渤海施工合同糾紛案

1、大連渤海建筑工程總公司與大連金世紀(jì)房屋開發(fā)有限公司、大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、大連寶玉集團(tuán)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案【裁判摘要】債權(quán)屬于相對權(quán)，相對性是債權(quán)的基礎(chǔ)，故債權(quán)在法律性質(zhì)上屬于對人權(quán)。債是特定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，債權(quán)人和債務(wù)人都是特定的。債權(quán)人只能向特定的債務(wù)人請求給付，債務(wù)人也只對特定的債權(quán)人負(fù)有給付義務(wù)。即使因合同當(dāng)事人以外的第三人的行為致使債權(quán)不能實(shí)現(xiàn)，債權(quán)人不能依據(jù)債權(quán)的效力向第三人請求排除妨害，也不能在沒有法律依據(jù)的情況下突破合同相對性原則要求第三人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。最高人民法院民事判決書(2007)民一終字第39號上訴人(原審原告)：大連渤海建筑工程總公司，住所

2、地遼寧省大連市沙河口區(qū)長興街90號。法定代表人：劉萬有，該公司經(jīng)理。委托代理人：徐長勝，遼寧源德律師事務(wù)所律師。委托代理人：盧士才，男，漢族，1955年8月出生，海軍大連艦艇學(xué)院教師。上訴人(原審被告)：大連金世紀(jì)房屋開發(fā)有限公司，住所地遼寧省大連市沙河口區(qū)迎賓路52號。法定代表人：張真，該公司董事長。委托代理人：孟冰，北京市京都律師事務(wù)所律師。委托代理人：柳波，北京市京都律師事務(wù)所律師。被上訴人(原審被告)：大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，住所地遼寧省大連市西崗區(qū)秦公街142號6-2號。法定代表人：滕寶玉，該公司董事長。委托代理人：魯海云，遼寧亞太律師事務(wù)所律師。被上訴人(原審被告)：大連寶玉集

3、團(tuán)有限公司，住所地遼寧省大連市西崗區(qū)沈陽路139號。法定代表人：潘國彥，該公司董事長。委托代理人：宋子生，該公司法律顧問。上訴人大連渤海建筑工程總公司(以下簡稱渤海公司)與上訴人大連金世紀(jì)房屋開發(fā)有限公司(以下簡稱金世紀(jì)公司)、被上訴人大連寶玉集團(tuán)有限公司(以下簡稱寶玉集團(tuán))、大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱寶玉公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服遼寧省高級人民法院 (2006)遼民一初字第3號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2007年5月17日公開開庭審理了本案。渤海公司的委托代理人徐長勝、盧士才，金世紀(jì)公司的委托代理人孟冰、柳波，寶玉公司的委托代理人魯海云，寶玉

4、集團(tuán)的委托代理人宋子生到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。一審法院經(jīng)審理查明：2001年3月5日，渤海公司與寶玉集團(tuán)簽訂建設(shè)工程施工合同，約定由渤海公司承建大連新世紀(jì)住宅小區(qū)(后更名為新世紀(jì)家園，以下簡稱新世紀(jì)家園)2#、4#高層住宅樓，合同價(jià)款 4440萬元(按實(shí)結(jié)算)。工程質(zhì)量等級為省優(yōu)質(zhì)工程。工程質(zhì)量等級要求的經(jīng)濟(jì)支出：執(zhí)行政府有關(guān)文件大建質(zhì)字1989-32號。工程款支付方式：按施工形象進(jìn)度銀行轉(zhuǎn)賬支票，工程進(jìn)度款一周內(nèi)支付，工程竣工后30日內(nèi)支付總造價(jià)98。寶玉集團(tuán)在收到渤海公司竣工報(bào)告后30日內(nèi)不辦理結(jié)算，從第31天起按施工企業(yè)計(jì)劃貸款利率支付拖欠工程款利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。2001年3

5、月18日，渤海公司與寶玉集團(tuán)簽訂補(bǔ)充協(xié)議書，約定：渤海公司承建新世紀(jì)家園2#、4#樓建筑安裝工程(包括地下室工程)合同造價(jià)暫定為4440萬元，渤海公司同意墊款施工至地上6層時(shí)，寶玉集團(tuán)付給渤海公司合同造價(jià)10的工程款。渤海公司施工至主體15層時(shí)，寶玉集團(tuán)再付給渤海公司合同造價(jià)10的工程款。主體封頂時(shí)寶玉集團(tuán)再付給渤海公司合同造價(jià)10的工程款。外墻抹灰、貼瓷磚、刷涂料等施工完畢時(shí)，再付給合同造價(jià) 10的工程款。工程全部竣工，渤海公司將所有竣工檔案資料整理交檔，工程經(jīng)有關(guān)部門按合同約定的質(zhì)量等級驗(yàn)收后，渤海公司所有人員、材料、設(shè)備必須全部撤離場地，寶玉集團(tuán)再付給渤海公司合同造價(jià)8的工程款，另2留做

6、工程質(zhì)量保修金，法定保修期滿后返還。剩余5025程款，寶玉集團(tuán)按7800元平方米以該項(xiàng)目的商品房抵給渤海公司，抵工程款的商品房確定為 2#樓6-14層的b戶型(20220平方米)及c戶型(15157平方米)。工程質(zhì)量必須達(dá)到省優(yōu)，屋面、墻身、廚房、衛(wèi)生間、花臺，不準(zhǔn)漏水、滲水。如有滲漏現(xiàn)象，每處由渤海公司負(fù)責(zé)賠償寶玉集團(tuán)3萬元，在工程決算和保修金中扣除。渤海公司開始施工的時(shí)間是2001年3月1日。2001年7月14日，渤海公司與寶玉集團(tuán)簽訂停工報(bào)告，該報(bào)告載明：一、因建設(shè)單位未按合同約定及時(shí)撥付工程進(jìn)度款，渤海公司拖欠攪拌站、鋼筋廠家巨額材料款，現(xiàn)攪拌站、鋼筋廠家已停止向渤海公司供應(yīng)混凝土、鋼

7、筋。二、由于車庫方案、砌筑方案至今未定，導(dǎo)致2001年6月28日進(jìn)場的鋼筋二班(36人)、2001年7月2日進(jìn)場的砌筑磚工班(38人)一直處于待工狀態(tài)，于2001年7月14日前全部走光。三、現(xiàn)場所有施工人員自本項(xiàng)目開工以來一直沒有開支，鋼筋、鋼模工段罷工3天。鑒于以上各項(xiàng)，無法使工程正常進(jìn)行下去，渤海公司被迫從2001年7月15日全面停止施工，放假。2002年9月6日，為保證新世紀(jì)家園項(xiàng)目貸款?？顚Ｓ?，寶玉公司與中國農(nóng)業(yè)銀行大連市沙河口支行(以下簡稱沙河口支行)簽訂了資金監(jiān)管協(xié)議。2002年11月26日，渤海公司與寶玉公司簽訂協(xié)議書，約定：一、寶玉公司于 2001年3月與渤海公司簽訂的建設(shè)工程

8、施工合同，約定渤海公司承建新世紀(jì)家園 2#樓、4#樓，合同原定施工工期自2001年 3月18日開工，2001年12月31日竣工。但因?qū)氂窆举Y金未到位，致使工程中途停工，給渤海公司造成一定經(jīng)濟(jì)損失。二、鑒于寶玉公司資金已到位，經(jīng)雙方協(xié)商，寶玉公司同意以大連寶玉苑大酒店80萬元消費(fèi)卡和新世紀(jì)家園4#樓一單元10樓1號商品房一套補(bǔ)償渤海公司所受損失。五、本協(xié)議簽訂后，渤海公司應(yīng)立即進(jìn)入新世紀(jì)家園施工現(xiàn)場恢復(fù)施工，并保證于2003年9月30日前竣工，交付寶玉公司使用。本協(xié)議簽訂后，渤海公司不再要求寶玉公司任何補(bǔ)償，并放棄追究本協(xié)議簽訂前寶玉公司違約責(zé)任的權(quán)利。2002年12月1日，渤海公司與寶玉公司

