第二章國際私法的發(fā)展史

1、 第二章第二章 適用外國法的理由適用外國法的理由 重難點(diǎn)：重難點(diǎn)：法則區(qū)別說法則區(qū)別說和和法律關(guān)系本座法律關(guān)系本座說說 國際私法的萌芽時期國際私法的萌芽時期 古代：外國人不是權(quán)利主體 人與動物；摩西法典、漢莫拉比法 羅馬法時期13世紀(jì)以前 古羅馬法：外國人被視為敵人，萬民法僅給予非羅馬 市民經(jīng)商權(quán)、甚至結(jié)婚權(quán) 種族法時期絕對屬人法時代 公元476年進(jìn)入種族法時代 只有本族人才能參與族法的制定并受族法的保護(hù)，族 法不適用于異族人。 封建屬地時代絕對屬地法主義 公元10世紀(jì)后 每一領(lǐng)土都只適用一種法律，即當(dāng)?shù)厮C布的法律 意大利法則區(qū)別說產(chǎn)生背景 經(jīng)濟(jì)：各城邦之間商業(yè)交往頻繁 法律：各城邦有了自己

2、的法則 沖突： 城邦法與羅馬法之間的沖突 城邦法與城邦法之間的沖突？ 理論：注釋法學(xué)派的興起一、一、“法則區(qū)別說法則區(qū)別說” 意大利法則區(qū)別說意大利法則區(qū)別說巴托魯斯（巴托魯斯（Bartolus,1314- Bartolus,1314- 1357 1357）“國際私法之父國際私法之父” 如何區(qū)分如何區(qū)分“人法人法”和和“物法物法” 根據(jù)“法則”的語法結(jié)構(gòu)找出該“法則”的主語 再按主語的性質(zhì)進(jìn)行分類。如果主語是人，則 為“人法”，具有域外效力；如果是物，則為“物 法”，不具有域外效力。 物法屬地的，只能并必須適用于制定者領(lǐng) 土之內(nèi)的物 人法屬人的，適用于制定者所管轄的屬民 思考：該劃分的依據(jù)？意

3、大利的法則區(qū)別說意大利的法則區(qū)別說 英國人遺產(chǎn)案 一個英國人死亡并在意大利留有遺產(chǎn)，該案在意大利審理。對于遺產(chǎn)的劃分問題，英國法采用“長子繼承制”，而意大利法采用“諸子均分制”。那么究竟該采用那種“法則”對遺產(chǎn)進(jìn)行劃分，即：英國的“法則”能否在意大利境內(nèi)適用？ 如果 遺產(chǎn)歸繼承者之長子繼承物法 長子繼承死者遺產(chǎn) 人法意大利的法則區(qū)別說意大利的法則區(qū)別說英國法如下遺產(chǎn)歸死者之長子繼承意大利法長子繼承死者遺產(chǎn) 英國法 評價巴托魯斯法則區(qū)別說 抓住了法律沖突的本質(zhì) 打破絕對的屬地主義，屬人法和屬地法并存 弊端：借助法則的語法結(jié)構(gòu)法國的法則區(qū)別說法國的法則區(qū)別說法國的法則區(qū)別說代表人物和主要觀點(diǎn)代表人

4、物和主要觀點(diǎn)歷史條件歷史條件影響和評價影響和評價歷史條件法國的法則區(qū)別說法國的法則區(qū)別說16世紀(jì)，法國處于封建時期，國王實(shí)權(quán)與封建領(lǐng)主權(quán)力的對立法國內(nèi)部各地法律極不統(tǒng)一資本主義工商業(yè)已有相當(dāng)?shù)陌l(fā)展，沿岸各港口與其他國家有頻繁商業(yè)往來，但內(nèi)部各省仍處于封建割據(jù)狀態(tài)，法律沒有統(tǒng)一南部成文法與北部習(xí)慣法的沖突，北部一般習(xí)慣法與地方習(xí)慣之間以及各地方習(xí)慣之間的沖突意大利人文主義思想傳入法國生活于法國南部，巴黎的律師、教授，著作巴生活于法國南部，巴黎的律師、教授，著作巴黎習(xí)慣法評述，代表了新興資產(chǎn)階級的利益。黎習(xí)慣法評述，代表了新興資產(chǎn)階級的利益。代表人物生活于法國北部，布列塔尼貴族，著有布列塔生活于法

