文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持1、 司法考試刑法命題的規(guī)律1、 司法解釋的重要性，搶劫罪、盜竊罪、貪污罪、受賄罪的司法解釋是每年必考內容；2、 歷年司法考試由題的一個規(guī)律：糾正司法實踐中的錯誤；3、 未成年人犯罪司法解釋要重視；4、 09年刑法的難度與08年相當。2、 09年刑法命題重要考點犯罪論60%70%分值（一）、犯罪構成方面：1、主體與主觀方面，主體：A:已滿14周歲一不滿16周歲的人的刑事責任問題，對8種行為負責。B:單位犯罪：那些犯罪只能有單位構成？那些犯罪不可有單位構成？如貸款詐騙罪不能由單位構成。那些行為表面上看是單位犯罪實際上是自然人犯罪？單位和

2、個人共同犯罪如何處理？C:共犯與身份犯的認定：貪污受賄罪與職務侵占罪的關于共犯的司法解釋。2、主觀方面：犯罪故意（間接故意與過失的區(qū)別）；認識錯誤文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持（二）、正當防衛(wèi)：正當防衛(wèi)的構成條件；特殊防衛(wèi)權的行使；刑法法條第20條第3款。（三）、犯罪未遂與犯罪中止（四）、共同犯罪（最重要的考點）1、共同犯罪的成立條件；2、不是共同犯罪的情形？例（十分重要）：A、B兩人互不認識，一天晚上1112點，A騎自行車經過一家超市，發(fā)現超市門開著（不知道門是怎么開的），里面沒人，A停放好自行車后進入超市取東西；B也騎自行車經過，也進入超市取東西，兩人相視而笑

3、，30分鐘后A裝了一大袋子東西欲走，無法把東西搬上自行車，這時A讓B過來幫忙，幫他把袋子抬到自行車上，B想對自己也沒有壞處，就過來幫A。A走后B吸收A的教訓,心想拿少些吧，不然自己抬不動。隨后B拿了東西也走了。事后知道：A偷的東西價值2萬元；B偷的東西價值1萬元。下面那些是正確的說法：（）A、AB是共犯；B、AB是同時犯，單獨構成盜竊罪，屬單獨責任；C、A的盜竊數額是2萬，B的盜竊數額是1萬；D、A的盜竊數額是2萬，B的盜竊數額是3萬；正確答案：AD文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持3、共同犯罪的范圍：部分犯罪共同說即行為不同，范圍不同也有可能成立共犯。4、共同實行犯

4、的處理：部分行為全部責任原則例：甲乙對丙有仇，同時對丙開槍，由現有三種情況：1、能夠證明是甲打中丙，丙死亡，乙沒有打中；甲成立故意殺人，乙也成立故意殺人，是共犯2、丙中一槍，死亡，查不清是甲還是乙打中的；甲乙成立故意殺人的共犯3、甲乙都沒有打中丙，結果打中傍邊一個價值1000萬元的古董；甲乙都是故意殺人未遂。如果甲乙不是共犯，互不認識，同時從不同角度開槍射擊，丙中一槍倒地死亡，事后無法查明是誰打中的，甲乙都是故意殺人未遂。刑罰論部分10%左右的分值（一）、自首與立功的認定自首又有重大立功的應當減輕或免除處罰。其中重大是指可能被判處無期以上刑罰或在本省、自治區(qū)、直轄市或在全國范圍有較大影響的情形

5、。要注意：故意傷害罪的量刑標準；綁架罪的法定刑（10年起）殺害人質或致人死亡的處死刑；搶劫罪的八種加重處罰情形（10年以上）；貪污受賄罪10萬元以上的處死刑；盜竊罪的定罪數額5002000元，數額巨大50002萬，特別巨大3萬一10萬以上；搶奪罪的數額與盜竊罪相同；詐騙罪的起點2000元，20萬元以上無期徒刑；文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持（二）、累犯的認定一般累犯與特別累犯的區(qū)別（三）、緩行與假釋制度假釋的前提條件，假釋的效果，假釋的考驗期。罪刑各論20%30%分值案例分析題1、侵害個人利益的犯罪，財產型犯罪更為重要；如：盜竊罪、搶劫、詐騙、綁架、非法拘禁。2、

6、侵犯社會利益的犯罪危害公共安全的犯罪（02-08年考了3題5分）；經濟犯罪（10分左右），有考案例的可能性；妨害社會管理的犯罪貪污、賄賂犯罪、瀆職罪，可能考案例。3、 高分考生要克服的刑法難點總則部分1、因果關系的判斷例1:甲在山崖邊，暴力致乙重傷昏迷，甲看乙昏迷隨即離開。過了一段時間，乙開始有些蘇醒，但仍然沒有完全清醒，乙站起來想離開此地，不慎掉下懸崖摔死。例2:A在牛奶中投毒想殺害B,B早上8:00喝下牛奶（根據A投放的毒藥的劑量，B在9:00中必死無疑），隨即去飛機場趕飛機，8:30飛機由現事故B在事故中傷生。下列說法正確的是：（）文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載

