第一章合同的訂立及效力

1、第一章 合同的訂立及效力第一章 合同的訂立及效力1按照交易習慣口頭達成的買賣協(xié)議是否有效？咨詢熱線內容我姓林，是廣西浦北縣某村的一位農民。幾年前，我在自己承包的山上種了玉桂樹6100棵，今天終于到了收獲的季節(jié)。鄰村覃某來我家收購玉桂，我向他出價5000元，覃某嫌太貴，向我還價3500元，后來我說一人退一步，向他伸出4個手指頭，表示4000元，覃某看了沒再還價。第二天，覃某請人開始到山場上剝桂皮，待收割完畢后，覃某卻只給我400元，當我提出異議時，覃某說他與我商量時伸出4個手指，講明價款是400元，不是4000元。但是，根據我們當地的物價，最差的桂皮也要上千元，決不可能是400元，可是覃某就是認

2、定我出價是400元。請問：我與覃某只是按照我們當地交易習慣口頭達成的買賣協(xié)議是否有效？律師專線解答林先生，據您所說情況分析，您與覃某按照您們當地交易習慣口頭達成買賣協(xié)議符合我國相關法律的規(guī)定，買賣關系成立，所達成的口頭買賣協(xié)議有效。我國合同法第10條第1款規(guī)定：“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式?！钡?6條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。”第44條第1款規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效?！焙贤目陬^形式是指當事人以口頭語言的方式達成協(xié)議，訂立合同的形式。其包括當面對話、電話聯(lián)系等

3、形式。根據您所述，您與覃某以口頭方式就買賣桂皮一事達成一致，口頭合同已經成立并生效。因為口頭形式是不以書面文字表達協(xié)議內容，往往無憑證保存，一旦發(fā)生糾紛往往難于舉證。您與覃某就不容易舉證證實各自主張的價格，應視為價格不明確的情形處理。這時根據我國合同法第61條的規(guī)定，合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。仍不能確定的，該法第62條第2款規(guī)定：“價格或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。”據此，您與覃某發(fā)生的價格爭議，在

4、雙方協(xié)商不能達成一致時，可以通過司法途徑，按照當地的市場行情，根據您所在地物價局在合同生效時認證的價格來確定你們之間的買賣價格。癥結所在本問題的癥結在于對合同條款約定不清如何處理不了解。律師提醒與注意事項在不能及時清付的、數額較大的買賣中，最好是采用書面形式，雖然書面形式與口頭形式相比要復雜一些，但其優(yōu)點是內容記載清楚，不容易產生價格、質量、標地等不明確之類的糾紛，在發(fā)生糾紛時易舉證，有利于分清責任。本案這種情況，林先生可以向法院提起訟訴，要求覃某按照你們當時實際約定的價格支付價款，相信法律會給他一個公平、滿意的答復。法律鏈接中華人民共和國合同法（A1）第十條、第三十六條、第四十四條、第六十一

5、條、第六十二條2超越經營范圍訂立的合同是否有效？咨詢熱線內容我姓王，是某開發(fā)總公司的負責人。不久前，我公司與某貿易公司（以下簡稱甲方）經過協(xié)商簽訂了一份鋼材購銷合同，合同約定：我方供給甲方平價建筑用鋼200噸，每噸價格為2000元，總計貨款為40萬元；交貨日期為同年10月下旬，交付后7日內付清貨款；任何一方遲延履行，每天應按貨款總值的4%支付違約金，任何一方違約，應向對方一次性賠償經濟損失5萬元。同年10月25日，我方將鋼材運達合同約定的交貨地點某火車站，我方立即通知甲方前來接貨并支付貨款，甲方于10月28日電話通知我方：因銀行貸款尚未到位，資金緊張暫不能付款，貨物請我方代為接收保管。我方辦理

6、完接貨手續(xù)后，得知該型號鋼材的市場價格已下跌，遂將該批鋼材存放于某倉庫后，立即催促甲方收貨，甲方一直不予答復。我方在多次索要貨款無果的情況下，11月20日向人民法院提起訟訴，要求甲方收受鋼材、支付貨款，支付因違約產生的違約金、支付因保管鋼材所支付的保管費。甲方在答辯狀中對合同內容沒有異議，但提出自己不具有經營鋼材的資格，與我方簽訂的買賣鋼材合同超越了經營范圍，因此，該合同為無效合同。一審法院作出判決認為，甲方明知自己無權從事鋼材業(yè)務卻超經營范圍訂立買賣鋼材合同，該合同無效，200噸鋼材由我方自行處理。我認為，自己對甲方有無權利經營鋼材并不知情，甲方在此之前已與我方做過三筆鋼材生意，雙方均已履行

7、完畢，此次由于時值冬天將至，甲方所在地的建筑工地都已停工，鋼材沒有銷路，加之市場上同種類、同型號的鋼材價格大幅度下跌所致，甲方才以此為由主張合同無效，而將由此造成的損失轉嫁給我方。請問：超越經營范圍雙方自愿訂立的合同難道真的不成立嗎？律師專線解答法院的判決雖然符合現行法律、法規(guī)規(guī)定，即甲方不具有經營鋼材的經營范圍。因為簽訂合同也是一種民事行為，根據我國民法通則第55條的規(guī)定，民事法律行為必須具備的條件之一就是行為人具有相應的民事行為能力，企業(yè)法人作為獨立的民事主體，其權利能力與行為能力的范圍是一致的。法人自核準登記之日起具有權利能力和行為能力，且其應當在核準登記的經營范圍內從事經營活動。如果超