5、國北部，布列塔尼貴族，著有布列塔尼習(xí)慣法釋義和布列塔尼的歷史，代表封尼習(xí)慣法釋義和布列塔尼的歷史，代表封建主的利益建主的利益法國的法則區(qū)別說法國的法則區(qū)別說杜摩蘭杜摩蘭達(dá)讓特萊達(dá)讓特萊 擴(kuò)大人法擴(kuò)大人法的適用范圍的適用范圍 意思自治意思自治原則原則:合同關(guān)系中當(dāng)事人可以選擇法合同關(guān)系中當(dāng)事人可以選擇法 律，沒有選擇的法官推定選擇律，沒有選擇的法官推定選擇 打破屬地原則的禁錮，促進(jìn)發(fā)展打破屬地原則的禁錮，促進(jìn)發(fā)展 擴(kuò)大適用擴(kuò)大適用物法物法 歷史的倒退歷史的倒退杜摩蘭達(dá)讓特萊二、胡伯三原則二、胡伯三原則 1、任何主權(quán)者的法律必須在其境內(nèi)行使并且約 束其臣民，但在境外則無效 2、凡居住在其境內(nèi)的人，

6、包括常住的與臨時 的，都可視為主權(quán)者的臣民 3、每一個國家的法律已在其本國的領(lǐng)域以內(nèi)實(shí) 施，根據(jù)禮讓，行使主權(quán)權(quán)力者也應(yīng)讓它在 自己境內(nèi)保持其效力，只有這樣做不至于損 害自己的主權(quán)權(quán)力及其臣民的利益。 國際禮讓說評價 （1）在國家主權(quán)之下，適用外國法的理由。 把適用外國法的問題放在國家關(guān)系和國家利益的 基礎(chǔ)上來考察，這是國際私法理論的進(jìn)步。 （3）禮讓的標(biāo)準(zhǔn)模糊，導(dǎo)致司法的反復(fù)無常。三、法律關(guān)系本座說三、法律關(guān)系本座說德國德國薩維尼（薩維尼（Savigny,1779-1861Savigny,1779-1861）“近代國際私法之父近代國際私法之父”法律關(guān)系本座說法律關(guān)系本座說人的能力身份人的能力

7、身份: :住所地住所地物權(quán)物權(quán): :物之所地物之所地程序程序: :法院地法院地債債: :債務(wù)履行地債務(wù)履行地?fù)p害發(fā)生地?fù)p害發(fā)生地合同簽訂地合同簽訂地 本座：根據(jù)法律關(guān)系性質(zhì)確定的法域 案例一： 一個長期在日本工作的中國人回國探親時因車禍死亡，并在日本遺有房屋一套，其在國內(nèi)的兩個子女因如何繼承該財產(chǎn)發(fā)生爭執(zhí)，根據(jù)法律關(guān)系本座說確定應(yīng)適用的法律？如果說房屋在美國？ 案例二： 一名英國人甲在德國從一德國人乙處買了一套房屋，甲交了房款，但是沒有過戶；半年后甲打算入住時，發(fā)現(xiàn)房屋被德國人丙使用，丙稱已經(jīng)買下該房屋并辦理了相關(guān)手續(xù)，至此房屋所有權(quán)歸屬問題難以確定，根據(jù)法律關(guān)系本座說確定應(yīng)適用哪里的法律？