7、支持A:A無罪B:A故意殺人未遂C;成立故意殺人既遂D:A成立投毒罪答案：B介入因素：根據最初行為的危害性大小來判斷因果關系的是否中斷；介入因素是否偶然的、異常的；介入因素對結局的影響力的大小來判斷因果關系的是否中斷。被害人體質特殊情況因果關系的認定例：60歲的老大爺與小伙發(fā)生爭執(zhí)，小伙輕推了老人一把，致老人倒地，心臟病突發(fā)死亡。認定：因果關系存在，定罪取決于行為人對被害人體質的認識：知道被害人體質的，定過失致人死亡罪；行為人不知道被害人的體質的，無罪。認識錯誤：法律認識錯誤與事實認識錯誤事實認識錯誤有具體的認識錯誤和抽象的認識錯誤之分，前者不影響既遂的認定。2、未遂與中止的認定繼續(xù)實行犯罪遇

8、到一定障礙，障礙很小，可以繼續(xù)犯罪的，如果行為人中止犯罪的可認定為犯罪中止。3、共犯文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持共犯與間接正犯區(qū)別；共犯與教唆犯的區(qū)別；主犯與從犯的區(qū)別；4、累犯與緩行、假釋的關系分則部分5、侵占罪與盜竊罪的區(qū)別關鍵區(qū)別財物是誰控制？自己控制變?yōu)樽约核袨榍终?；別人控制變?yōu)樽约嚎刂茷楸I竊；6、盜竊與詐騙的區(qū)別被害人被騙后自愿處分自己的財物為詐騙；所有調包的行為均為盜竊。例：甲在超市趁超市管理人不注意，把裝有方便面箱子里的方便面取由，裝進DV配盤（價值較貴），封好后帶到收銀員處結賬，收銀員不知道里面裝的是DVD光盤，按照箱子上方便面價格的條形碼收款

9、。隨后甲把箱子帶回家。7、非法拘禁罪與綁架、搶劫罪的區(qū)別。最后請大家看一下重要的司法解釋與條文：特別是第17條第2款一定要掌握。一、明確卷面題目難易程度的分布規(guī)律，做到有的放矢。司法考試試卷題目設置要求分為上、下限：上限為具備科學性、合理性要求；下限為不由常識性錯誤，整體要求是文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持不由常識性錯誤，當然，科學、合理不可能完全做到。這也是司法考試制度完善過程中的現階段所決定的。卷面試題難易程度的分布（也就是600分的構成要求）：1、容易的題目為150分，這塊題目是受過基礎教育的人都可以答對的。2、不容易的題目占150分，這是要經過法學教育、司

10、法考試培訓，或者關注于國家法制進程、思維和視野開闊的普通人士也可以答由來的。3、較難的題目是150分，這部分題目對考生而言能否通過司法考試都取決于此。4、難的題目有150分，這部分題目考生答對的可能性很小。即便是同一個專業(yè)、同一個領域中的著名學者也未必能做對?？忌ㄟ^以上的分析不難看由決定一個考生命運的是較難的題目所占的150分。所以當一個考生考到450分，他肯定是狀元了，不是全國狀元，也是地區(qū)狀元。二、明確題型設置，多選題、不定向選擇題決定考生命運。單選題在國家司法考試當中占150分，多選題和不定項選擇題占300分。單選題設置技術簡單，考生答題正確率也高，在單選題、主觀試卷當中考生普遍（不管

11、是否通過）分數成績懸殊很小，真正拉開考生之間差距的是多選題和不定項選擇題。這部分題目設置溶入了我所說的不容易的、較難的和難的題目。文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持我經常把單選題比喻為花樣滑冰項目當中的常規(guī)動作；而多選題和不定項選擇題就是“自選動作”了。決定于一個花樣滑冰選手是否能脫穎而生的是自選動作的難度和穩(wěn)定，決定考生是否能通過國家司法考試要看他多選題和不定項選擇題的正確律。我?guī)啄昵熬吞岢粋€想通過國家司法考試的考生”單選題要有持續(xù)、穩(wěn)定的高正確率；多選題目和不定項選擇題要有充分、超常的發(fā)揮”。如果一個考生不解決好多項選擇題和不定項選擇題正確率忽高忽低、不穩(wěn)定的狀

12、態(tài)無從談起通過國家司法考試。至于多項選擇題和不定項選擇題更深入的屬性這里不談。三、關于輔導用書和歷年真題關于輔導書的閱讀我將分上、中、下有三篇文章具體去談，是針對六、七、八三個月考生備進程作以指導的。讀書大家都會，但是真正讀“由來”，不為輔導書所困、所擾、所疲、所厭不是一般考生可以做到的。國家司法考試之所以難通過輔導用書閱讀量過大是其原因之一（不是主要原因，主要原因還是錄取率）。輔導用書科學、合理的運用談起來容易，做起來非常難。輔導用書只有和歷年真題結合好對通過司法考試才有幫助。關于歷年真題。歷年真題大家一定要給予充分重視，原因有以下幾點：1、司法考試考的就是題目（試題），而歷年文檔來源為：從

13、網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持真題實際上就是以往的考題。2、目前的國家司法考試培訓和司法考試自身是脫節(jié)的，還是傳統(tǒng)意義上的培訓模式，沒有與時俱進的適應司法考試新的變化和趨勢。3、能夠真正做到應試輔導的老師了了可數，即便是傳統(tǒng)意義上的名師真也是青黃難接（如果還沿襲傳統(tǒng)的輔導模式我認為可以青黃不接，甚至青黃別接）。因為能夠講授到應試層面，對一個輔導老師而言投入的精力可能比司法考試考生還要大，能做到應試型講授的必須是學術新睿、新生代。目前的司法考試培訓所傳授的是基本的常規(guī)的動作，而司法考試本身是個擂臺，靠這一些基本的常規(guī)動作上了擂臺必然敗下陣來。四、民刑要持續(xù)發(fā)力傳統(tǒng)意義上重點開始動