8、越登記經營范圍和業(yè)務范圍，即為越權行為。但是，你方與甲方是在自愿協(xié)商的基礎上訂立的買賣合同，而且合同已實際履行，合同條款完備，內容合法，應認定為有效合同，甲方應向你方支付鋼材貨款及違約金，支付你方墊付的保管鋼材費用。首先，據你所說，甲方確實不具有經營鋼材的經營范圍，但你對此并不知情，我國現行法律法規(guī)并未規(guī)定，在訂立買賣合同時一方需要對對方生產經營范圍進行查驗，并且你方已經成功地與甲方進行交易，并未因無經營權問題發(fā)生糾紛，所以你方在對于甲方超越經營范圍的問題方面是善意的、不知情的。如果確認合同無效，勢必將價格下跌而造成的財產損失轉嫁給善意的你方，這對你方極不公平。盡管超越經營范圍從事經營活動的當

9、事人將受到懲罰，但這無補于合同無效給你方所造成的損失。其次，購買鋼材合同無效的主張是由甲方主動提出的，主張合同無效的目的并非意識到自己無權經營而主動糾正，而是借合同無效而將鋼材價格下跌所造成的財產損失轉嫁于你方。如果法院判決合同無效，根據我國合同法第58條規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還，即鋼材由原告自行處理，被告無須付款并承擔違約責任。甲方在明知不具有經營鋼材的權利，但在簽訂買賣合同之初隱瞞自己經營范圍的故意，在合同履行過程中又有逃避自己應承擔的責任的故意，如果法院判決合同無效，將會使甲方逃避責任，這不僅對你方不公平，而且也不符合合同法上的誠實信用原則。最后，法律

10、如果將所有的當事人超越經營范圍訂立的合同都認定為無效，不利于市場交易，也會浪費不必要的財產。因為如果法院支持超越經營范圍訂立的合同無效，勢必會發(fā)生返還財產的法律后果，這將會使已經履行的民事法律關系處于不穩(wěn)定狀態(tài)，而且還會造成極大的浪費。我國最高人民法院關于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一）第10條規(guī)定：“當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規(guī)禁止經營規(guī)定的除外”，而你們之間的鋼材買賣是國家法律所允許的，并不屬于國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規(guī)禁止經營的范疇，因此，法院應當認定該鋼材買賣合同是有效的。綜上所述，你方

11、與甲方簽訂的鋼材買賣合同應當有效，甲方應當收受鋼材、支付貨款，支付因違約產生的違約金、支付因保管鋼材所支付的保管費。癥結所在本問題的癥結在于咨詢者不了解超出經營范圍訂立的合同不一定無效。律師提醒與注意事項在與對方做交易時，雖然一方并無義務去查驗對方的生產經營范圍，但為了保險起見，最好是先查驗對方是否有合法的生產經營范圍，再訂立合同，以減少風險和不必要的麻煩。如果某多種經營開發(fā)總公司對法院的判決不服，有權在判決書送達之日起15日內向上一級人民法院提起上訴。法律鏈接中華人民共和國民法通則（A2）第五十五條中華人民共和國合同法（A1）第二條、第五條、第十條最高人民法院關于適用中華人民共和國合同法若干

12、問題的解釋（一）（A3）第十條3拒絕要約合同是否成立？咨詢熱線內容我姓劉，是某板材批發(fā)市場的業(yè)主，2007年5月，某公司得知我需要購買一大批的細木工板，于是致函我處，愿以每張51元的價格出售，要求我在20日內予以答復。5月20日，我回函稱愿以每張49元的價格承購。5月25日，某公司復函我處，不同意我回函所出的價格。我與其他人商量后認為，現在貨源緊缺，決定接受某公司的價格，并于5月28日通知該公司，并要求發(fā)貨，但遭到拒絕，并告知貨已經被售光。我認為，雙方的合同已經成立，該公司就應該按照約定發(fā)貨。因為該公司發(fā)出出售細木工板的要約規(guī)定了承諾期限，根據合同法第19條的規(guī)定，確定承諾期限的要約不得撤銷。

13、我在該公司規(guī)定的20天承諾期限內予以承諾，承諾通知到達了該公司生效，合同即告成立，該公司有義務按合同發(fā)貨。于是我要求他們按合同發(fā)貨，可該公司認為我們之間的合同根本沒成立，故無義務發(fā)貨給我方。請問：我與某公司的合同成立嗎？律師專線解答劉先生，根據您所說的情況來看，您與該公司之間的細木工板買賣合同是不成立的。任何一個合同的訂立，都必須經過要約與承諾階段，沒有要約，合同便不能成立，因此，要約是合同成立的前提條件，而要約的失效就會導致要約的不成立。要約的失效又稱要約的消滅，是指要約喪失了法律約束力，即不再對要約人和受要約人產生拘束。要約失效后，受要約人也喪失了其承諾的能力，即使其向要約人表示了承諾，也

14、不能導致合同的成立。理由如下：根據合同法第14條的規(guī)定，要約是希望與他人訂立合同的意思表示?？梢娨s是一方當事人以締結合同為目的，向對方當事人所作的意思表示。而該法第16條規(guī)定：“要約到達受要約人時生效?！备鶕?9條的規(guī)定，確定承諾期限的要約不得撤銷。由此可見，某公司向您提出以每張51元的價格出售細木工板，是一項要約，并且規(guī)定了20天的承諾期限，而且此要約是不可撤銷的。既然要約規(guī)定了承諾期限，受要約人必須在這個期限內作出承諾，并且承諾內容與要約一致，合同才成立。但是，對要約內容作出實質性變更的承諾不產生合同成立的效力。合同法第30條規(guī)定：“承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容

15、作出實質性變更的，為新要約。有關合同的標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。”據此，您接到要約后，答復愿以每張49元的價格承購，是對價款作了變更，屬于對要約的實質性變更，不構成一項承諾，而是一項新要約，某公司有權予以同意或拒絕。根據合同法第25條關于“承諾生效時合同成立”的規(guī)定，既然某公司未同意您的要約，應表示未作出承諾，因此你們之間的買賣合同未成立，某公司自然無義務發(fā)貨給您。同時，根據該法第20條第（四）項的規(guī)定，某公司以每張51元價格出售細木工板的要約失效，這意味著您要對之進行承諾的要約對于您來講已經不存在了，當