9、簽訂協(xié)議書，約定：一、渤海公司在履行與寶玉公司簽訂的施工合同過程中，因?qū)氂窆举Y金不到位，致使工程長時(shí)間處于停工狀態(tài)。渤海公司因停工而受到很大損失。渤海公司要求索賠的損失金額為：人工費(fèi)、材料費(fèi)、機(jī)械費(fèi)7 707 02114元；管理費(fèi)1 541 40423元。另外，渤海公司要求寶玉公司承擔(dān)違約金1332萬元，以上三項(xiàng)累計(jì)索賠金額為10 580 42537元。二、雖然渤海公司損失是因?qū)氂窆竟こ炭畈坏轿辉斐傻?，但渤海公司體諒寶玉公司的困難，同意將索賠金額減少到550萬元，并保證不再提出任何其他補(bǔ)償或賠償要求。三、本協(xié)議簽訂后的一周內(nèi)一次性將上述550萬元賠償金支付給渤海公司，如寶玉公司不按期支付全

10、部賠償金，渤海公司保留再次停工的權(quán)利。因?qū)氂窆静话磿r(shí)支付賠償金，而造成再次停工的損失，由其全部承擔(dān)。2002年12月5日，渤海公司與寶玉公司及該工程的監(jiān)理公司大連宏達(dá)建設(shè)監(jiān)理有限公司(以下簡稱宏達(dá)公司)簽訂復(fù)工報(bào)告，該報(bào)告載明，現(xiàn)工程款全部到位，從現(xiàn)在開始進(jìn)行冬季施工。2003年6月27日，渤海公司與寶玉公司簽訂補(bǔ)充協(xié)議，約定：寶玉公司將新世紀(jì)家園1#-4#樓全部地?zé)岷偷叵乱粚榆噹旖ㄖこ贪l(fā)包給渤海公司施工。地?zé)峁こ碳磸闹鞴艿婪种б院蟮囊磺邢嚓P(guān)地?zé)嵯到y(tǒng)及水泥面層工程，面積約4萬平方米，每平方米確定為78元(包括水泥砂漿找平層)。工程總造價(jià)暫定為312萬元，待工程完工后，按實(shí)際量結(jié)算。寶玉公司

11、先支付 70萬元工程款，其余工程款以新世紀(jì)家園 2#樓6層?xùn)|側(cè)商品房(面積24594平方米)一套沖抵工程款，單價(jià)按8500元平方米計(jì)算。地下一層車庫建筑面積約4200平方米，單價(jià)暫定為1500元平方米，等工程竣工后按實(shí)結(jié)算。2#、4#樓地下車庫(約 2100平方米)施工，寶玉公司支付50工程款，其余50寶玉公司以房抵款：房屋位置為2#樓中間單元6-14層商品房，面積為17832平方米，單價(jià)為7800元平方米。 1#、3#樓間的地下車庫(約2100平方米)施工甲方(寶玉公司)支付55工程款，其余45寶玉公司以2#樓6層c戶型東側(cè)第二套商品房，面積為17832平方米，單價(jià)為7800元平方米。200

12、3年8月29日，渤海公司與寶玉公司就1#樓地?zé)峁こ碳?#、4#樓收尾工程簽訂協(xié)議書，約定：一、雙方對剩余工程量進(jìn)行核對。二、寶玉公司在簽署協(xié)議后 3日內(nèi)向渤海公司撥付竣工前最后一次工程進(jìn)度款100萬元。三、渤海公司按照寶玉公司對收尾工程的要求保質(zhì)保量完成，承諾除公建和地下室部分外，2#樓于2003年9月20日交工，4#樓于2003年9月5日交工。寶玉公司在交工前將所有工程量簽證單確認(rèn)后返還渤海公司。四、本協(xié)議履行期間因不可抗力或?qū)氂窆驹蚣皩氂窆就馕瘑挝辉蛴绊懖澈９臼┕?，耽誤工期，每耽誤一天寶玉公司向渤海公司支付賠償金2萬元，以工程量簽證形式體現(xiàn)。如果渤海公司延誤交工，每逾期一天罰款2

13、萬元。七、按雙方合同約定，竣工后30日內(nèi)，渤海公司向?qū)氂窆咎峤豢⒐べY料和驗(yàn)收報(bào)告，工程質(zhì)量達(dá)到省優(yōu)。2004年4月9日，渤海公司與寶玉公司簽訂協(xié)議書，約定：一、本次協(xié)議簽訂之日起到2004年4月9日前，寶玉公司保證向渤海公司支付工程款25萬元，2004年4月16日前再支付25萬元，上述兩筆款項(xiàng)若每延誤一天，寶玉公司向渤海公司繳納罰金2萬元。二、本次付款后，渤海公司保證將所有工程在2004年5月6日前完工，并且達(dá)到原合同質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)及通過寶玉公司與監(jiān)理驗(yàn)收，所有人員、機(jī)具撤離新世紀(jì)家園施工現(xiàn)場。上述約定每延期一天，渤海公司向?qū)氂窆窘患{罰金15萬元，若寶玉公司或?qū)氂窆疚惺┕り?duì)伍原因造成的延誤，

14、每延誤一天工期順延。2004年5月1日，宏達(dá)公司出具新世紀(jì)家園2#、4#樓工程質(zhì)量評估報(bào)告書，該報(bào)告的“單位工程結(jié)論意見”一欄載明“完成了設(shè)計(jì)文件和合同中約定的工作內(nèi)容。整個(gè)施工過程中嚴(yán)格執(zhí)行了強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。地基基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)安全可靠，無質(zhì)量隱患，滿足使用功能要求，觀感質(zhì)量符合驗(yàn)評標(biāo)準(zhǔn)要求，建筑工程(室內(nèi)外)得分率 9042，暖衛(wèi)得分率9913，電氣得分率 96，通風(fēng)空調(diào)得分率90，電梯得分率 100，合計(jì)折算得分率10673。單位工程綜合評定為優(yōu)良”。2004年5月8日，渤海公司施工的 2#、4#樓工程竣工。2004年5月18日，寶玉公司出具新世紀(jì)家園2#、4#樓工程竣工驗(yàn)收報(bào)告，該報(bào)告的工程

15、竣工驗(yàn)收意見一欄載明：“經(jīng)驗(yàn)收組討論一致認(rèn)為該項(xiàng)工程完成了設(shè)計(jì)圖紙和合同約定的內(nèi)容，工程質(zhì)量符合強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，地基與基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)不存在安全隱患，使用功能符合技術(shù)要求，工程技術(shù)檔案、監(jiān)理檔案完整，保證資料齊全，質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)確。同意新世紀(jì)家園工程通過竣工驗(yàn)收?！蓖?月30日，渤海公司與寶玉公司及宏達(dá)公司簽訂新世紀(jì)家園2#、4#樓的單位工程交工驗(yàn)收證明，該證明的驗(yàn)收意見部分內(nèi)容載明“經(jīng)對現(xiàn)場實(shí)物及技術(shù)資料進(jìn)行檢查、驗(yàn)收，認(rèn)定該工程滿足設(shè)計(jì)及施工規(guī)范要求，滿足強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)及規(guī)定要求，滿足使用功能要求，工程質(zhì)量綜合評定為優(yōu)良，同意驗(yàn)收。”2004年11月15日，寶玉公司出具關(guān)于工程款結(jié)算的情況說明，

16、載明“寶玉公司發(fā)包的新世紀(jì)家園2#、4#住宅樓工程由渤海公司承建，該工程已由渤海公司按照寶玉公司的工程范圍、工程質(zhì)量和工期要求施工完畢，雙方正在針對具體工程量進(jìn)行最后決算。工程量核算復(fù)雜，預(yù)計(jì)在年末前決算完畢?！?004年11月17日寶玉公司出具收條一張，該收條載明“今天收到渤海公司送交的新世紀(jì)1-4#樓采暖工程決算，其中包括地?zé)峁こ讨鞴芊种?立水管分水器部分)的工程決算書4份，決算書中合計(jì)價(jià)款為798 66400元，和2#、4#樓采暖主立管，決算書中合計(jì)價(jià)款180 75900元。我公司對決算還需審核確認(rèn)。該款項(xiàng)經(jīng)審核確認(rèn)后與所欠2#、4#樓工程款、索賠款(協(xié)議額為550萬元)及補(bǔ)償房屋(一套