14、搖民刑法對于一個考生來講不同于其他部分法的地方在于：每一個考生只有投入大量的時間、只有持續(xù)的學習、只有深入的把握才可以學好，至于憲法、法理等等許多部門法采取臨陣磨槍的權宜之計是立竿見影的，非常有效。部門法傳統(tǒng)意義上的重點，因為司法考試與所謂的培訓所形成的博弈狀態(tài)之由現，必然會產生動搖，但不是廣泛的、大面積的動搖。實際上這點變化只在幾十分左右，但是真正摧毀的是因襲十余年的傳統(tǒng)培訓模式。五、多做歷年真題帶動閱讀和思考文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持閱讀只可能使一個人的思維處在理解的狀態(tài)，大多數人至少如此，所以有時我說閱讀是被動的。要想帶著問題去閱讀只有做題，而且是做歷年

15、真題。歷年真題可以使考生對輔導書的閱讀從理解的狀態(tài)升華到思考的狀態(tài)，升華到分析問題、解決問題的狀態(tài)。使被動的閱讀變?yōu)橹鲃??？鬃拥那Ч琶枴皩W而不思則惘，思而不學則怠。”輔導用書閱讀只能使考生停留在學的層面；重點法條記憶、輔導書的理解只能使考生徘徊在思的范疇；而怠和惘的問題依然存在，無從解決。恰恰只有“閱讀輔導用書、記憶重點法條再緊密結合歷年真題演練、研習才可以解決這個問題，使考生“學而思”融為一體，“怠”和“惘”的問題自然迎刃而解。以上是我對以往關于司法考試備考觀點的集中總結，像我以前說的屬于管窺蠡測，“這里不是思想的綠地，也許是扼殺思想的泥沼”。但肯定可以給大家備考提供一個視點。即便是井底之

16、蛙，我望到的肯定是天空。所有參加國家司法考試的考生不一定大家都是有志于國家未來的法制建設，但都是滿懷理想，積極進取的，想通過司法考試改變目前的生存狀態(tài)的。都是想過上幸福乃至腐朽的生活的，當然腐朽、腐敗的生活未必是幸福的，而且最終肯定是不幸福的。在這里衷心祝愿看過我這篇文章的考生文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持能夠得到一點點啟發(fā)，并在2007年國家司法考試當中取得圓滿的成績第一章基本原則一、物權的客體動產、不動產、權利（一）動產例子：汽車與馬蜂窩（二）不動產土地和房屋、房屋等土地附著物。（三）權利土地使用權、債權等。二、物權法定主義（一）種類法定例子：居住權典權文檔來

17、源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持動產的用益物權（二）內容法定例子：交房本公證質押不轉移占有三、物權的公示登記與交付（或者占有）第二章物權的變動一、不動產登記（一）不動產登記與合同效力的關系（15條）是物權合同，還是債權合同？（二）不動產登記簿與紅皮書（16、17條）（三）登記查詢、復制人（18條）權利人文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持利害關系人（四）更正登記和異議登記（19條）（五）預告登記（20條）（六）按件收費制（22條）二、動產交付（一）交付之效力（23條）例子：買賣大小牛贈與的要約與承諾（二）特殊動產特（24條）例子：先對第一個買受人交

18、付；后對第二個買受人登記。效果是第2個買受人取得（三）簡易之交付（25條）轉讓和設立。（四）指示之交付（26條）（五）占有之改定（27條）文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持邏輯之關系：合同一一占有改定方式交付一一所有權轉移三、公法行為、事件和事實行為引起的物權變動（一）公法行為引起的物權變動（28條）判決對抗登記。（二）因繼承或者受遺贈引起的物權變動（29條）例子：虛竹（三）因事實行為引起的物權變動（30條）。物權法規(guī)定的物權變動有設立、變更、轉讓和消滅四項內容。其中設立和轉讓是物權取得的問題。依照事實行為取得，是原始取得（如30條）；依照法律行為取得，是傳來取得。傳

19、來取得，又分為移轉的傳來取得和創(chuàng)設的傳來取得。甲方由錢，讓乙方（建筑公司）給其蓋了一座樓，竣工之后的1個月，辦理了登記，甲方取得了產權證。請問：甲方取得所有權是下列何種？（多選）A,傳來取得B,原始取得C.因事實行為取得D.因法律行為取得文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持因事實行為取得所有權、依事件取得所有權以及依照公法行為取得所有權的，以事實行為成就、事件發(fā)生、法律文書生效為取得所有權的時間，不以登記的時間為所有權的發(fā)生時間。例子：先占添附第三章物權的保護一、物權方法返還之；排除之；防止之（34、35條）。二、債權方法損害賠償（37條）。第四章所有權一般規(guī)定一、所有

20、之權能（39條）文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持二、他物權的設定（40條）三、專屬性的財產（41條）四、征收與征用（42、43條）例子：救災對個人汽車的征用。第五章三種所有權一、國家專屬性的財產二、國家機關及國家舉辦的事業(yè)單位的權利（53、54條）三、集體財產所有權與私人財產所有權第六章業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權一、含義（70條）例子：鞋子和外墻面。二、對共有部分的特別要求（72條）其一，不得以放棄權利不履行義務其二，對共有部分和共同管理權一并轉讓。三、建筑物以外財產的歸屬（73、74條）文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持除了（部分）車位、車庫