16、然也就無所謂合同的成立。癥結所在本問題的癥結在于不清楚要約生效的有關法律規(guī)定。律師提醒與注意事項人們?yōu)榱藴p少交易成本，節(jié)約交易時間，便采取了廣發(fā)約定承諾期限的要約的形式，但是由于受要約人對要約的內容作出實質性變更后，該要約對其便失去效力，所以對于自己感興趣的要約應仔細考慮一下，以免錯失商機。大家應當注意，在與他人訂立合同時，一定要注意要約和承諾的形式和內容，否則很可能導致合同無效，給自己帶來不必要的麻煩。法律鏈接中華人民共和國合同法（A1）第十四條、第十六條、第十九條、第二十條、第二十五條、第三十條4遲延承諾合同是否有效？咨詢熱線內容我姓錢，是浙江某棉紡織廠的業(yè)務員。2003年6月20日，北京

17、某貿易公司向我廠發(fā)函，欲訂購一批口罩，并列明各項條件，同時注明，如果我公司同意，于收到信函后7日內復電告之。由于“非典”時期，口罩供不應求，庫存的貨物全部銷售一空，而該公司這次要的貨又很多，我廠因準備不足，怕不能按時交貨，所以便沒有立即答復。直到7月1日，也就是我廠收到信函后第10天，才復電給該公司表示：“同意您方一切條件，按期交貨”。北京某貿易公司接到此電報后，遂發(fā)電子郵件給我廠說：“我已收到復電”。然而，到了7月中旬，“非典”得到控制，逐漸地，市場上口罩銷路開始不暢。該公司電告我廠不要這批貨，而在收到電話之時，我廠已將貨物運至北京，但是，北京該貿易公司以我廠的承諾逾期為由拒絕接收貨物，因此

18、給我廠造成了巨大損失。請問：我廠與北京某貿易公司的買賣合同是否有效？律師專線解答錢先生，您廠與北京某貿易公司的口罩買賣合同是合法有效的。理由如下： 任何一個合同的訂立，都必須經過要約與承諾階段。北京某貿易公司向您廠發(fā)函，要求定購口罩，并附有7日的承諾期限，這屬于要約，北京某貿易公司是要約人，您廠是受要約人。如果您廠作出的同意接受要約人的要約請求的意思表示，就是承諾。合同法第23條第1款規(guī)定：“承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。”根據該法第20條第（三）項的規(guī)定：“承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾的，要約失效?！北本┰摴镜倪@一要約在7日后應該就已失效，對您廠已不再具有要約的效力。該法第28

19、條規(guī)定：“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效以外，為新要約。”據此來看，您廠向北京該公司發(fā)出的通知就符合上述規(guī)定。同時，該法第29條規(guī)定：“受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效?！币簿褪钦f，承諾應在約定期限內作出，超過該期限要約已經失效，對于失效的要約發(fā)出承諾，不能發(fā)生承諾的效力，應視為新要約。但是要約人及時通知受要約人該承諾有效的，該承諾有效。您所說的案件中，您廠作為受要約人，超出規(guī)定的承諾期3天才發(fā)出按期交貨的承諾，這已經

20、構成遲延的承諾。而要約人北京某貿易公司在接到該遲延的承諾后，及時通知了您廠，但并沒有明確確認該遲延承諾是否有效。而根據民法通則第4條的規(guī)定，民事活動應當遵循誠實信用原則。一位誠實、理智的交易者都可以推斷出北京某貿易公司“我已收到復電”的通知，是認可您廠的承諾有效。因此，北京某貿易公司的通知是表示已經承認您廠的承諾有效，您廠與北京某貿易公司的口罩買賣合同是合法有效的。您廠承諾雖然遲延，超過具體約定的時限，因北京某貿易公司同樣作出回復，肯定了您廠的承諾，故此合同有效。北京某貿易公司拒收貨物的行為，應視為違約行為。合同法第107條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔

21、繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。”因此，北京某貿易公司應當收受該批貨物，并賠償相應損失。癥結所在本問題的癥結在于合同法上的承諾遲延問題。律師提醒與注意事項一位富有生意頭腦的人應當能夠及時、準確預料市場前景，當自己預算失測時，也要本著誠實信用原則，對自己的行為負責，否則不但會失去許多繼續(xù)交易和擴大交易的機會，而且還會受到法律的制裁。根據本案可以看出，不是所有遲延的承諾都導致原要約失效，從而產生新要約的法律后果，而是要看該遲延承諾是否被受要約人接受并作出答復。本案在北京某貿易公司拒絕履行合同的情況下，如果合同中有仲裁條款或者雙方達成書面仲裁協(xié)議，則可以向約定的仲裁機構仲裁，如果沒有仲

22、裁條款或者未達成書面仲裁協(xié)議，浙江某棉紡織廠則可以直接向人民法院提起訴訟，要求繼續(xù)履行合同，并賠償損失。法律鏈接中華人民共和國民法通則（A2）第四條中華人民共和國合同法（A1）第二十條、第二十三條、第二十八條、第二十九條、第一百零七條5合同未成立雙方還負有責任嗎？咨詢熱線內容2006年10月，我的好朋友劉某回到家鄉(xiāng)時，發(fā)現我們村很落后，而我的生活情況也十分不好，他現在十分富有，主動提出贈與我50萬元資金，為我開辦一家鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)。同年11月下旬，我為了準備資金和一些開工設備，向劉某打電話確定資金到位時間和開工時間，劉某答復捐款將在年底到位，在此之前請我做好開工準備。于是我12月上旬找到一家信用社貸