17、)一并給付你公司。”2004年12月，渤海公司施工的新世紀(jì)家園2#、4#樓工程榮獲2004年度遼寧省優(yōu)質(zhì)主體結(jié)構(gòu)工程稱號。2005年1月17日，大連市建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督站出具的責(zé)令整改通知書，該通知書載明：工程名稱為新世紀(jì)家園1- 4#樓及地下車庫，存在問題為：(1)消防手續(xù)、墻改專項(xiàng)基金手續(xù)不全；(2)小區(qū)市政工程未完善；(3)公建工程(室內(nèi)外)未完工；(4)地下室部分水篦子未安裝、局部裝飾面層霉變；(5)室內(nèi)外墻體裂紋；(6)部分北側(cè)窗窗臺高度不足09米，未加防護(hù)措施；(7)部分門洞口封閉不實(shí)；(8)個(gè)別房間有透寒現(xiàn)象；(9)屋面防水細(xì)部處理不到位，有翹曲現(xiàn)象；(10)無障礙設(shè)施不完善； (

18、11)地下車庫頂層柱筋外露，未進(jìn)行處理； (12)工程技術(shù)檔案資料未完善。2005年5月18日，渤海公司與寶玉公司簽訂渤海建設(shè)工程的新世紀(jì)家園工程審核表，載明：經(jīng)審核工程造價(jià)合計(jì)48 321 28900元，其中無爭議部分2#樓29 191 56300元(主體結(jié)構(gòu)部分 27 691 04400元)，4#樓13 399 13200元 (主體結(jié)構(gòu)部分為12 278 63500元)，車庫樁工程493 18800元，地?zé)? 018 25600元，甲供材料保管費(fèi)12 33000元，有爭議部分2 206 89000元。2005年5月20日，寶玉公司出具承諾書一份，該承諾書載明“因?qū)氂窆九c渤海公司簽訂的補(bǔ)充

19、協(xié)議確定以部分房屋抵付工程款，但該開發(fā)項(xiàng)目房屋目前還不能辦理產(chǎn)權(quán)，寶玉公司承諾在半年內(nèi)辦理完該項(xiàng)目房屋產(chǎn)權(quán)所需要的土地證、銷售許可證、工程竣工備案證等相關(guān)手續(xù)，以便為渤海公司抵款房屋辦理產(chǎn)權(quán)，否則寶玉公司同意以現(xiàn)金方式給付渤海公司工程款。關(guān)于工程款事宜寶玉公司同意將 2002年11月28日寶玉公司轉(zhuǎn)賬至渤海公司賬戶上的2500萬元中的剩余部分 800萬元作為工程款給付渤海公司，其中 1700萬元寶玉公司另有使用，不能作為工程款給付渤海公司，寶玉公司欠渤海公司的工程款另行安排給付。”沙河口支行給渤海公司轉(zhuǎn)款情況如下：轉(zhuǎn)賬支票記載收款人為渤海公司的為： 2002年11月28日轉(zhuǎn)2500萬元，200

20、3年 4月3日轉(zhuǎn)100萬元，2003年4月11日轉(zhuǎn) 200萬元，2003年5月13日轉(zhuǎn)100萬元， 2003年7月14日轉(zhuǎn)350萬元，2003年9月2日轉(zhuǎn)100萬元，合計(jì)3350萬元。另外，沙河口支行2003年3月18日轉(zhuǎn)款550萬元，轉(zhuǎn)賬支票記載收款人為尤軍，2003年4月7日轉(zhuǎn)款200萬元，轉(zhuǎn)賬支票記載收款人為寶玉公司，此兩筆款項(xiàng)在沙河口支行的資金監(jiān)管臺賬記載用款單位均為渤海公司。2003年4月10日轉(zhuǎn)款30萬元，轉(zhuǎn)賬支票記載收款人為大連市電業(yè)局市內(nèi)供電局，在沙河口支行資金監(jiān)管臺賬記載用款單位為渤海公司及另一施工單位永嘉公司。渤海公司于2003年2月28日給沙河口支行出具確認(rèn)書一份，確認(rèn)于

21、2002年 11月29日收到寶玉公司工程款2500萬元。一審法院審理期間，渤海公司與寶玉公司確認(rèn)渤海公司收到2500萬元后，又給寶玉公司返回1700萬元。一審審理期間，經(jīng)渤海公司與寶玉公司共同確認(rèn)，寶玉公司在施工過程中支付工程款總額為19 986 03000元，其中通過沙河口支行轉(zhuǎn)賬支付1695萬元，提供材料折款為3 03603000元。渤海公司在寶玉公司處領(lǐng)取消費(fèi)卡1042萬元。另查明，渤海公司的營業(yè)執(zhí)照副本載明：主營為一級土木工程建筑、維修、室內(nèi)外裝修等。注冊資金為1901萬元。寶玉公司于2001年9月27日取得建筑工程施工許可證。2004年4月23日寶玉公司出具關(guān)于辦理建筑工程施工許可證

22、的情況說明，該說明稱：“2001年4月我公司獨(dú)自去大連市建委辦理建筑工程施工許可證申請，并最終將建筑工程施工許可證辦至我公司名下。現(xiàn)該建設(shè)項(xiàng)目已符合辦理銷售許可證的條件，因我公司將建筑工程施工許可證辦至我名下，致使金世紀(jì)公司缺少該證而無法辦理銷售許可證，為盡快辦理銷售許可證，我公司將積極配合金世紀(jì)公司將建筑工程施工許可證變更至金世紀(jì)公司名下?！币院蠼鹗兰o(jì)公司辦理了建筑工程施工許可證。大連市城鄉(xiāng)建設(shè)委員會(huì) 1989年11月15日發(fā)布的大建質(zhì)字 198932號文件第三條，關(guān)于強(qiáng)化質(zhì)量否決權(quán)，實(shí)行按質(zhì)論價(jià)，獎(jiǎng)優(yōu)罰劣規(guī)定“凡被評為省級以上優(yōu)良工程，由建設(shè)單位支付工程總造價(jià)的2獎(jiǎng)勵(lì)施工單位?！比疆?dāng)事人

23、對文件的真實(shí)性均無異議，但寶玉公司認(rèn)為不能以此作為獎(jiǎng)勵(lì)渤海公司的依據(jù)。再查明，2000年10月8日，寶玉集團(tuán)與金世紀(jì)公司簽訂聯(lián)合建房協(xié)議書，約定：金世紀(jì)公司與寶玉集團(tuán)在大連市沙河口區(qū)星海二站39023部隊(duì)院內(nèi)聯(lián)合開發(fā)建設(shè)新世紀(jì)家園，由金世紀(jì)公司辦理項(xiàng)目用地的相關(guān)手續(xù)，并承擔(dān)全部費(fèi)用。由寶玉集團(tuán)和金世紀(jì)公司共同辦理施工許可證及相關(guān)手續(xù)，寶玉集團(tuán)承擔(dān)項(xiàng)目開工至竣工所需的全部費(fèi)用。寶玉集團(tuán)向金世紀(jì)公司支付3000萬元，以解決金世紀(jì)公司在辦理該項(xiàng)目前期手續(xù)中所負(fù)債務(wù)。金世紀(jì)公司已在該聯(lián)建項(xiàng)目的分成比例中將寶玉集團(tuán)交給的3000萬元的本息房產(chǎn)返還給寶玉集團(tuán)，增加在寶玉集團(tuán)的分成比例之內(nèi)。金世紀(jì)公司分得項(xiàng)