21、約定外，其余不動產使用權、所有權均歸四、業(yè)主大會非法人組織。五、住宅用途改變的禁止（77條）六、自行管理制與委托管理制（81條）第七章相鄰關系一、相鄰關系的法律淵源（85條）法律、法規(guī)、習慣。一、六個相鄰權（一）用水、排水相鄰權（86條）例子：貴州山區(qū)（二）通行相鄰權（87條）例子：重慶釘子戶（三）施工相鄰權（88條）（四）通風、采光和日照相鄰權（89條）文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持（五）防污相鄰權（90條）例子：雞店廁所（一）安全相鄰權（91條）例子：挖掘第八章共有一、共有的含義和種類二、共有物的管理（96條）97條）先約定，后法定三、處分行為、重大修繕行為、

22、保存行為（例子：一匹馬四、分割權（99條）五、分割方式（100條）六、共有人的優(yōu)先購買權（101條）文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持七、因共有物產生的債權債務（102條）例子：一匹馬踢了人。四、何種共有的判斷（103條，與民通意見的不同）第九章所有權取得的特別規(guī)定一、善意取得（一）善意取得的條件（106條）以合理的價格轉讓，不要求已經現實支付價金。例子：三個人之間關于牛的故事三個之間關于房子的故事（二）遺失物的返還（107條）遺失物不能即時取得；經兩年后善意取得?；刳H。（三）動產善意取得的一個特殊效果（108條）例子：消滅與不消滅。文檔來源為：從網絡收集整理,wor

23、d版本可編輯.歡迎下載支持二、遺失物（一）拾得人的輕過失免責（111條）（二）費用與報酬請求權（112條）例子：懸賞京吧（三）遺失物的“歸公”（113條）國家是個筐；六個月往里裝。（四）“三物”的參照適用（114條）三、主物與從物（115條）例子：上衣與褲子四、原物與孳息（116條）有七句話：其一，原物與孳息是兩個所有權例子：雞與雞蛋；人與人。其二，未分離的孳息不是孳息。其三，用益物權優(yōu)于所有權人文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持其四，所有權保留，天然孳息隨同保留。其五，法定孳息是物質形式是貨幣。貨幣“占有與所有同一，不能所有權保留。其六，法定孳息取得的依據有兩個。其

24、七、原物與孳息交相輝映。如價金不是孳息，因為與貨物不同屬一人。不能交相輝映原物已經債權化了。原物以轉化的形式存在。第十章用益物權的一般規(guī)定一、用益物權的概念、特點和種類（117條）二、征收、征用時的補償（121條）三、六種特許用益物權（122、123條）第十一章土地承包經營權一、承包的方式二、承包的年限（126條）三、土地承包經營權的設立（127條1款）文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持四、征收時的補償（132條）第十二章建設用地使用權一、“土地”上中下（136條）二、由讓與劃撥（137條）（一）建設用地的登記生效主義（139條）（二）建設用地使用權的轉移（143條）

25、（三）住宅建設用地使用權的自動續(xù)期（149條）第十三章宅基地使用權一戶有一宅；重新之分配。第十四章地役權一、地役權的含義二、登記之對抗（158條）（一）地役權的期限（161條）（二）設立地役權的一項限制（163條）（三）地役權的從屬性（164、165條）文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持（四）地役權的不可分性（166、167條）（五）地役權的消滅（168條）第十五章擔保物權的一般規(guī)定一、主從合同的效力（172條）主權利與從權利的關系。甲對乙有100萬債權，乙以價值100萬房屋設抵押。-甲此時對乙有債權和抵押權。后甲將該100萬元的債權質押給丙。從權利（抵押權）一并轉移

26、。此時有對甲的質權該質權的客體，是乙的債權，而對乙的債權，有抵押權擔保。所以說，丙對甲方的質權，實際上有一個抵押權在擔保著。甲購買了乙的抵押物。-此時的混同，本應徹底消滅抵押權，但依據擔保法解釋，擔保丙質權的抵押權不消滅。甲不能向丙清償。-質權實現，丙取得對乙的債權及抵押權（81條所說的從權利）。甲的抵押權徹底消滅。二、物上代位權（174）條三、債務承擔與擔保責任（175條）文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持四、人保與物保的關系（176條）人保與物保共存時注意以下幾點：首先應當按照約定。約定人保優(yōu)先于物保并無不可。沒有約定或者約定不明確的，先就債務人的物保實現債權,不

27、足部分再追究人保。第三人物保與人保并存的，債權人有選擇權。五、相關法律的適用（178條）第十六章抵押權一、一般抵押權（一）抵押物（180條）村的兩種地可以抵押：其他方式的承包地。有廠房的農村建設用地。（二）浮動抵押（181、189、196條）（三）地隨房走與房隨地走（182條）（四）流押之禁止（兩個時間點的問題，設立時不得約定,實行時可以約定）。（五）抵押不破租賃與租賃不破抵押（190條）（六）抵押權的放棄及順位變化（194條）文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持（七）折價協(xié)議的撤銷（195條）（八）孳息之收?。?97條）（九）清償順序（199條）（十）訴訟時效對抵押權