23、款10萬元，期限為1年，并在某公司訂購了幾臺機器，花了8萬元。到了2007年年初，劉某仍然沒有拿出捐款的意思，我便去找他催要，但劉某表示，自己由于生意虧本，已經無能力捐款。我告訴劉某我們的準備情況，如果他不捐贈，我們的機器就沒用了，貨款也無法償還，但劉某仍然拒絕，還表示自己沒有義務必須捐款。聽完他的話我很生氣，但又覺得自己理虧，真后悔當初沒有和他白紙黑字寫清楚，后來我聽說，這種贈與行為是有效的，劉某負有履行合同的義務。請問：他的說法是正確的嗎？律師專線解答本案中，你與劉某之間的法律關系，根據我國合同法的相關規(guī)定，屬于有效的贈與合同，后來劉某無力履行原來的捐贈承諾，準備單方撤銷該合同。因此產生的

24、糾紛，這里從以下兩個方面解答：第一，您與劉某之間的贈與合同是成立的。所謂贈與合同就是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。合同法第186條關于“贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。”據此可知，贈與合同自雙方當事人意思表示達成一致之時即告成立，據此贈與合同是諾成合同。所謂諾成合同，只要當事人雙方意思表示一致即可，而不需要實際交付標的物。因此，當劉某第一次主動提出贈與您50萬元開辦一家鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，您表示同意之時，贈與合同就成立。從合同法第186條可以看出，雖然贈與合同在雙方當事人意思

25、表示一致時就成立，但是在還未轉移贈與物的情況下，贈與人一般是可以撤銷贈與的。您與劉某僅僅只是達成了贈與之意，形成了贈與關系，但劉某未實際交付50萬元的捐款，開辦鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)并不屬于社會公益、道德義務性質的贈與，當然，你們之間的這一贈與關系更沒有經過公證，因此劉某是可以撤銷其贈與的。根據合同法第56條的規(guī)定，被撤銷的合同自始沒有法律約束力。因此，您與劉某之間的贈與合同因劉某的單方撤銷而對你們雙方都不再具有法律約束力，劉某可以不履行這一贈與合同上的贈與義務。第二，劉某應負有賠償責任。劉某不負有交付50萬元的贈與義務，并不是說劉某可以隨意撤銷贈與而不負有任何責任。在劉某兩次向您作出承諾捐款50萬元，尤其

26、是在第二次，劉某提出捐款將在年底到位，在此之前還要你做好開工準備。正因如此，您做了很多的前期準備，希望劉某的捐款能早日到位。對于劉某來說，他承諾向村子里捐贈50萬元時，應仔細考慮自己的經濟實力，不能不顧及自身財力而輕率允諾，尤其是他應意識到自己所從事的經營是有風險的，一旦虧損就有可能無足夠的資金捐款。但是，劉某顯然沒有仔細衡量這些因素，而盲目地承諾。最后生意虧本，導致沒有足夠的經濟能力來兌現自己的承諾。對此，劉某存在過錯，因此造成的損失應該予以賠償。根據合同法第42條的規(guī)定，當事人在訂立合同過程中，有其他違背誠實信用原則的行為，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。癥結所在本問題的癥結在于咨

27、詢者對贈與合同是否能夠撤銷不了解。律師提醒與注意事項贈與是一項義舉，是良好的道德風尚，贈與人要實施這一助人行為時，一定要考慮周全，盡心盡力，否則義舉有可能變成對人們的為害之舉。合同雖未成立，但因在簽訂合同過程中，一方或雙方因有證據證明信賴對方而訂立合同，并且一方也存在過錯而使對方造成損失的，應承擔締約過失責任。法律鏈接中華人民共和國合同法（A1）第四十二條、第五十六條、第一百八十六條6標的物因不可抗力滅失誰承擔責任？咨詢熱線內容我姓金，是東北某村的農民。近年來我在政府的幫助下學習了養(yǎng)雞知識，并開始大量的養(yǎng)雞，還學會了采用科學技術自己孵化雛雞。時間一長，我在附近的幾個村里，也開始小有名氣。許多村

28、民們都喜歡來我家買雛雞。后來發(fā)現賣雛雞也是一條致富的路，于是我便開始大量孵化雛雞并向外出售。2005年10月10日，鄰村養(yǎng)雞戶曾某來我家買了150只剛孵化的良種小雞。因其是第一次在我家買種雞，為了使其相信我的技術，我與其約定可以在三個月后再給付價款。同年11月，我國發(fā)生了禽流感，特別是我們村附近已有幾例禽流感發(fā)生，于是政府開始捕殺家禽。曾某買的150只雛雞也不例外的全部被捕殺。我想雛雞已經被殺，而且聽說政府也給予了補償，曾某可以支付我的雛雞的價款，于是我向曾某索要我應得的價款。但是，卻遭到曾某拒絕付款，其理由是，我們當初約定是在三個月后付款，可他才購買一個多月，雛雞就全部死了，他不應當給我價款

29、。但是，我認為雞的死亡原因與我無關，而是發(fā)生不可抗力所致。于是我再三地向他索要，可他就是不給。請問：我能用什么理由要回曾某欠我的價款？律師專線解答金先生，據您所說的情況，曾某應當支付部分價款，但你應當在你們約定的三個月期限屆滿后才能向其索要。您與曾某的雛雞買賣合同屬于我國合同法上的附期限合同。所謂附期限的合同，是指當事人在合同中設定一定的期限，并把期限的到來作為合同生效的發(fā)生或消滅的根據。而合同中所附的期限條款，是指合同當事人確定的以將來確定發(fā)生的某一事實作為控制合同效力發(fā)生或者終止的合同附款。根據合同法第46條的規(guī)定，當事人對合同效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。您在約

30、定的期限內向曾某索要價款，他可以拒絕，但是，在三個月期限屆滿后，該買賣合同中的價款交付義務和請求支付價款的權利條款開始生效。此時，曾某應當履行合同義務，即支付購買雛雞的價款。至于在這段期限內，所買雛雞因禽流感突然爆發(fā)，所有家禽必須捕殺，因此導致糾紛的發(fā)生。根據我國合同法第149條的規(guī)定，標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。據此，雖然您與曾某約定的三個月后付款，并不表示那時風險才發(fā)生轉移，而是您在將雞交付給曾某時，風險就已經由曾某承擔。如果曾某不交付貨款，則等于您承擔風險，這是不符合法律規(guī)定的。合同法第109規(guī)定：“