8、薩維尼法律關(guān)系本座說評價 “法律本座說”（法律或法則自身法律關(guān)系） 拋棄了延續(xù)五百多年的法則區(qū)別說從法律或法則自身的性質(zhì)來探討法律沖突的解決辦法，改為從法律關(guān)系的性質(zhì)法律關(guān)系的性質(zhì)入手，通過尋求其應(yīng)隸屬的地域法律，即所謂的“本座”，來解決不同法律關(guān)系應(yīng)適用的法律。 奠定了“最密切聯(lián)系”理論的基礎(chǔ)，被譽(yù)為現(xiàn)代國際私法的奠基人。 陷入唯心主義 五、既得權(quán)利說 A國長期工作的英國人甲在英國有一套房屋，甲在回國探親時死亡。其次子為英國人且在英國居住，長子為A國人在A國居住，兩子對房屋的繼承發(fā)生了爭議，長子先在A國起訴，獲得了不動產(chǎn)全部歸長子繼承的判決結(jié)果，問根據(jù)既得權(quán)利說長子的執(zhí)行能否得到英國法院的支

9、持？ 學(xué)說評價：實(shí)質(zhì)就是對外國法的承認(rèn) 六、庫克“本地法”說 法院只適用本地法即法院地法，不適用外國法法院只適用本地法即法院地法，不適用外國法 在某些情況下，法院可以考慮外國法（與本國在某些情況下，法院可以考慮外國法（與本國 法相同或者相近），但只能是將外國法規(guī)范并入法相同或者相近），但只能是將外國法規(guī)范并入 自己的法律規(guī)范予以適用。法院執(zhí)行的是本地法自己的法律規(guī)范予以適用。法院執(zhí)行的是本地法 創(chuàng)設(shè)的權(quán)利，而不是外國法創(chuàng)設(shè)的權(quán)利創(chuàng)設(shè)的權(quán)利，而不是外國法創(chuàng)設(shè)的權(quán)利。 評價： 強(qiáng)調(diào)適用法院地法，保護(hù)主義 自欺欺人 七、凱弗斯的結(jié)果選擇說 選擇法律時應(yīng)考慮三方面：審查訴訟案件與當(dāng)事人之間的法律關(guān)系仔

10、細(xì)比較適用不同法律可能導(dǎo)致的結(jié)果衡量這種結(jié)果對當(dāng)事人是否公正及符合社會公共利益 A國長期工作的B國人甲在A國有一套房屋，甲在回國探親時死亡。其次子為B國人且在B國居住，長子為A國人在A國居住，兩子對房屋的繼承發(fā)生了爭議。A國法規(guī)定不動產(chǎn)繼承諸子平分，B國法規(guī)定不動產(chǎn)僅長子繼承，問根據(jù)凱弗斯的結(jié)果選擇說應(yīng)適用哪國法律？ 八、柯里政府利益說 根據(jù)政府利益來判斷 工業(yè)事故委員會與太平洋雇傭保險公司保險補(bǔ)償費(fèi)工業(yè)事故委員會與太平洋雇傭保險公司保險補(bǔ)償費(fèi)糾紛案糾紛案 美國馬薩諸塞州的一個居民與該州的“杜威和阿爾米化學(xué)公司”締結(jié)了一份書面合同，同意他以化學(xué)工程師和化學(xué)家的身份替該公司在馬薩諸塞州的實(shí)驗室做

11、研究工作。1935年9月 該居民的雇傭期中，雇主將其派往該公司在加利福尼亞州的一家分工廠工作，作為暫時性的技術(shù)顧問以求改進(jìn)雇主在那家分工廠制造的產(chǎn)品質(zhì)量。他期望在他完成任務(wù)以后回到雇主在馬薩諸塞州的實(shí)驗室工作，但在此時，他不幸在加利福尼亞州遭到了傷害。于是，他便要求“加利福尼亞工業(yè)事故委員會”判定“太平洋雇傭保險公司”對其在雇傭期間于加利福尼亞州受到的傷害加以補(bǔ)償。加利福尼亞州工業(yè)事故委員會因此責(zé)成該保險公司根據(jù)加利福尼亞州保險法所規(guī)定的保險補(bǔ)償費(fèi)對其進(jìn)行補(bǔ)償。 太平洋雇傭保險公司則在加利福尼亞州地方上訴法院提出上訴，要求撤銷加利福尼亞州工業(yè)事故委員會責(zé)成它對被雇傭人的補(bǔ)償。其根據(jù)有兩點(diǎn)：第一