28、的限制（202條）（十一）所有權與抵押權的混同二、最高額抵押權（一）含義（二）關于債權轉讓（204條）三、變化實現抵押權的事由多了一個（179條）。擴大了抵押物的范圍（180條第七項）。增加了一個浮動抵押（181、189、196條）。規(guī)定了代位清償權（形成權，191條2款）。明確了順位的放棄和變更（194條）。明確了折價協(xié)議的撤銷事由、除斥期間和有關程序（195條）第一百九十五條債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現抵押權的情形，抵押權人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產折價或者以拍賣、變賣該抵押財產所得的價款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權人利益的，其他債權人可以在知道或者應當知道撤銷事由之日起一年

29、內請求人民法院撤銷該協(xié)議。文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持押權人與抵押人未就抵押權實現方式達成協(xié)議的，抵押權人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產。抵押財產折價或者變賣的，應當參照市場價格。195條第2款的規(guī)定，不是訴訟程序，而是非訴程序。與擔保法第53條第1款的規(guī)定相比，在程序進行了簡化處理。清償順序依照登記生效主義和登記對抗主義重新作曲了規(guī)定（179條）。不動產抵押采登記生效主義；動產抵押采登記對抗主義（187、188、189條）。規(guī)定抵押權誰主債權訴訟時效限制（202條）。規(guī)定最高額抵押擔保的主債權可以轉讓（204條）。第十七章質權一、動產質權（一）流押之禁止（

30、211條）（二）質權之設立（212條）（三）孳息之收?。?13條）二、權利質權可以由質的權利。第十八章留置一、民事留置與商事留置（231條）例子:保姆文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持商事留置期限之寬展（236條）留置之優(yōu)先（239條）留置權消滅（24條）擔保置換。第十九章占有一、善意占有人與惡意占有人的不同待遇（242、43、44條）二、返還原物請求權的限制（245條2款）一、民事法律關系1、民事法律關系的主體。民事法律關系中享有權利、承擔義務的參與者，包括自然人、法人、個體工商戶、農村承包經營戶、合伙組織、其他組織。國家在特殊情況下也可以成為民事主體。2、民事法律

31、關系的客體。民事法律關系主體享有的民事權利義務所共同指向的對象，包括各種物質利益和非物質利益。具體包括物、行為、智力成果或知識產品、人格利益，在法律有規(guī)定的情況下，還包括權利本身。3、應特別注意民事法律關系與其他社會關系的區(qū)別。民事法律關系是體現民事權利義務內容，并由法律規(guī)范加以調整的關系。其他社會關系，如道義關系、禮儀關系等，不體現民事權利義務內容，不由法律規(guī)范加以調整。應當注意民事法律關系與行政法律關系的區(qū)別。文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持二、形成權、抗辯權。1、形成權是指權利人以自己單方的意思表示就能使權利發(fā)生變更、消滅的權利，撤銷權、解除權、追認權、抵銷權

32、等屬于形成權。2、形成權與請求權。形成權包括財產法上的形成權和身份法上的形成權。財產法上的形成權又分為兩類：一是債權性形成權，此種形成權依附于債權而產生，并與債權不可分離，主要包括撤銷權、撤回權、追認權、解除權、終止權、選擇權、抵銷權、免除權、買回權、減價請求權、租金減少請求權等；二是物權性形成權，此種形成權是依附于物權而產生，并與物權不可分離的，主要包括撤銷權、所有權的拋棄、其他物權的拋棄、共有物分割請求權、典物回贖權等。身份法上的形成權主要是基于身份關系而產生的，主要包括婚約撤銷權、解除婚約權、婚姻撤銷權、離婚請求權、子女認領權、撤銷收養(yǎng)、監(jiān)護資格辭去權、遺囑撤回權、繼承人或受遺贈人對繼承

33、權或受遺贈權的拋棄、遺產分割權。3、形成權的行使方式。（1）明示方式與默使方式。形成權一般采用明示的方式行使，在法律有規(guī)定的情況下也可以采用默示的方式行使。（2）自主行使方式和訴訟行使方式。形成權應如何行使，一般而言，以當事人單方的意思表示就可以發(fā)生效力。如法定代理人的追認權、選擇之債中的選擇權、抵銷權、合同解除權等。但是，有些形成權必須通文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持過向法院提起訴訟，經過法院的判決，才能發(fā)生變動的法律效果，如合同法第74條規(guī)定的債權人撤銷權、撤銷婚姻、撤銷收養(yǎng)。至于可撤銷民事行為的撤銷權通常認為不當然采用訴訟方式。4、抗辯權?？罐q權是針對請求權

34、而言的，沒有請求權就沒有抗辯權?？罐q權分為永久性抗辯權和延期性抗辯權，永久性抗辯權包括訴訟時效已過的抗辯權，至于除斥期間已過，不屬于抗辯權的理由，因為除斥期間是針對形成權而言的，不是針對請求權而言的。延期性抗辯權包括先訴抗辯權、不安抗辯權、先履行抗辯權和同時履行抗辯權?？罐q權的效力為阻卻請求權的效力，不發(fā)生消滅請求權的效力?？罐q權的功能是預防損失的發(fā)生，而不是彌補損失，因此抗辯權可能與違約責任請求權或者侵權責任請求權同時適用，因為違約責任請求權或者侵權責任請求權是解決彌補損失的問題。至于抗辯權能否與解除權并用，應無疑義，因為抗辯權的功效是預防損失，解除權的功效是終止民事法律關系，兩者不存在選用