31、當事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬?！币虼四梢栽诩s定的三個月期限到來之時，向曾某索要價款。因曾某遇到不可預見、不能避免并不能克服的禽流感，而使其損失不少，您可根據我國合同法第5條“當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務”的規(guī)定，適當減少曾某支付價款，但“禽流感”這一不可抗力的事實不發(fā)生金錢債務的免除。癥結所在本問題的癥結在于咨詢者對于合同期限的有關法律規(guī)定不了解。律師提醒與注意事項不少買賣雙方在簽訂合同時，對履行日期看得并不重要，以至于經常出現履行時間含糊的條款，從而為以后糾紛的發(fā)生埋下隱患。所以，對于合同的期限條款應當予以重視。生活中，對于附期限的合同有一種

32、錯誤認識：即約定期限以內，發(fā)生不可抗力而使得標的物滅失，就算期限屆滿，合同也不成立。這種認識是錯誤的，當一方已經履行了合同義務，而另一方只是在約定的期限內可以不履行合同義務，而當期限屆滿時，該義務則不能由于其他原因免除。法律鏈接中華人民共和國合同法（A1）第四十六條、第一百零九條、第一百四十九條7無權代理人以代理人的名義簽訂的合同是否有效？咨詢熱線內容我姓秦，是某公司的業(yè)務員。2007年我受公司委托到上海某外貿公司采購一批進口意大利皮衣。到了上海后，我與某外貿公司簽訂了一份標的為皮衣的合同。在簽完合同后，對方公司給我介紹了一款2007年意大利比較流行的高級皮靴，我覺得這時皮靴在上海已經很暢銷，

33、在成都的市場上還未出現，于是在沒有征得公司同意的情況下，利用蓋有公司公章的空白介紹信和空白合同書，以公司的名義與上海某外貿公司訂立了一份購銷皮靴的合同。合同約定，上海某公司在合同簽訂后10天內發(fā)貨，我公司購買200雙，共計16萬元，貨到交款。當我回到公司后，向公司經理告知了訂購高級皮靴的事。經理認為價格過高，恐怕在當地銷量不大，于是要求我速去上海撤銷該購銷合同，與此同時，經理也向上海某外貿公司發(fā)電子郵件，表示撤銷此合同。然而，上海某外貿公司在與我簽訂合同的第二天就已經發(fā)貨，所以在我到達上海時，合同所涉及的200雙高級皮靴已經起運，對方公司要求我公司支付貨款，我公司堅決不付，表示我并未得到購買高

34、級皮靴的授權，要上海某公司直接找我承擔責任。請問：我與上海某外貿公司簽訂的購銷皮靴的合同有效嗎？應當由我承擔這筆貨 款嗎？律師專線解答秦先生，根據您所講的情況，您用蓋有本單位公章的空白介紹信和空白合同書與上海某外貿公司簽訂的合同，對您公司具有約束力，您公司應承擔購銷皮靴的合同義務，但您公司如果因此而受到損失，可以向您追償。您的行為在法律上被稱為表見代理。表見代理是有別于狹義無權代理的另一種無權代理，它是指無權代理人的代理行為客觀上有使相對人相信其有代理權的情況，且相對人主觀上為善意且無過失，因而可以向被代理人主張代理的效力。由此可知，表見代理的構成要件有以下幾點：無權代理人以被代理人的名義與相

35、對人訂立合同；相對人與無權代理人之間訂立的合同，本身并不具有無效和應被撤銷的內容；相對人須為善意無過失且客觀上足以相信無權代理人具有代理權。您未取得公司的同意，利用蓋有公司公章的空白介紹信和空白合同書，以公司的名義與上海某外貿公司訂立了一份購銷皮靴的合同，這一行為顯然超越了您所在公司對您的授權范圍，而由于你的特殊身份以及所出示的材料，上海該公司與您公司所簽訂的表見代理合同一經成立，被代理人與無權代理人之間即發(fā)生有權代理的法律后果，被代理人應受到此代理行為的約束并承擔其后果，并不得以無權代理為由對抗善意的相對人。而在被代理人與無權代理人之間，無權代理訂立合同完全是無權代理人過錯造成的，法律當然要

36、保護被代理人的利益。即，如果該合同沒有給被代理人造成損失，被代理人自然不會追究無權代理人的民事責任；如果該合同給被代理人造成損失的，即構成侵權行為，由無權代理人賠償被代理人的損失。對此，我國合同法第49條規(guī)定：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效?！蹦鳛楣緲I(yè)務員，受公司的委托去上海某外貿公司采購皮衣，您與對方公司已經形成了一種授權范圍為采購皮衣的代理關系。本案中，您所在的公司單方作出的撤銷合同的意思表示應當認定為是無效的，不能產生撤銷合同的效力。這批皮靴的貨款應有您的所在公司承擔，如果其拒絕支付貨款，因此給對

37、方造成損失，則應當承擔損害賠償責任。但是，這并不意味著您與您所在公司之間的代理關系就是有權代理，實際上這種代理仍然是無權代理。也就是說在您公司對上海某貿易公司支付全部貨款后，如因您無權代理給公司造成損害的，公司仍然可以向您追償。癥結所在本問題的癥結在于咨詢者不理解表見代理的有關規(guī)定。律師提醒與注意事項用人單位需要制定嚴格的制度，既要保證業(yè)務員靈活、積極開展工作，又要保證他不要任意行為，給公司帶來損失。表見代理制度的存在，是為了維護正常的交易秩序，保護善意相對人的合法權益。這種情況大多出現在法人或者其他組織的法定代表人、負責人處理在所在單位的對外事務時。所以法律規(guī)定，法人或者其他組織的法定代表人