12、、由于被雇用人是長期在馬薩諸塞州的公司總部工作，而且只是暫時出差來加利福尼亞州并不幸受到傷害的，所以他應(yīng)受馬薩諸塞州公認(rèn)補(bǔ)償法的保護(hù)，而不是加利福尼亞州工人補(bǔ)償法的保護(hù)；第二、加利福尼亞工業(yè)事故委員會在適用加利福尼亞州法律的同時，拒絕給予馬薩諸塞州法律以忠誠信用。然而，加利福尼亞州地方上訴法院駁回了該保險公司的上訴請求，美國最高院也采取了維持原判的態(tài)度。 九、里斯最密切聯(lián)系說 內(nèi)容：根據(jù)具體案情判斷與法律關(guān)系聯(lián)系最密切的法律 著名案例：奧汀夫人訴奧汀案 貝科克訴杰克遜案案例：案例：1917年奧汀夫婦在英國結(jié)婚（雙方都具有英國國年奧汀夫婦在英國結(jié)婚（雙方都具有英國國籍），婚后雙方共生育兩子一女，

13、籍），婚后雙方共生育兩子一女，1931年奧汀先生只年奧汀先生只身去了美國，奧汀先生身去了美國，奧汀先生1932年在墨西哥經(jīng)法院判決獲年在墨西哥經(jīng)法院判決獲準(zhǔn)離婚，并與一美國女子結(jié)婚。準(zhǔn)離婚，并與一美國女子結(jié)婚。1933年奧汀原配夫人年奧汀原配夫人到美國。雙方達(dá)成分居協(xié)議雙方約定，由奧汀先生每月到美國。雙方達(dá)成分居協(xié)議雙方約定，由奧汀先生每月付給奧汀夫人付給奧汀夫人50英鎊作為與其子女的撫養(yǎng)費(fèi)雙方維持分英鎊作為與其子女的撫養(yǎng)費(fèi)雙方維持分居現(xiàn)狀，任何一方都不得向?qū)Ψ教岢雠c分居有關(guān)的訴訟居現(xiàn)狀，任何一方都不得向?qū)Ψ教岢雠c分居有關(guān)的訴訟，并且奧汀夫人還不的以奧汀先生再婚或離婚為由對奧，并且奧汀夫人還不

14、的以奧汀先生再婚或離婚為由對奧汀先生提起訴訟。協(xié)議后奧汀夫人即返回英國，但是奧汀先生提起訴訟。協(xié)議后奧汀夫人即返回英國，但是奧汀先生在支付了幾次生活費(fèi)后就停止支付于是奧汀夫人汀先生在支付了幾次生活費(fèi)后就停止支付于是奧汀夫人在英國提起訴訟，以被告通奸為由提出分居要求。提起在英國提起訴訟，以被告通奸為由提出分居要求。提起訴訟時是在訴訟時是在1934年，判決作出時是年，判決作出時是1938年，判決要求年，判決要求奧汀先生向奧汀夫人支付生活費(fèi)，但是奧汀先生奧汀先生向奧汀夫人支付生活費(fèi)，但是奧汀先生 并沒并沒有執(zhí)行。后來原告于有執(zhí)行。后來原告于1947年在美國法院向被告再次提年在美國法院向被告再次提起訴訟，法院該如何處理，適用哪國法律？起訴訟，法院該如何處理，適用哪國法律？ 1、意大利法則區(qū)別說的代表人物是（ ）。 A、胡伯 B、杜摩蘭 C、達(dá)讓特萊 D、巴托魯斯 2、對“法律關(guān)系重心說”、“最密切聯(lián)系說”產(chǎn)生重大影響的是（ ）。 A、巴托魯斯的法則區(qū)別說 B、杜摩蘭的意思自治說 C、薩維尼的“法律關(guān)系本座說” D、庫克的本地法說 3、德國學(xué)者薩維尼提出的國際私法學(xué)說是（ ）。 A、法律關(guān)系本座說 B、既得權(quán)說 C、法則區(qū)別說 D、本地法說第二節(jié)國際私法的立