35、的問題。三、自助行為自助行為，是指民事主體為保護自己的權利，對他人的人身自由予以拘束或對他人的財產予以扣押或毀損的行為。對此我國法律尚無明文規(guī)定，但實踐中存在。自助行為的條件是十分嚴格的需要四個要件：第一，為保護自己的權利；文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持第二，情勢緊迫來不及請求公力救濟；第三，采取的手段適當；第四，事后及時請求有關國家機關處理。四、連帶責任和補充責任1、連帶責任是因違反連帶債務或者共同實施侵權行為而產生的責任，各個責任人之間具有連帶關系。所謂連帶關系是指各個責任人對外都不分份額、不分先后次序地根據權利人的請求承擔責任。在民法理論上，連帶責任必須要有

36、法律的明文規(guī)定，不能采用推定之方式，因為現代責任法的基礎是自己責任，即行為人自己對自己的行為負責。連帶責任包括并行的連帶責任和補充的連帶責任。在我國連帶責任主要包括：1、普通合伙人對合伙債務承擔連帶無限責任，有限合伙人對合伙債務承擔有限責任。普通合伙人承擔連帶無限責任的基礎是利益連帶。2、代理關系中的連帶責任。具體包括（1）、被代理人授權不明時的連帶責任；（2）、代理人與第三人惡意串通損害被代理人利益的，代理人與第三人對被代理人的連帶責任；（3）、第三人明知代理人沒有代理權仍然與其進行民事行為損害被代理人利益的，代理人與第三人對被代理人承擔連帶責任；（4）、在復代理中，因代理人和復代理人的共同

37、過錯造成被代理人損失的，代理人和復代理人對被代理人承擔連帶責任；（5）、在代理行為中，被代理人不反對代理人的違法行為或代理人根據被代理人的指示進行文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持違法行為造成第三人損害的，被代理人和代理人承擔連帶責任。3、監(jiān)護關系中的連帶責任。在委托監(jiān)護中，被監(jiān)護人致人損害，由監(jiān)護人承擔民事責任，委托監(jiān)護人有過錯的，承擔連帶責任。4、在侵權中的連帶責任。（1）、侵權人之間存在共同意思聯絡的，侵權人承擔連帶責任；（2）、由于損害的不可分性，雖然行為人不存在意思聯絡，但行為對損害結果的發(fā)生是直接結合的，行為人承擔連帶責任；（3）、共同危險行為，行為人負連

38、帶責任；（4）、對于道路、橋梁、涵洞等建筑物的倒塌，造成人身傷害的，具設計人、施工人、所有人、管理人，除能證明自己沒有過錯的外，承擔連帶責任。5、在雇傭關系中的連帶責任。雇工致人損害，雇工存在故意或重大過失的，由雇主和雇工對受害人承擔連帶責任。6、在幫工合同中的連帶責任。幫工人致人損害，幫工人有故意或重大過失的，由幫工人和被幫工人對受害人承擔連帶責任。2、補充責任，是指在責任人的財產不足以承擔其應負的民事責任時，由有關的人對不足部分依法予以補充的責任。補充責任既非并行連帶責任也非補充連帶責任。依照最高人民法院關于人身傷害賠償有關問題的解釋，補充責任僅存在于安全保障義務和學校責任之中。如果侵權人

39、有能力清償，則經營者和學校不承擔責任。只是在侵權人無力清償文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持的情況下，則由經營者和學校依據其過錯程度承擔相應的補充責任。這種責任不是補充連帶責任，而是按份責任。五、胎兒利益的保護我國民法在不承認胎兒權利能力的前提下，考慮到胎兒將成為嬰兒而具有的利益，給予特殊的保護。這種保護表現為兩個方面：一是對胎兒應繼份額的保護。二是對胎兒健康利益的保護，胎兒在母體內受害而流產或成為死體的只能由母親行使損害賠償請求權，不存在對胎兒利益的獨立保護問題；胎兒在母體內受害，由生后身體或健康存在問題的，除母親主張損害賠償請求權外，由生后的嬰兒可作為獨立的民事主

40、體向加害人主張損害賠償請求權。六、監(jiān)護人的設立依照民法通則第16條規(guī)定，未成年人的監(jiān)護人的設立分為以下幾種情況：（1）父母為未成年人的當然法定監(jiān)護人。未成年人一經由生，具有監(jiān)護能力的父母便成為未成年人的當然監(jiān)護人。這種監(jiān)護是一種法定監(jiān)護。（2）未成年子女的父母雙亡或喪失監(jiān)護能力或被取消監(jiān)護人資格的，由未成年人的有監(jiān)護能力的祖父母、外祖父母或成年兄、姐擔任監(jiān)護人。他們擔任監(jiān)護人是法定義務。在這些法定監(jiān)護人中有兩人以上又均具有監(jiān)護能力的，可以通過協(xié)議確定由其中一人擔任監(jiān)護人或由數人擔任監(jiān)護人。（3）在沒有上述近親屬時，由未成年人的其他親屬、朋友，如叔、伯、文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可

41、編輯.歡迎下載支持姨、姑、舅等擔任監(jiān)護人。這些其他親屬、朋友擔任監(jiān)護人，還應具備兩個條件，一是他們愿意擔任監(jiān)護人，二是應得到未成年人父母所在單位或未成年人住所地的居民委員會或村民委員會的同意。（4）指定未成年人的監(jiān)護人。這在兩種情況下發(fā)生，一是爭當監(jiān)護人，二是都不愿擔任監(jiān)護人。有權指定未成年人的監(jiān)護人的有關組織是未成年人父母所在單位。如果未成年人父母沒有所在單位或者該單位拒絕指定或不適宜由其指定時，由未成年人住所地的居民委員會或者村民委員會指定。當事人不服上述組織指定的，可以向人民法院提起訴訟。如果未經有關組織指定，直接向人民法院起訴的，人民法院不予受理。（5）未成年人沒有上述法定監(jiān)護人，也沒