38、、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。法律鏈接中華人民共和國合同法（A1）第四十九條8無處分權人與他人簽訂的合同是否有效？咨詢熱線內容我姓王，是北京某物業(yè)公司的負責人。幾年前，我通過競標得到了北京某住宅小區(qū)的物業(yè)管理承包權，與小區(qū)的開發(fā)商某投資公司簽訂了一份物業(yè)管理承包合同。合同約定，投資公司將其開發(fā)的住宅區(qū)第一期25棟高級居民樓的物業(yè)管理承包給我公司，承包期是10年，承包金按實際住宅區(qū)的面積計算，每月每平方米1元。合同簽訂后，我公司也按照合同履行義務，并且前兩年該住宅區(qū)的物業(yè)管理費、維修基金、水電費等，都是我公司向該區(qū)的居民收取的。不久前，幾個

39、業(yè)主組成的業(yè)主管理委員會，在市房地產管理局批準下成立，于是我公司與該委員會另外簽訂了住宅聘用物業(yè)管理合同。而簽訂該合同后不久，投資公司催促我公司交納物業(yè)承包金，我公司向投資商表明，業(yè)主管理委員會已授權我公司管理該住宅小區(qū)的物業(yè)管理，所以不用再向該公司交納承包金?？墒窃撏顿Y公司認為我們簽訂的合同是10年，現在還未到期，現在我公司的行為是違反了合同的約定。請問：我公司與投資公司簽訂的物業(yè)管理承包合同是否還有效？律師專線解答王女士，您好！該投資公司只是住宅區(qū)的開發(fā)建設單位，其擅自與您公司簽訂合同，將住宅小區(qū)的物業(yè)管理權“發(fā)包”給您公司行使，借機收取承包金，該行為侵犯了業(yè)主的合法權益，該合同是無效的。

40、第一，投資公司是否有權發(fā)包該住宅小區(qū)的物業(yè)管理權。根據物業(yè)管理條例第2條的規(guī)定，物業(yè)管理，是指業(yè)主通過選聘物業(yè)管理企業(yè)，由業(yè)主和物業(yè)管理企業(yè)按照物業(yè)服務合同約定，對房屋及配套的設施設備和相關場地進行維修、養(yǎng)護、管理，維護相關區(qū)域內的環(huán)境衛(wèi)生和秩序的活動。據此，物業(yè)管理權的真正權利人是業(yè)主，只有業(yè)主們才有權聘用物業(yè)管理企業(yè)，簽訂物業(yè)服務合同。從權利的轉移上看，投資公司在將住宅小區(qū)銷售給各位業(yè)主之后，投資公司即喪失了對該小區(qū)的所有權，也就不再擁有對該小區(qū)的物業(yè)管理權，其中當然也包括對物業(yè)管理的發(fā)包權。第二，您與投資公司簽訂的物業(yè)管理承包合同是否有效。業(yè)主們入住之后，成立了物業(yè)管理委員會，投資商簽訂

41、10年期限的合同屬于在行使他人的權利。合同法第51條規(guī)定：“無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效?！睒I(yè)主委員會是業(yè)主大會的執(zhí)行機構，因此，您公司與該委員會另外簽訂的住宅聘用物業(yè)管理合同表明，投資商的合同并沒有得到業(yè)主管理委員會的追認，因此你們所簽訂的物業(yè)管理承包合同是無效合同，您公司的行為并不構成違約。癥結所在本問題的癥結在于咨詢者對無權處分行為的有關法律規(guī)定不了解。律師提醒與注意事項現在許多業(yè)主對自己所享的權利過于漠視，而在自己的權利受到侵害之時，卻還全然不知，對此應當特別注意。另外，在與他人簽訂合同時，應當首先搞清楚對方是否有權利處分合同

42、上所規(guī)定的權利。還有一種特殊情況，如果無處分權行為，經過權利人的追認或者無權處分人在事后取得處分權，這種行為也可以發(fā)生效力。法律鏈接物業(yè)管理條例（A4）第二條中華人民共和國合同法（A1）第五十一條9因欺詐簽訂的合同是否屬于可撤銷合同？咨詢熱線內容我姓劉，是地道的農民。2007年5月，我和妻子在大足縣花8500元買了一頭奶牛，我交錢后將牛帶走。賣主孫某說這頭牛剛交配，兩個月后就能定胎。等到第二個月時，我們請來了獸醫(yī)為牛定胎。獸醫(yī)檢查后說，這頭牛根本沒有子宮和卵巢，沒有生育能力，只能當作肉牛賣，最多值3000元錢。我們是經介紹人聯(lián)系買的牛，沒有打收據，可幾千元錢的損失對我們來說也確實太大了。請問：

43、我們能否退了那頭牛，跟賣主要回買牛的錢嗎?律師專線解答劉先生，您與孫某之間的奶牛買賣關系是成立的，但是，這訂立合同的過程中，由于對方隱瞞了牛的一些嚴重缺陷，從而使您受騙，在這種情況下簽訂的合同屬于我國合同法上所規(guī)定的可以撤銷的合同。所謂可撤銷合同，又稱為可撤銷、可變更的合同，它是指當事人在訂立合同時，因意思表示不真實，法律允許撤銷權人通過行使撤銷權而使已經生效的合同歸于無效的合同。合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的意思表示一致的協(xié)議。我國合同法第10條第1款規(guī)定：“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。”據此，您與劉某達成的口頭買賣協(xié)議是雙方