24、目可銷售面積的35，寶玉集團(tuán)分得項(xiàng)目可銷售面積的65。金世紀(jì)公司負(fù)責(zé)項(xiàng)目的地質(zhì)勘察、工程設(shè)計(jì)和工程監(jiān)理工作。寶玉集團(tuán)和金世紀(jì)公司共同負(fù)責(zé)工程指揮領(lǐng)導(dǎo)和房屋銷售工作，費(fèi)用由雙方按比例承擔(dān)。雙方共同選定施工隊(duì)伍，工程預(yù)算由雙方共同認(rèn)可。寶玉集團(tuán)在聯(lián)建過程中，可以使用本項(xiàng)目的土地證或半成品房屋抵押貸款，所貸款額應(yīng)放在雙方認(rèn)可的賬戶上，由雙方共管，保證款額全部用在聯(lián)建項(xiàng)目建設(shè)中，所貸款額由寶玉集團(tuán)負(fù)責(zé)償還。聯(lián)建項(xiàng)目動(dòng)工后，因金世紀(jì)公司原因造成停工，由金世紀(jì)公司付給施工單位誤工損失費(fèi)，因?qū)氂窦瘓F(tuán)原因造成停工，由寶玉集團(tuán)付給施工單位誤工損失費(fèi)。2002年10月15日，寶玉集團(tuán)與金世紀(jì)公司簽訂聯(lián)合建房協(xié)議書

25、之補(bǔ)充協(xié)議，約定：雙方聯(lián)建項(xiàng)目分成比例為金世紀(jì)公司分得聯(lián)建項(xiàng)目總面積的335，寶玉集團(tuán)分得聯(lián)建項(xiàng)目總面積的665，項(xiàng)目由雙方共同負(fù)責(zé)，聯(lián)合辦公。寶玉集團(tuán)負(fù)責(zé)承擔(dān)全部監(jiān)理費(fèi)用。雙方通過招標(biāo)共同選擇項(xiàng)目承包單位、分包單位、材料供應(yīng)商等(乙方在本補(bǔ)充協(xié)議生效前已簽訂的土石方合同、建筑施工合同、弱電合同、消防工程合同和監(jiān)理合同等六份合同除外)。各種涉及聯(lián)建項(xiàng)目的合同，協(xié)議和預(yù)算必須經(jīng)雙方共同審查并出具有雙方授權(quán)人員簽字之書面確認(rèn)函，否則不得對外簽約或付款。雙方在沙河口支行設(shè)立貸款共管賬戶，賬號為202001040002036。同年11月1日，寶玉集團(tuán)與金世紀(jì)公司簽訂關(guān)于共管賬戶的補(bǔ)充協(xié)議，約定，為更好

26、地管理使用貸款，切實(shí)做到專款專用，雙方在沙河口支行設(shè)立貸款專用賬戶，賬號為 303901040014155。本項(xiàng)目的商品房銷售許可證辦理在金世紀(jì)公司名下。金世紀(jì)公司于2000年6月26日取得新世紀(jì)家園的建設(shè)用地規(guī)劃許可證， 2000年12月12日取得國有土地使用證，2001年8月16日取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，2004年5月13日辦理了商品房預(yù)售許可證。新世紀(jì)家園的房屋銷售工作，均以金世紀(jì)公司名義對外簽訂房屋銷售合同。金世紀(jì)公司在大連日報(bào)發(fā)表鄭重聲明，該聲明稱：新世紀(jì)家園開發(fā)權(quán)及所有權(quán)屬于金世紀(jì)公司，凡涉及該項(xiàng)目的任何交易(包括以該項(xiàng)目房屋抵頂工程款或債務(wù)等)均屬非法。還查明，寶玉集團(tuán)2000年

27、10月8日與金世紀(jì)公司簽訂協(xié)議時(shí)的名稱為大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，于2002年2月5日變更為寶玉集團(tuán)，法定代表人為滕寶玉，后更換為現(xiàn)在的法定代表人潘國彥。2002年7月8日，寶玉集團(tuán)向大連市工商局申請以原寶玉公司的資質(zhì)證書重新設(shè)立大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，寶玉集團(tuán)在申請報(bào)告中稱“如果涉及到債權(quán)債務(wù)問題，因?yàn)樵康禺a(chǎn)開發(fā)公司變更為寶玉集團(tuán)前已增注冊資金為12億元，所以此階段如有債權(quán)債務(wù)可由寶玉集團(tuán)承擔(dān)，其他階段的債權(quán)債務(wù)仍由寶玉房地產(chǎn)承擔(dān)，重新登記的寶玉房地產(chǎn)注冊資金為1500萬元，保證不會(huì)在涉及到債權(quán)債務(wù)的問題上損害他人的利益?！蓖?月8日，寶玉集團(tuán)與其下屬的大連寶玉建設(shè)有限公司共同出資

28、再次注冊成立了大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，與更名前的大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司名稱完全一致。渤海公司向一審法院起訴請求，渤海公司與寶玉公司于2001年3月5日簽訂建設(shè)工程施工合同，合同約定由渤海公司承建新世紀(jì)家園住宅小區(qū)2#、4#樓工程。渤海公司履行了施工義務(wù)，雙方進(jìn)行工程竣工結(jié)算，但寶玉公司未能按合同約定支付工程款。請求：1判令寶玉公司給付尚欠工程款34 633 92388元及自2005年5月18日起至付清之日止的利息；2判令寶玉公司支付優(yōu)良工程的獎(jiǎng)勵(lì)款966 42500元及自2005年5月18日起至給付之日止的利息；3判令寶玉公司向渤海公司交付新世紀(jì)家園4#樓1單元10樓1號商品房一套(暫

29、估價(jià)80萬元)；4判令寶玉集團(tuán)與寶玉公司共同承擔(dān)給付工程款的責(zé)任；5判令本項(xiàng)目的聯(lián)建單位金世紀(jì)公司承擔(dān)連帶責(zé)任。寶玉公司答辯稱：1本案工程的總造價(jià)為48 321 28900元，寶玉公司已向渤海公司支付工程款現(xiàn)金人民幣1695萬元、材料款3 036 03000元、抵頂工程款的消費(fèi)卡140萬元(合計(jì)21 386 03000元)、以房抵款共計(jì)22 736 66600元，在未扣除工程總造價(jià)2工程質(zhì)量保修金的情況下，寶玉公司尚欠工程款僅為4 198 59300元。渤海公司應(yīng)按協(xié)議約定向?qū)氂窆咎峤凰械目⒐べY料和驗(yàn)收報(bào)告，寶玉公司才能給付渤海公司尚欠工程款3 232 16722元 (應(yīng)扣除工程總造價(jià)2的

30、工程質(zhì)量保修金 966 42578元)。2按協(xié)議約定，寶玉公司只能向渤海公司交付價(jià)值為1 923 97850元的房屋抵頂尚欠的工程款，而不應(yīng)以現(xiàn)金方式支付工程款。3由于渤海公司至今未向?qū)氂窆咎峤豢⒐べY料和驗(yàn)收報(bào)告，寶玉公司不應(yīng)支付尚欠工程款利息。4金世紀(jì)公司應(yīng)與寶玉公司一起就給付上述工程款(包括以房屋抵頂工程款)共同向渤海公司承擔(dān)責(zé)任。5渤海公司主張的地?zé)峁こ痰墓こ炭?98 66400元，沒有依據(jù)。6渤海公司提出的工期逾期賠償金與事實(shí)不符，渤海公司的此項(xiàng)主張迄今為止已經(jīng)超過法律規(guī)定的兩年訴訟時(shí)效期間。7關(guān)于渤海公司提出的96642500元獎(jiǎng)勵(lì)款項(xiàng)的問題。雖然大連市文件規(guī)定“凡被評為省級以上優(yōu)

31、良工程，由建設(shè)單位支付工程總造價(jià)的百分之二獎(jiǎng)勵(lì)施工單位?！钡澈９咎峁┑淖C書只能證明其所施工的主體結(jié)構(gòu)工程為遼寧省優(yōu)，不是整個(gè)工程為省優(yōu)，不符合該文件的規(guī)定。渤海公司提出的 966 42500元獎(jiǎng)勵(lì)款項(xiàng)是不能成立的。8渤海公司曾承諾放棄索要大連新世紀(jì)家園 4#樓1單元10樓1號商品房一套。雙方就此簽訂協(xié)議后，寶玉公司蓋章，但渤海公司拿去蓋章后未返還給寶玉公司。因此，渤海公司應(yīng)遵守其放棄向?qū)氂窆舅饕朔课莸某兄Z。9渤海公司違約，應(yīng)承擔(dān)違約金 834萬元，其中因工程質(zhì)量問題違約金204萬元；延誤工期違約金486萬元；未交付竣工資料違約金144萬元。綜上，寶玉公司欠渤海公司工程款3 232 16