42、有其他親屬、朋友擔任監(jiān)護人的，由未成年人父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或民政部門擔任監(jiān)護人。依照民法通則第17條的規(guī)定，為精神病人設立監(jiān)護人分為以下幾種情況：（1）精神病人的法定監(jiān)護人為其配偶、父母、成年子女、其他近親屬。這些親屬擔任精神病人的監(jiān)護人是其法定義務。關系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監(jiān)護責任，經精神病人所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會同意的，也可以擔任監(jiān)護人。（2）精神病人沒有上述監(jiān)護人，或者上述監(jiān)護人均喪失了監(jiān)護能力，則由精神病人所在單位或者精神病人住所地的居民委員會、村文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持民委員會或民政部

43、門擔任監(jiān)護人。(3)當擔任精神病人的監(jiān)護人有爭議時，由精神病人的所在單位或住所地的居民委員會、村民委員會從近親屬中指定監(jiān)護人。對上述組織指定不服的，可以向人民法院起訴，由人民法院指定監(jiān)護人。為精神病人指定監(jiān)護人時，應依其法定監(jiān)護人的順序為之，即只有前一順序的有監(jiān)護資格的人無監(jiān)護能力，或者由其擔任監(jiān)護人對被監(jiān)護人明顯不利時，才可從后一順序有監(jiān)護能力的人中擇優(yōu)確定。指定關系密切的其他親屬、朋友擔任監(jiān)護人時，必須得到他們的同意。應特別掌握未成年人的監(jiān)護人的設立，理解父母是未成年人的當然監(jiān)護人，祖父母、外祖父母、成年兄姐是具有法定義務的監(jiān)護人，其他親朋為自愿監(jiān)護人，村委會、居委會、未成年人父母所在單位

44、以及民政部門可作為未成年人的單位監(jiān)護人。所說當然監(jiān)護人，其內容包括：(1)父母離婚以后，父母雙方均為監(jiān)護人，不是指與未成年子女共同生活的一方為監(jiān)護人。因為監(jiān)護人是一種身份，這種身份不因離婚而改變。(2)未成年子女在學校期間，其監(jiān)護人仍為父母。學校只是負有教育管理義務的人，不為監(jiān)護人。(3)未成年子女委托給親戚朋友照管期間，監(jiān)護人仍然是父母，親戚朋友為受托監(jiān)護人。文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持（4）父母雙方監(jiān)護人的身份不因他們之間的協(xié)議而改變，但對未成年人成長不利的，可依法剝奪父母雙方或一方的監(jiān)護人資格。七、監(jiān)護人的職責根據民法通則第18條的規(guī)定，監(jiān)護人的職責主要有

45、：（1）保護被監(jiān)護人的身體健康和人身安全，防止被監(jiān)護人受到不法侵害；（2）照顧被監(jiān)護人的生活；（3）對被監(jiān)護人進行管理和教育；（4）妥善管理和保護被監(jiān)護人的財產，對于被監(jiān)護人財產的經營和處分，應盡善良管理人的注意；（5）代理被監(jiān)護人進行民事活動；（6）代理被監(jiān)護人進行訴訟，以維護其合法權益；（7）監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責或者侵害被監(jiān)護人合法權益的，給被監(jiān)護人造成財產損失的，應當承擔賠償責任。如果因監(jiān)護人管教不嚴，被監(jiān)護人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔民事責任，監(jiān)護人盡了監(jiān)護職責的，可以適當減輕其民事責任。監(jiān)護人將部分或全部監(jiān)護職責委托給他人期間，被監(jiān)護人有侵權行為的，應當由監(jiān)護人承擔民事責任。但是，

46、被委托人未盡力履行監(jiān)護職責確有過錯的，被委托人負連帶責任。如果監(jiān)護人與被委托人就民事責任的承擔有約定的，則應當按約定處理。一、民事法律關系1、民事法律關系的主體。民事法律關系中享有權利、承擔義務的參與者，包括自然人、法人、個體工商戶、農村文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持承包經營戶、合伙組織、其他組織。國家在特殊情況下也可以成為民事主體。2、民事法律關系的客體。民事法律關系主體享有的民事權利義務所共同指向的對象，包括各種物質利益和非物質利益。具體包括物、行為、智力成果或知識產品、人格利益,在法律有規(guī)定的情況下，還包括權利本身。3、應特別注意民事法律關系與其他社會關系的

47、區(qū)別。民事法律關系是體現民事權利義務內容，并由法律規(guī)范加以調整的關系。其他社會關系，如道義關系、禮儀關系等，不體現民事權利義務內容，不由法律規(guī)范加以調整。應當注意民事法律關系與行政法律關系的區(qū)別。二、形成權、抗辯權。1、形成權是指權利人以自己單方的意思表示就能使權利發(fā)生變更、消滅的權利，撤銷權、解除權、追認權、抵銷權等屬于形成權。2、形成權與請求權。形成權包括財產法上的形成權和身份法上的形成權。財產法上的形成權又分為兩類：一是債權性形成權，此種形成權依附于債權而產生，并與債權不可分離，主要包括撤銷權、撤回權、追認權、解除權、終止權、選擇權、抵銷權、免除權、買回權、減價請求權、租金減少請求權等；