44、當事人的真實意思，并且都履行了合同義務，因此奶牛買賣關系成立，該協(xié)議有效，所以你們之間的糾紛應當適用合同法的相關規(guī)定解決。我國合同法第54條第2款規(guī)定：“一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷?！碑斈I牛時，孫某說該奶牛兩個月的時侯能定胎，您因此支付了較高數額的價款，但事實上該牛根本沒有生育能力，屬于以隱瞞事實的方式令您作出錯誤的判斷，并因此受到損害。這與你的真實意思，即買一頭具有生育能力的母牛的意思是相違背的。根據上述法條，你們之間的買賣合同是可以變更或撤銷的。根據合同法第58條的規(guī)定，合同被撤銷后，因該合

45、同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失。據此，您可以將奶牛退給劉某，劉某則應當返還他賣該奶牛的價款，而且您因養(yǎng)這頭牛所支付的飼料費、醫(yī)藥費等都可以要求賠償。根據我國合同法第55條的規(guī)定，您的主張應當在你們知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內行使，否則不受法律保護，即獸醫(yī)檢查后告訴您此牛無生育能力時起1年內，您應當行使這項權利。在起訴時您需要注意的是，因雙方只是口頭協(xié)議，首先，您要有能證明你們之間存在買賣合同關系以及您買牛價格的證據。其次，您要有能夠證明賣牛人孫某主觀上有故意隱瞞此牛沒有生育能力的證據，即賣牛人孫某明知牛沒有

46、生育能力而不向您說明。只有這樣，你在訴訟中才會處于有利地位。如果您不能舉出賣牛人有“故意隱瞞”事實的證據，也可以從合同法規(guī)定的顯失公平而要求撤銷合同或變更合同的角度尋求法律幫助。癥結所在本問題的癥結在于咨詢者對可撤銷合同的法律規(guī)定不了解。律師提醒與注意事項在以后訂立合同時還應當訂立書面合同，且條款要完善。否則在發(fā)生糾紛時就會因無法舉證而遭受損失。建議當您遇到本案這種情況時，可以通過以下兩個途徑解決：（1）可以協(xié)商解決。你們可以和賣牛人協(xié)商，要求他們退還因其隱瞞事實而給你們造成的損失。 （2）如果協(xié)商不成，可以向法院起訴，要求變更或者撤銷合同；當然，也可以直接向人民法院起訴，要求法院撤銷或者變更

47、合同。法律鏈接中華人民共和國合同法（A1）第十條、第五十四條、第五十八條10損害國家利益的合同是否有效？咨詢熱線內容由于我妹妹得了一場重病，需要一大筆手術費。為給妹妹治病，全家人的積蓄都花光了。為了能繼續(xù)給妹妹治病，我與孫某口頭商議，將我自己擁有產權的居民住房一套（建筑面積為160m2）以32萬元的價格出售給孫某。同年7月15日，我與孫某為少繳稅費，在簽訂由房地產交易管理部門印制的房屋買賣合同時，將該房屋的買賣價格定為人民幣20萬元。該協(xié)議還寫明：孫某向我預付購房定金10萬元，本協(xié)議經房地產交易主管部門批準后，該定金可抵作購房價款。7月20日，我與孫某又簽訂了一份房屋買賣合同，明確該房屋買賣價

48、格為32萬元，孫某應在7月31日前向我預付購房款20萬元，我在收到預付款后2日內向孫某交付房屋鑰匙，其余12萬元房款在同年年底付清。該協(xié)議還寫明：交至房地產交易主管部門，房屋總價為20萬元的買賣合同只是為了應付辦理房屋產權過戶之用，不作為雙方買賣房屋的正式合同，無任何法律效力。7月31日，孫某向我支付了購房款10萬元，我即將上述房屋交付給孫某，我與孫某前往房產交易所辦理有關房屋買賣過戶手續(xù)，雙方按房價為20萬元的買賣合同交納了有關產權轉移手續(xù)費、契稅等費用。不久，孫某交給我一張金額為12萬元的轉賬支票，用來支付剩余房款，后因賬戶內存款不足，遭信用社退票。于是，孫某給了我4萬元現金。后我多次向孫

49、某催討其余房款，孫某于2005年10月7日向我出具了欠條一張，言明欠我8萬元的房屋款。轉眼到了2006年，我又多次向孫某索要房款，可孫某卻說我們去房產交易所辦理房屋買賣過戶手續(xù)，是按房價為20萬元申報的，該合同應受到法律保護。而房價為32萬元的房屋買賣合同，未獲有關部門批準，是無效的，我已得到24萬元，其中4萬元屬于他的，應當返還，對于孫某的無理行為，我很氣憤，很想將此事訴至法院，讓法院還我一個公道。請問：我的要求是否能夠得到法院的支持？律師專線解答您與孫某以20萬元的房屋買賣合同雖經房產交易所審核批準，但訂立時瞞報房價，偷逃國稅的行為損害了國家利益，故該合同當屬無效。而房價為32萬元才是雙方

50、當事人真實意思表示，但未經房產交易部門審核，故該合同尚未生效，根據你們的情況，您可以向人民法院起訴，要求孫某立即給付房屋余款8萬元，法院應當認定您和孫某按32萬元的房屋買賣合同的效力，補辦有關手續(xù)，補繳有關稅費的差價。具體分析如下：第一，關于房屋買賣價格為20萬元的買賣合同是否有效。合同法第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！倍课葸M行買賣時，當事人須辦理產權過戶手續(xù)。而且，國家向當事人征收各種稅費是按房價的一定比率收取的。當事人交納費用的多少直接與其申報的交易價格相關。而您和孫某出于少交稅費的目的，經合謀故意將協(xié)商好的32

51、萬元買賣價格，以20萬元向房產交易部門申報并辦理有關手續(xù)，從而使國家利益受到損害，這是很明確的。根據合同法第52條第（二）項、第（三）項的規(guī)定，惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益或者以合法形式掩蓋非法目的而訂立的合同均是無效的合同，無效的合同從合同成立起就是沒有法律約束力的。所以以20萬元房價所訂立的房屋買賣合同屬于無效合同，對您與孫某都沒有約束力。根據合同法第58條的規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還。所以，如果單從這一個合同來看，在該合同歸于無效后您應當歸還孫某交付的24萬元房款，孫某應當歸還您的房子。第二，關于房屋買賣價格為32萬元的房屋買賣合同是否有效。該