32、722元，渤海公司應(yīng)向?qū)氂窆局Ц哆`約金共計(jì)為834萬元。請求法院駁回渤海公司的訴訟請求，并判決渤海公司立即向?qū)氂窆窘桓犊⒐べY料和驗(yàn)收報(bào)告，支付剩余部分違約金415萬元。10涉案項(xiàng)目系寶玉公司與金世紀(jì)公司聯(lián)建，且該項(xiàng)目是寶玉公司與金世紀(jì)公司共有，雙方亦未就該項(xiàng)目利益進(jìn)行分配，因此，寶玉公司請求法院判令寶玉公司應(yīng)與金世紀(jì)公司共同向渤海公司支付上述工程款，且金世紀(jì)公司應(yīng)將渤海公司所得的抵頂工程款的房屋盡快落實(shí)到渤海公司名下。金世紀(jì)公司答辯稱：1渤海公司要求金世紀(jì)公司承擔(dān)支付工程款的連帶責(zé)任既無事實(shí)依據(jù)，又無法律依據(jù)，屬于濫用訴權(quán)。2渤海公司請求支付的工程欠款數(shù)額沒有事實(shí)依據(jù)。寶玉公司實(shí)際支付工程

33、款數(shù)額為3900萬元。渤海公司與寶玉公司雙方認(rèn)可的付款數(shù)額并不是實(shí)際工程款的支付數(shù)額，而是扣除了渤海公司與寶玉公司之間自愿發(fā)生的借款和其他往來款后的數(shù)額。渤海公司在收到工程款后又借給寶玉公司，渤海公司請求償還借款，應(yīng)另案處理，不屬于本案的審理范圍，不宜合并審理，渤海公司應(yīng)另案起訴。3渤海公司與寶玉公司于2001年3月18日簽訂的以房抵付工程款的補(bǔ)充協(xié)議書違反了相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，損害了金世紀(jì)公司和貸款銀行的利益，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定協(xié)議無效。4寶玉公司一方面認(rèn)為不應(yīng)再支付渤海公司工程款，并提出支付834萬余元違約金的反訴請求，另一方面又要求金世紀(jì)公司承擔(dān)支付工程款的連帶責(zé)任，自相矛盾，目的是想轉(zhuǎn)嫁責(zé)任給

34、金世紀(jì)公司。請求法院依法駁回渤海公司訴訟請求，保護(hù)金世紀(jì)公司的合法權(quán)益。同時(shí)，金世紀(jì)公司保留追究渤海公司濫用訴權(quán)給金世紀(jì)公司造成損失的損害賠償請求權(quán)。寶玉集團(tuán)未提供書面答辯狀，當(dāng)庭表示同意被追加為共同被告，并同意寶玉公司的答辯意見。寶玉集團(tuán)認(rèn)可渤海公司承建的工程已經(jīng)竣工交付，同意與金世紀(jì)公司共同承擔(dān)給付工程款的責(zé)任。一審法院認(rèn)為，寶玉公司與金世紀(jì)公司簽訂的聯(lián)合建房協(xié)議書、聯(lián)合建房補(bǔ)充協(xié)議、渤海公司與寶玉公司簽訂的建設(shè)工程施工合同是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且無違法行為，合法有效。渤海公司已履行了合同約定的施工義務(wù)，雙方亦進(jìn)行了結(jié)算，寶玉公司亦應(yīng)履行合同義務(wù)，向渤海公司支付尚欠工程款及利息。一審法院

35、認(rèn)定本案爭議的焦點(diǎn)問題如下：(一)關(guān)于地?zé)峁こ逃袪幾h部分(分支管)的工程造價(jià)問題。一審法院認(rèn)為，2003年6月27日，渤海公司與寶玉公司簽訂補(bǔ)充協(xié)議，約定新世紀(jì)家園1#-4#樓全部地?zé)峁こ逃刹澈９臼┕?，合同約定的地?zé)醿r(jià)款為312萬元。雙方在2005年5月18日的新世紀(jì)家園工程審核表中共同確認(rèn)了地?zé)峁こ淘靸r(jià)為3 018 25600元。審核表既包括了無爭議部分的工程造價(jià)，也包括了有爭議部分的工程造價(jià)，應(yīng)認(rèn)定是雙方對全部工程造價(jià)的最終結(jié)算。渤海公司主張寶玉公司于2004年11月收到地?zé)峁こ虥Q算書，在長達(dá)一年的時(shí)間里未予答復(fù)，也未提出異議。但渤海公司將決算書交給寶玉公司的時(shí)間在前，雙方?jīng)Q算時(shí)間在后，

36、雙方在決算時(shí)未提出此部分工程款的問題，現(xiàn)渤海公司主張工程造價(jià)應(yīng)增加地?zé)峁こ炭?98 66400元，依據(jù)不足，不予支持。(二)關(guān)于渤海公司與寶玉公司2002年12月1日簽訂的協(xié)議書效力認(rèn)定的問題。一審法院認(rèn)為，雖然寶玉公司與渤海公司在2002年11月26日簽訂的協(xié)議書中約定“本協(xié)議簽訂后，渤海公司不再要求寶玉公司任何補(bǔ)償，并放棄追究本協(xié)議簽訂前寶玉公司違約責(zé)任的權(quán)利”，但渤海公司主張寶玉公司賠償550萬元的協(xié)議是在此協(xié)議之后的2002年12月1日簽訂的，寶玉集團(tuán)及寶玉公司主張此協(xié)議是為了向沙河口支行請款，但未能提供證據(jù)證明其主張。寶玉公司在2004年11月17日的收條上再次承諾同意向渤海公司支付

37、 550萬元的索賠款。寶玉集團(tuán)及寶玉公司雖然對收條提出異議，但放棄了對收條上公章進(jìn)行鑒定的申請，應(yīng)認(rèn)定其對公章真實(shí)性的認(rèn)可，故應(yīng)認(rèn)定2002年12月1日協(xié)議書的效力。渤海公司要求寶玉集團(tuán)及寶玉公司支付550萬元賠償款應(yīng)予支持。至于寶玉集團(tuán)及寶玉公司提出渤海公司請求賠償超過訴訟時(shí)效問題，因?qū)氂窆居?2004年11月17日承諾給付賠償款，渤海公司于2006年1月26日向?qū)彿ㄔ禾崞鹪V訟，主張此項(xiàng)權(quán)利，未超過法定訴訟時(shí)效期間。(三)關(guān)于渤海公司提出的966 42500元獎(jiǎng)勵(lì)款項(xiàng)問題。一審法院認(rèn)為，依據(jù)渤海公司與寶玉集團(tuán)簽訂的施工合同，渤海公司施工的范圍是土建、采暖、下水、屋面防水及室外配套工程。雙方

38、在施工合同中還約定了工程質(zhì)量等級要求的經(jīng)濟(jì)支出為執(zhí)行大建質(zhì)字 1989-32號文件。渤海公司施工的工程，經(jīng)寶玉公司及監(jiān)理公司驗(yàn)收工程質(zhì)量綜合評定為優(yōu)良，并獲得遼寧省優(yōu)質(zhì)主體結(jié)構(gòu)工程稱號。該工程已交付使用，并已有部分入住。雖然主體工程不包括渤海公司施工的采暖、下水、屋面防水及室外配套工程等全部工程，但由于該工程完工并實(shí)際使用后，寶玉集團(tuán)及寶玉公司作為建設(shè)單位未能組織對整個(gè)工程進(jìn)行申報(bào)評定工程質(zhì)量等級，造成渤海公司施工的不屬于主體結(jié)構(gòu)部分的工程是否符合省優(yōu)的標(biāo)準(zhǔn)不能確定的責(zé)任不在渤海公司。另外，該工程土建、采暖、下水、屋面防水及室外配套工程以外的工程不是由渤海公司施工的，寶玉集團(tuán)及寶玉公司目前沒有