48、二是物權性形成權，此種形成權是依附于物權而產生，并與物權不可分離的，主要包括撤銷權、所有權的拋文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持棄、其他物權的拋棄、共有物分割請求權、典物回贖權等。身份法上的形成權主要是基于身份關系而產生的，主要包括婚約撤銷權、解除婚約權、婚姻撤銷權、離婚請求權、子女認領權、撤銷收養(yǎng)、監(jiān)護資格辭去權、遺囑撤回權、繼承人或受遺贈人對繼承權或受遺贈權的拋棄、遺產分割權。3、形成權的行使方式。（1）明示方式與默使方式。形成權一般采用明示的方式行使，在法律有規(guī)定的情況下也可以采用默示的方式行使。（2）自主行使方式和訴訟行使方式。形成權應如何行使，一般而言，以當

49、事人單方的意思表示就可以發(fā)生效力。如法定代理人的追認權、選擇之債中的選擇權、抵銷權、合同解除權等。但是，有些形成權必須通過向法院提起訴訟，經過法院的判決，才能發(fā)生變動的法律效果，如合同法第74條規(guī)定的債權人撤銷權、撤銷婚姻、撤銷收養(yǎng)。至于可撤銷民事行為的撤銷權通常認為不當然采用訴訟方式。4、抗辯權?？罐q權是針對請求權而言的，沒有請求權就沒有抗辯權?？罐q權分為永久性抗辯權和延期性抗辯權，永久性抗辯權包括訴訟時效已過的抗辯權，至于除斥期間已過，不屬于抗辯權的理由，因為除斥期間是針對形成權而言的，不是針對請求權而言的。延期性抗辯權包括先訴抗辯權、不安抗辯權、先履行抗辯權和同時履行抗辯權?？罐q權的效力

50、為阻卻請求權的效力，不發(fā)生消滅請求權的效力。抗辯權文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持的功能是預防損失的發(fā)生，而不是彌補損失，因此抗辯權可能與違約責任請求權或者侵權責任請求權同時適用，因為違約責任請求權或者侵權責任請求權是解決彌補損失的問題。至于抗辯權能否與解除權并用，應無疑義，因為抗辯權的功效是預防損失，解除權的功效是終止民事法律關系，兩者不存在選用的問題。三、自助行為自助行為，是指民事主體為保護自己的權利，對他人的人身自由予以拘束或對他人的財產予以扣押或毀損的行為。對此我國法律尚無明文規(guī)定，但實踐中存在。自助行為的條件是十分嚴格的需要四個要件：第一，為保護自己的權利

51、；第二，情勢緊迫來不及請求公力救濟；第三，采取的手段適當；第四，事后及時請求有關國家機關處理。四、連帶責任和補充責任1、連帶責任是因違反連帶債務或者共同實施侵權行為而產生的責任，各個責任人之間具有連帶關系。所謂連帶關系是指各個責任人對外都不分份額、不分先后次序地根據權利人的請求承擔責任。在民法理論上，連帶責任必須要有法律的明文規(guī)定，不能采用推定之方式，因為現代責任法的基礎是自己責任，即行為人自己對自己的行為負責。連帶責任包括并行的連帶責任和補充的連帶責任。在我國連帶責任主要包括：1、普通文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持合伙人對合伙債務承擔連帶無限責任，有限合伙人對合

52、伙債務承擔有限責任。普通合伙人承擔連帶無限責任的基礎是利益連帶。2、代理關系中的連帶責任。具體包括（1）、被代理人授權不明時的連帶責任；（2）、代理人與第三人惡意串通損害被代理人利益的，代理人與第三人對被代理人的連帶責任；（3）、第三人明知代理人沒有代理權仍然與其進行民事行為損害被代理人利益的，代理人與第三人對被代理人承擔連帶責任；（4）、在復代理中，因代理人和復代理人的共同過錯造成被代理人損失的，代理人和復代理人對被代理人承擔連帶責任；（5）、在代理行為中，被代理人不反對代理人的違法行為或代理人根據被代理人的指示進行違法行為造成第三人損害的，被代理人和代理人承擔連帶責任。3、監(jiān)護關系中的連帶

53、責任。在委托監(jiān)護中，被監(jiān)護人致人損害，由監(jiān)護人承擔民事責任，委托監(jiān)護人有過錯的，承擔連帶責任。4、在侵權中的連帶責任。（1）、侵權人之間存在共同意思聯絡的，侵權人承擔連帶責任；（2）、由于損害的不可分性，雖然行為人不存在意思聯絡，但行為對損害結果的發(fā)生是直接結合的，行為人承擔連帶責任；（3）、共同危險行為，行為人負連帶責任；（4）、對于道路、橋梁、涵洞等建筑物的倒塌，造成人身傷害的，具設計人、施工人、所有人、管理人，除能證明自己沒有過錯的外，承擔連帶責任。5、在雇傭關系中的連帶責任。雇工致人損害，文檔來源為：從網絡收集整理,word版本可編輯.歡迎下載支持雇工存在故意或重大過失的，由雇主和雇工對受害人承擔連帶責任。6、在幫工合同中的連帶責任。幫工人致人損害，幫工人有故意或重大過失的，由幫工人和被幫工人對受害人承擔連帶責任。2、補充責任，是指在責任人的財產不足以承擔其應負的民事責任時，由有關的人對不足部分依法予以補充的責任