52、合同所確定的32萬元房價，先由雙方口頭談妥，后又以書面形式確立。在合同中除明確房價外，還規(guī)定了房款的支付期限和交房的辦法。并特別載明雙方交到房產交易部門房價為20萬元的合同不是正式合同，只是為了應付產權過戶之用。這一證據能夠證明你們之間的房屋買賣關系中，32萬元的交易價格才是雙方當事人的真實意思表示。從整個履行過程來看，也不難看出是在按32萬元的合同履行，孫某對未給付的款額，也向您出具了欠條，這也是有利的物證。但根據合同法第44條的規(guī)定，由于32萬元房價的買賣合同未經房產交易部門審核，故該合同尚未生效，未生效的合同沒有法律約束力。但是，現在房屋已經過戶到孫某的名下，如果按照法律的規(guī)定，要求孫某

53、返還房屋，同時您返還房款，則會牽扯以前所交稅費應讓誰出的問題，所以法院在審理這類案件的時侯，一般都是對您與孫某的錯誤行為進行批評教育外，并且責令你們按32萬元的房屋買賣合同補辦有關手續(xù)，補繳有關稅費的差價，不會輕易確認合同無效，這樣既有利于國家利益的維護，也有利于當事人利益的維護。癥結所在本案的癥結在于咨詢者對無效合同的有效規(guī)定不清楚。律師提醒與注意事項在現實生活中，一定要依法行事，如果本案雙方當事人未簽訂那份房屋價格為32萬元的買賣協(xié)議，他將很難找到證據證明他們之間的房屋價款是32萬元，那么他的權利將得不到法律保護，最后反而得不償失。如果是出于以合法形式掩蓋非法目的或惡意串通，損害國家、集體

54、或者第三人利益的合同無效，無效的合同自始無效。法律鏈接中華人民共和國合同法（A1）第四十四條、第五十二條、第五十八條11格式條款規(guī)定的免責條款是否有效？咨詢熱線內容我姓高，是上海某大學的學生。2007年5月份我奶奶去世。她一向非常疼我，因此，奶奶離去的事實讓我一時難以接受。暑假回家，我四處找尋奶奶的遺照，才發(fā)現奶奶生前的照片很少，有兩三張也由于保管不善而遺失。最后還是小姑在自己家中找到了一張拍有奶奶影像的膠卷。我將膠卷帶到上海，在彩色擴印服務部沖印，并預交沖印費8角。領取一張沖印單作為憑證。第二天，我去取照片時，彩色擴印服務部的工作人員告訴我，我的膠卷暫時找不到，可能被他人誤領，讓我等幾日再取

55、。后來我多次催要，他們說，愿依照裝照片的紙袋上約定的“如遇意外損壞或遺失，只賠五倍的同類同號膠卷”的規(guī)定，給我賠償膠卷和退還預收費。對此，我表示不能接受。奶奶的照片就只有這一份，現在膠卷遺失，給我?guī)淼膿p害無法以這種方式彌補。我多次找到彩色擴印服務部討要說法，可都是毫無結果。請問：我能否請求精神損害賠償呢？律師專線解答高同學，雖然金錢不能彌補您感情上的創(chuàng)傷，但至少是一種安慰。彩色擴印服務部將拍有您奶奶的膠卷遺失，不僅給您造成了財產上的損失，更重要的是給您的精神造成了一定損害。但是此類案件的索賠具有一定技巧性，對此我們從以下方面進行分析：首先，您與彩色擴印服務部的格式合同成立。彩色擴印服務部的紙

56、袋上約定的“如遇意外損壞或遺失，只賠同類同號膠卷”的規(guī)定，屬于格式條款中的責任限制條款。該合同是彩色擴印服務部在與所有沖印膠卷消費者簽訂合同時重復使用的，在擬定時并沒有征求消費者的意見，根據合同法第39條第2款關于“即格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款”的規(guī)定，與彩色擴印服務部的書面合同顯然是格式合同。但是，彩色擴印服務部裝照片的紙袋上約定的“如遇意外損壞或遺失，只賠五倍的同類同號膠卷”的條款，并不合理。根據合同法第40條的規(guī)定，屬于單方面減免自己責任的條款，應當屬于無效。其次，您應當以侵權責任請求損害賠償。雖然格式條款內容無效，但并不意味著您就可以直接獲

57、得全部賠償，如果從合同違約責任的角度來分析，彩色擴印服務部沒有履行自己的義務，為您沖洗照片，并且將膠卷丟失，致使您遭受財產損失；但是，在實踐中，只有當事人的人格權利或人格利益受到不法侵犯、精神遭受傷害時，受害人或者其近親屬才能以此為由要求精神損害賠償。因此，雖然膠卷對您來說有著特殊的意義，但如果您僅僅以違約為由要求精神損害賠償，法院也不會支持。最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋第4條規(guī)定：“具有人格象征意義的特定紀念物品，因侵權行為而永久性滅失或者毀損，物品所有人以侵權為由，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理?！币虼?，探討合同條款問題意義不大，您最好直接以侵權責任起訴。癥結所在本問題的癥結在于咨詢者對格式條款以及精神損害賠償的有關法律規(guī)定不了解。律師提醒與注意事項商家在訂制格式條款時，應當遵循公平合理的原則，來確定雙方的權利義務，而不應當一味地制定免除自己責任的條款，否則，不但不能免除責任，可能還會影響自己的長遠發(fā)展。建議您遇到這種事情時，最好采取以下途徑：（1）您可以和商家協(xié)商，要求他們退還膠卷費以及賠禮道歉；（2）如果協(xié)商不成或者不經協(xié)商，也可以向當地消費者協(xié)會投訴；（3）也可以不通過上