39、證據(jù)證明該工程的整體工程最終不能確認(rèn)為省優(yōu)質(zhì)工程的責(zé)任應(yīng)由渤海公司承擔(dān)。渤海公司請求寶玉集團(tuán)及寶玉公司支付優(yōu)質(zhì)工程獎(jiǎng)勵(lì)款，符合雙方合同的約定，應(yīng)予支持。但因渤海公司施工部分僅有主體工程獲得了省優(yōu)質(zhì)工程稱號，渤海公司主張寶玉公司按全部工程造價(jià)支付獎(jiǎng)勵(lì)款，并要求寶玉公司支付該款利息，依據(jù)不足，不能支持。根據(jù)雙方確認(rèn)的工程總造價(jià)明細(xì)，可以認(rèn)定渤海公司施工的工程主體結(jié)構(gòu)工程款應(yīng)為 39 969 67900元(2#樓27 691 04400元加4#樓12 278 63500元)，寶玉集團(tuán)及寶玉公司應(yīng)支付的省優(yōu)質(zhì)工程獎(jiǎng)勵(lì)款為 7 993 93580元。寶玉集團(tuán)與寶玉公司以渤海公司的遼寧省優(yōu)質(zhì)主體結(jié)構(gòu)工程證

40、書只能證明工程主體結(jié)構(gòu)為優(yōu)良，不是整體工程優(yōu)良，且其并未承諾獎(jiǎng)勵(lì)事宜，不應(yīng)支付優(yōu)質(zhì)工程獎(jiǎng)勵(lì)款的主張與事實(shí)不符，一審法院不予支持。(四)金世紀(jì)公司應(yīng)否承擔(dān)向渤海公司支付工程款責(zé)任問題。一審法院認(rèn)為，首先，施工合同雖然是寶玉集團(tuán)與渤海公司簽訂的，但金世紀(jì)公司是渤海公司施工工程項(xiàng)目的聯(lián)合開發(fā)方，金世紀(jì)公司與寶玉集團(tuán)的聯(lián)建利益尚未分割，且新世紀(jì)家園項(xiàng)目土地使用證、銷售許可證等均以金世紀(jì)公司名義辦理，銷售新世紀(jì)家園項(xiàng)目房產(chǎn)的商品房買賣合同也是以金世紀(jì)公司名義簽訂。金世紀(jì)公司雖未與渤海公司簽訂施工合同，卻享有了渤海公司已施工工程的權(quán)利，并從該合同中獲取利益，因此金世紀(jì)公司理應(yīng)承擔(dān)該合同相應(yīng)的義務(wù)。金世紀(jì)公

41、司主張其承擔(dān)給付工程款的連帶責(zé)任突破了合同相對性的原則，沒有事實(shí)和法律依據(jù)，不能支持。其次，寶玉集團(tuán)及寶玉公司和金世紀(jì)公司在聯(lián)合建房協(xié)議書、聯(lián)合建房協(xié)議書之補(bǔ)充協(xié)議中均約定，雙方共同選定施工隊(duì)伍，共同管理新世紀(jì)家園項(xiàng)目，新世紀(jì)家園項(xiàng)目貸款放在雙方共同認(rèn)可的賬戶，由雙方共同管理。雖然渤海公司不是寶玉集團(tuán)與金世紀(jì)公司共同選定的施工隊(duì)伍，但在金世紀(jì)公司與寶玉集團(tuán)的補(bǔ)充協(xié)議中及在寶玉集團(tuán)與渤海公司施工合同履行期間，金世紀(jì)公司對寶玉集團(tuán)與渤海公司簽訂的施工合同是予以認(rèn)可的，渤海公司在施工期間向?qū)氂窦瘓F(tuán)請款時(shí)，金世紀(jì)公司也曾在請款報(bào)告上簽字蓋章，說明金世紀(jì)公司已實(shí)際參與了施工合同的履行，金世紀(jì)公司主張上述

42、均不能作為承擔(dān)連帶責(zé)任的理由，依據(jù)不足，亦不予支持。第三、根據(jù)寶玉集團(tuán)和金世紀(jì)公司簽訂的聯(lián)建協(xié)議，雙方共同投資，共同獲取利益，其聯(lián)建行為在法律性質(zhì)上應(yīng)屬合伙行為，合伙人應(yīng)當(dāng)對合伙債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。因此，金世紀(jì)公司雖然未直接與渤海公司簽訂施工合同，但不能免除金世紀(jì)公司依法向渤海公司支付工程款的義務(wù)。金世紀(jì)公司應(yīng)對寶玉集團(tuán)及寶玉公司拖欠的工程款承擔(dān)連帶責(zé)任。至于金世紀(jì)公司提出在寶玉集團(tuán)與渤海公司的工程決算未經(jīng)其認(rèn)可的情況下承擔(dān)連帶責(zé)任，剝奪了其與承擔(dān)責(zé)任相對應(yīng)的權(quán)利問題。因施工合同是由渤海公司與寶玉集團(tuán)簽訂的，渤海公司與寶玉集團(tuán)作出的工程造價(jià)決算是有效的，金世紀(jì)公司在訴訟中并未對工程造價(jià)提出異議，也未

43、舉證證明該決算損害了金世紀(jì)公司的利益，因此，金世紀(jì)公司不認(rèn)可渤海公司與寶玉集團(tuán)之間的工程決算沒有依據(jù)。且本案判決金世紀(jì)公司承擔(dān)的是連帶責(zé)任，而不是直接給付工程款的責(zé)任，在本判決執(zhí)行過程中，如果金世紀(jì)公司按此判決承擔(dān)了寶玉集團(tuán)及寶玉公司向渤海公司給付工程款的連帶責(zé)任，金世紀(jì)公司既可以隨時(shí)向?qū)氂窦瘓F(tuán)及寶玉公司主張權(quán)利，又可以在雙方分劈聯(lián)建利益時(shí)主張自己的權(quán)利，不存在剝奪其權(quán)利，損害其利益的問題。金世紀(jì)公司以不是建設(shè)工程施工合同的當(dāng)事人為由，主張不應(yīng)承擔(dān)給付工程款的責(zé)任，不予支持。關(guān)于寶玉集團(tuán)及寶玉公司提出渤海公司施工的工程存在質(zhì)量缺陷，要求渤海公司支付違約金8 349 63867元，扣除工程質(zhì)量保

44、修金966 42578元，渤海公司未提交竣工資料和驗(yàn)收報(bào)告，不應(yīng)支付尚欠工程款利息等請求的問題。雖然新世紀(jì)家園工程項(xiàng)目未經(jīng)質(zhì)檢部門驗(yàn)收，但渤海公司承建的工程已經(jīng)寶玉公司及監(jiān)理單位驗(yàn)收合格，工程質(zhì)量評定為優(yōu)良，并榮獲遼寧省優(yōu)質(zhì)主體工程結(jié)構(gòu)稱號。寶玉公司在2004年11月15日出具的關(guān)于工程款結(jié)算的情況說明中，再次確認(rèn)工程質(zhì)量符合合同約定標(biāo)準(zhǔn)。現(xiàn)房屋已開始出售，并有部分買房人實(shí)際入住。寶玉集團(tuán)及寶玉公司以工程質(zhì)量存在問題為由，要求渤海公司承擔(dān)違約責(zé)任，依據(jù)不足，不予支持。因渤海公司與寶玉公司在驗(yàn)收報(bào)告中明確了工程檔案資料完整，寶玉集團(tuán)及寶玉公司以渤海公司未按協(xié)議約定的時(shí)間交工及未交付竣工資料不能支

45、付工程款及利息的主張，沒有事實(shí)及法律依據(jù)，不予采納。關(guān)于寶玉集團(tuán)及寶玉公司支付工程款的數(shù)額認(rèn)定問題。從沙河口支行轉(zhuǎn)賬看，寶玉集團(tuán)及寶玉公司支付給渤海公司的工程款應(yīng)為3350萬元，但渤海公司實(shí)收工程款為1695萬元，渤海公司與寶玉集團(tuán)及寶玉公司均無異議，應(yīng)按此數(shù)額認(rèn)定。至于金世紀(jì)公司提出渤海公司在收到工程款后，又返還給寶玉公司的工程款，應(yīng)視為借款，不應(yīng)與本案合并審理的主張，不能支持。因渤海公司于2002年11月29日收到寶玉公司2500萬元工程款后又返還給寶玉公司 1700萬元，金世紀(jì)公司對此部分不承擔(dān)連帶責(zé)任。關(guān)于渤海公司在寶玉公司領(lǐng)取的酒店消費(fèi)卡能否認(rèn)定為已付工程款的問題，有渤海公司簽字的消

46、費(fèi)數(shù)額為1042萬元酒店消費(fèi)卡應(yīng)計(jì)算為已付工程款。至于寶玉公司與億達(dá)集團(tuán)簽訂協(xié)議并支付120萬元的消費(fèi)卡問題。因?qū)氂窆疚茨芴峁┳C據(jù)證明此消費(fèi)卡是渤海公司領(lǐng)取的，應(yīng)由寶玉公司另行主張權(quán)利。關(guān)于以房抵頂工程款問題，雖然渤海公司與寶玉公司之間有以房抵頂工程款的協(xié)議，但該部分房屋是寶玉集團(tuán)與金世紀(jì)公司聯(lián)建的，雙方尚未進(jìn)行利益分配，哪部分房屋屬于寶玉集團(tuán)尚不明確，金世紀(jì)公司既不同意以房抵頂工程款，也不同意給渤海公司辦理房屋產(chǎn)權(quán)手續(xù)，該部分房屋也未實(shí)際交付給渤海公司，故不能認(rèn)定為已付工程款。綜上，渤海公司施工的工程總造價(jià)為 48 321 28900元，寶玉集團(tuán)及寶玉公司已支付工程款21 028 0300

47、0元(沙河口支行轉(zhuǎn)賬支付1695萬元，材料折款為 3 036 03000元，渤海公司在寶玉公司處領(lǐng)取酒店消費(fèi)卡1042萬元)。寶玉集團(tuán)及寶玉公司尚欠渤海公司工程款為 27 293 25900元。關(guān)于渤海公司要求寶玉集團(tuán)及寶玉公司按2002年11月26日的協(xié)議支付80萬元酒店消費(fèi)卡及一套房屋問題。雖然渤海公司與寶玉公司在2002年11月26日的協(xié)議約定寶玉公司以80萬元的酒店消費(fèi)卡及一套房屋對渤海公司停工損失進(jìn)行補(bǔ)償，但渤海公司與寶玉公司在此后的12月 1日又簽訂一份停工損失補(bǔ)償協(xié)議，雙方在12月1日的協(xié)議中明確約定寶玉公司向渤海公司一次性支付賠償金550萬元，應(yīng)認(rèn)定雙方已經(jīng)在后協(xié)議中變更了前協(xié)

48、議對停工損失補(bǔ)償?shù)募s定，對渤海公司提出的此項(xiàng)訴訟請求不能支持。關(guān)于寶玉集團(tuán)與寶玉公司之間的關(guān)系問題。由于寶玉集團(tuán)在與金世紀(jì)公司及渤海公司簽訂聯(lián)建協(xié)議及施工合同時(shí)的名稱為大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與其后注冊成立的寶玉公司名稱完全一致，且在其更名為寶玉集團(tuán)及重新注冊成立新的寶玉公司時(shí)均未通知金世紀(jì)公司和渤海公司，金世紀(jì)公司與渤海公司認(rèn)為簽訂合同及履行合同均是一個(gè)寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。一審法院認(rèn)為，渤海公司是與寶玉集團(tuán)簽訂的施工合同及補(bǔ)充協(xié)議，寶玉集團(tuán)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)給付工程款的責(zé)任，在履行合同過程中，寶玉集團(tuán)及寶玉公司在未通知合同相對方的情況下，由寶玉公司承接了合同的權(quán)利義務(wù)，在渤海公司以寶玉公司為被告

49、提起訴訟后，寶玉公司對其被告的主體資格也未提出異議，因此，本案中寶玉集團(tuán)和寶玉公司應(yīng)為施工合同發(fā)包方的共同主體，共同承擔(dān)給付工程款的責(zé)任。綜上，一審法院依照民法通則第五十二條、第八十四條及合同法第六十條、第一百一十四條之規(guī)定，并經(jīng)審判委員會(huì)討論決定，判決如下：一、寶玉集團(tuán)與寶玉公司于本判決生效后15日內(nèi)共同向渤海公司支付尚欠工程款27 293 25900元，并按中國人民銀行同期貸款利率支付該款自 2005年5月18日起至本判決生效之日止的利息；二、寶玉集團(tuán)與寶玉公司于本判決生效后15日內(nèi)共同向渤海公司支付停工損失550萬元；三、寶玉集團(tuán)與寶玉公司于本判決生效后15日內(nèi)共同向渤海公司支付優(yōu)質(zhì)工程

50、獎(jiǎng)勵(lì)款7 993 93580元；四、金世紀(jì)公司對本判決第一項(xiàng)中寶玉集團(tuán)與寶玉公司于本判決生效后15日內(nèi)向渤海公司支付尚欠工程款27 293 25900元中的10 293 25900元，承擔(dān)連帶給付責(zé)任；五、駁回渤海公司其他訴訟請求。一審案件受理費(fèi)192 33300元，由寶玉集團(tuán)與寶玉公司共同負(fù)擔(dān)。2006年12月1日，一審法院以 (2006)遼民一初字第3號民事裁定書補(bǔ)正一審判決中的“寶玉集團(tuán)及寶玉公司應(yīng)支付的省優(yōu)質(zhì)工程獎(jiǎng)勵(lì)款應(yīng)為7 993 93580元”?！皩氂窦瘓F(tuán)與寶玉公司于本判決生效后15日內(nèi)共同向渤海公司支付優(yōu)質(zhì)工程獎(jiǎng)勵(lì)款7 993 93580元”，現(xiàn)將優(yōu)質(zhì)工程獎(jiǎng)勵(lì)款補(bǔ)正為799 39

51、358元。渤海公司不服一審判決，向本院提起上訴，請求變更一審判決主文第二、三項(xiàng)，增加給付相應(yīng)的利息；變更一審判決主文第四項(xiàng)，金世紀(jì)公司對寶玉集團(tuán)、寶玉公司支付渤海公司全部工程款承擔(dān)連帶責(zé)任。事實(shí)和理由如下：(一)關(guān)于金世紀(jì)公司對全部工程款承擔(dān)連帶責(zé)任問題。一審判決認(rèn)定金世紀(jì)公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任的理由概括為三點(diǎn)：第一，金世紀(jì)公司是真正的開發(fā)商，聯(lián)建利益尚未分割，聯(lián)建各方應(yīng)對施工方承擔(dān)連帶責(zé)任；第二，金世紀(jì)公司不僅享有施工合同所帶來的利益，而且還參與了施工合同的履行；第三，聯(lián)建各方共同投資、共同管理、共同受益，在法律上屬于合伙，即合伙型聯(lián)營。除此之外，還應(yīng)具體強(qiáng)調(diào)以下理由：第一，從聯(lián)建協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)

52、議的性質(zhì)看，合同內(nèi)容表現(xiàn)出當(dāng)事人的真實(shí)意思是合伙，如“甲乙雙方共同負(fù)責(zé)工程指揮領(lǐng)導(dǎo)和房屋銷售”、“甲乙雙方在統(tǒng)一賬戶上記賬決算”、“甲乙雙方共同選定施工隊(duì)伍，工程預(yù)算由甲乙雙方共同認(rèn)可”、“甲乙雙方工程建筑管理、技術(shù)管理及工程預(yù)算人員聯(lián)合辦公”等等，顯見，完全符合合伙的法律特征，故有關(guān)合伙的法律規(guī)定，應(yīng)適用于本案聯(lián)營各方。第二，從施工合同的約束力上看，金世紀(jì)公司不僅受聯(lián)建協(xié)議約束，還應(yīng)受施工合同約束，即雙重約束，兩個(gè)合同相互依存，具有不可分性。金世紀(jì)公司雖然未在渤海公司與寶玉集團(tuán)簽訂的施工合同上簽字，但基于相關(guān)證據(jù)，特別是金世紀(jì)公司在請款報(bào)告上的簽認(rèn)行為，以及施工許可證、開工許可證均明示施工單

53、位為渤海公司，據(jù)此，足以證實(shí)渤海公司作為案涉施工單位，不僅得到了金世紀(jì)公司的充分認(rèn)可，且金世紀(jì)公司具體的履約行為也已形成了實(shí)踐性的法律事實(shí)。聯(lián)營各方的權(quán)利義務(wù)相互委托及合伙人的對外分工，任何一方所實(shí)施的民事行為，都具有合伙人的共同的整體對外性，合伙人一方的行為所產(chǎn)生的效力應(yīng)及于各聯(lián)營合伙人。顯見，金世紀(jì)公司所稱“兩個(gè)獨(dú)立的合同”及“合同相對性”等抗辯理由不能成立。第三，從合法債權(quán)的實(shí)現(xiàn)上來看，法律賦予了施工單位擁有工程款優(yōu)先受償權(quán)，這種權(quán)利直接指向建筑物這一合同成果，即本案的“金玉星?！表?xiàng)目。渤海公司在工程中的投入，已全部物化在整個(gè)工程之中，無法分別向聯(lián)建一方單獨(dú)行使份額主張權(quán)。案涉土地使用權(quán)

54、證、銷售許可證、銷售合同等均以金世紀(jì)公司名義辦理，由其實(shí)際控制工程成果，為保障債權(quán)人合法債權(quán)實(shí)現(xiàn)的最大化，金世紀(jì)公司應(yīng)當(dāng)對償還工程欠款承擔(dān)連帶責(zé)任。第四，從維護(hù)房地產(chǎn)開發(fā)市場安全秩序上看，如僅僅強(qiáng)調(diào)施工合同的相對性原則，即寶玉集團(tuán)與渤海公司簽訂的施工合同中沒有金世紀(jì)公司給付工程款的相關(guān)約定，進(jìn)而免除金世紀(jì)公司連帶責(zé)任的話，將會(huì)出現(xiàn)聯(lián)建各方因此而規(guī)避法律，惡意約定權(quán)利分配較低的或根本無法控制工程成果的一方獨(dú)立履行施工合同，最終造成損害施工人利益的后果發(fā)生，勢必造成縱容違背民法公平公正原則，擾亂房地產(chǎn)開發(fā)市場的惡劣行為的嚴(yán)重后果。第五，從相關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定上看，民法通則將自然人間的合伙稱個(gè)人合伙，

55、而將法人間的合伙視為聯(lián)營，案涉聯(lián)營顯屬三種聯(lián)營中的“合伙性聯(lián)營”，即法人間的合伙，其聯(lián)營各方有著共同的目標(biāo)和共同的利益，這一特征與個(gè)人合伙的法律特征完全相同。最高人民法院關(guān)于審理聯(lián)建合同糾紛案件若干問題的解答第9條第(2)項(xiàng)規(guī)定：合伙型聯(lián)營各方應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，或者合同約定，對聯(lián)建債務(wù)負(fù)連帶清償責(zé)任。依此規(guī)定，金世紀(jì)公司應(yīng)當(dāng)對寶玉集團(tuán)、寶玉公司償還全部欠付工程價(jià)款承擔(dān)連帶責(zé)任。一審判決在已認(rèn)定金世紀(jì)公司與寶玉集團(tuán)為連帶法律關(guān)系，而又沒有任何其他相反理由的前提下，卻判令承擔(dān)“部分”連帶責(zé)任，顯為欠妥。(二)關(guān)于停工損失、優(yōu)質(zhì)工程獎(jiǎng)勵(lì)款本金的利息問題。兩筆款的性質(zhì)均屬于整個(gè)工程款不可分

56、割的一部分。550萬元的停工損失款，若按合同約定于2002年12月1日誠信給付，799 39358元優(yōu)質(zhì)工程獎(jiǎng)勵(lì)款，若按條件成就的2005年1月誠信給付，該兩筆款項(xiàng)無論是用于經(jīng)營或存款得息，都當(dāng)然地產(chǎn)生相應(yīng)利益。據(jù)此，渤海公司主張上述兩筆款項(xiàng)的相應(yīng)利息應(yīng)予保護(hù)，具有合理性和合法性，理由充分，應(yīng)予以支持。金世紀(jì)公司不服一審判決，向本院提起上訴，請求撤銷一審判決主文第四項(xiàng)，即“大連金世紀(jì)房屋開發(fā)有限公司對本判決第一項(xiàng)中大連寶玉集團(tuán)有限公司與大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于本判決生效后15日內(nèi)向大連渤海建筑工程總公司支付尚欠工程款27 293 25900元中的 10 293 25900元，承擔(dān)連帶給付責(zé)

57、任”的判項(xiàng)，改判金世紀(jì)公司對寶玉集團(tuán)、寶玉公司給付工程款不承擔(dān)責(zé)任。主要事實(shí)和理由如下：(一)一審判決認(rèn)定金世紀(jì)公司與寶玉集團(tuán)的聯(lián)建利益尚未分割，從施工合同中獲取利益，理應(yīng)承擔(dān)施工合同相應(yīng)的義務(wù)，該認(rèn)定與事實(shí)不符，且無法律依據(jù)。金世紀(jì)公司與寶玉集團(tuán)在聯(lián)合建房協(xié)議書及補(bǔ)充協(xié)議中已就聯(lián)建利益進(jìn)行分配，金世紀(jì)公司分得聯(lián)建項(xiàng)目總建筑面積的335房產(chǎn)，寶玉集團(tuán)分得665房產(chǎn)，并不是一審判決認(rèn)定的聯(lián)建利益尚未分割。且兩份協(xié)議業(yè)已明確約定金世紀(jì)公司與寶玉集團(tuán)雙方的權(quán)利義務(wù)，明確約定“寶玉集團(tuán)承擔(dān)項(xiàng)目開工到竣工所需的全部費(fèi)用(當(dāng)然包括了施工費(fèi)用)”，一審判決卻判令金世紀(jì)公司對部分工程款承擔(dān)連帶給付責(zé)任，既無合

58、同依據(jù)，也無法律依據(jù)。聯(lián)建項(xiàng)目土地使用證、銷售許可證等以金世紀(jì)公司名義辦理，商品房買賣合同以金世紀(jì)公司名義簽訂，是履行金世紀(jì)公司與寶玉集團(tuán)簽訂的聯(lián)建合同義務(wù)的行為，與寶玉集團(tuán)是否履行本案施工合同約定的付款義務(wù)無關(guān)。合作開發(fā)房地產(chǎn)合同與施工合同屬于不同法律關(guān)系，金世紀(jì)公司在一個(gè)法律關(guān)系中的履約行為，不能成為金世紀(jì)公司根本不是合同當(dāng)事人的另一法律關(guān)系中應(yīng)承擔(dān)連帶給付責(zé)任的事實(shí)依據(jù)。金世紀(jì)公司享有的開發(fā)項(xiàng)目權(quán)益是基于其與寶玉集團(tuán)合作開發(fā)法律關(guān)系產(chǎn)生的，履約的目的是從聯(lián)建項(xiàng)目中獲利，并不是從施工合同中獲利。事實(shí)上，寶玉集團(tuán)已獲取了施工合同的全部利益，而這種利益的獲得是履行聯(lián)建合同約定義務(wù)的結(jié)果。所以，金世紀(jì)公司不是施工合同的獲益人，金世紀(jì)公司從聯(lián)建合同中獲益不能成為承