國際貿(mào)易實務第八章1

1、國際貿(mào)易實務第八章第八章 進出口商品檢驗、仲裁、進出口商品檢驗、仲裁、索賠和不可抗力索賠和不可抗力第八章第八章 進出口商品檢驗、仲裁、索賠進出口商品檢驗、仲裁、索賠 和不可抗力和不可抗力第一節(jié)第一節(jié) 進出口商品檢驗進出口商品檢驗 第二節(jié)第二節(jié) 索賠索賠 第三節(jié)第三節(jié) 不可抗力不可抗力 第四節(jié)第四節(jié) 仲裁仲裁第一節(jié)第一節(jié) 進出口商品檢驗進出口商品檢驗 商品檢驗，指商品檢驗、檢疫機構(gòu)對賣方擬交付或已進境的貨物的品質(zhì)、數(shù)量、重量、包裝、衛(wèi)生、安全、裝運條件進行檢驗和監(jiān)督管理的工作。對貨物進行商檢便于查明貨損、貨差原因和確定責任歸屬，以利于貨物交接的順利進行。 第一節(jié)第一節(jié) 進出口商品檢驗進出口商品檢

2、驗 中華人民共和國進出口商品檢驗法規(guī)定：商檢機構(gòu)和國家商檢部門，商檢機構(gòu)指定的檢驗機構(gòu)，依法對進出口商品實施檢驗。凡未經(jīng)檢驗的進口商品，不準銷售、使用；凡未經(jīng)檢驗合格的出口商品，不準出口。 第一節(jié)第一節(jié) 進出口商品檢驗進出口商品檢驗三、檢驗條款的主要內(nèi)容 國際貨物買賣合同中的檢驗條款，主要包括檢驗時間、地點、檢驗機構(gòu)、檢驗證書、檢驗依據(jù)與檢驗方法、商品復驗等。（一）檢驗時間與地點檢驗時間與地點的規(guī)定，基本上有以下幾種做法：1、在出口國檢驗（1）工廠檢驗 （2）裝船前或裝船時在裝運港檢驗2、在進口國檢驗（1）目的港檢驗（2）買方營業(yè)處所檢驗3、出口國裝運港檢驗，進口國目的港復驗4、裝運港檢驗重量

3、，目的港檢驗品質(zhì)第一節(jié)第一節(jié) 進出口商品檢驗進出口商品檢驗（二）檢驗機構(gòu) 國際上分為三種：1、官方檢驗機構(gòu) 2、半官方檢驗機構(gòu)3、非官方檢驗機構(gòu)。 在我國，從事進出口商品檢驗的機構(gòu)由國家質(zhì)量總局、檢驗檢疫總局、中國進出口商品檢驗總公司和其他出入境檢疫機構(gòu)組成。商檢機構(gòu)的任務主要有三項：一是對重點進出口商品實施法定檢驗；二是對其指定或者認可的檢驗機構(gòu)的進出口商品工作實施監(jiān)督管理；三是辦理進出口商品的鑒定業(yè)務。第一節(jié)第一節(jié) 進出口商品檢驗進出口商品檢驗（三）檢驗證書種類 檢驗證書是檢驗檢疫機構(gòu)對進出口商品進行檢驗、檢疫后簽發(fā)的書面證明文件。 1、品質(zhì)檢驗證書 2、數(shù)量檢驗證書 3、重量檢驗證書 4

4、、價值檢驗證書 5、產(chǎn)地檢驗證書 6、衛(wèi)生檢驗證書 7、獸醫(yī)檢驗證書 8、消毒檢驗證書 9、驗殘檢驗證書 此外，常見的還有植物檢疫證明、積貨鑒定證書、船艙檢驗證書、貨載衡量檢驗證書等 第一節(jié)第一節(jié) 進出口商品檢驗進出口商品檢驗（四）商品檢驗證書的作用1、檢驗證書是證明賣方所交貨物的品質(zhì)、數(shù)量、包裝以及衛(wèi)生條件等方面是否符合合同規(guī)定的依據(jù)2、檢驗證書是海關(guān)驗關(guān)放行的依據(jù)3、檢驗證書是賣方辦理貨運結(jié)算的依據(jù)4、檢驗證書是明確責任歸屬、辦理索賠和理賠的依據(jù)5、計算關(guān)稅的依據(jù) 6、計算運輸、倉儲等費用的依據(jù)7、是解決爭議的依據(jù)第一節(jié)第一節(jié) 進出口商品檢驗進出口商品檢驗（五）檢驗標準檢驗標準指對進出口商

5、品實施檢驗所依據(jù)的標準。1、國際上對檢驗標準的分類：（1）對買賣雙方具有法律約束力的標準；（2）與貿(mào)易有關(guān)國家所制定的強制執(zhí)行的法規(guī)標準；（3）國際權(quán)威性標準2、我國對商品檢驗標準的分類：（1）國家標準（2）行業(yè)標準（3）地方標準（4）企業(yè)標準（5）合同雙方約定的標準（六）復驗第一節(jié)第一節(jié) 進出口商品檢驗進出口商品檢驗四、訂立進出口商品檢驗條款的注意事項1、品質(zhì)條款應定得明確、具體，不能含糊其詞，模棱兩可，致使檢驗工作失去確切依據(jù)而無法進行，或只能按照不利于出口人的最嚴格的質(zhì)量標準檢驗。2、凡以地名、牌名、商標表示品質(zhì)時，賣方所交合同貨物既要符合傳統(tǒng)優(yōu)質(zhì)的要求，又要有確切的質(zhì)量指標說明，為檢驗

6、提供依據(jù)。3、出口商品的抽樣、檢驗方法，一般均按中國的有關(guān)標準規(guī)定和商檢部門統(tǒng)一規(guī)定的方法辦理，如買方要求使用他的抽樣、檢驗方法時，應在合同中具體定明。第一節(jié)第一節(jié) 進出口商品檢驗進出口商品檢驗4、對于一些規(guī)格復雜的商品和機器設(shè)備等進口合同，應根據(jù)商品的不同特點，在條款中加列一些特殊規(guī)定，如詳細具體的檢驗標準，考核及測試方法，產(chǎn)品所使用的材料及其質(zhì)量標準，樣品及技術(shù)說明書等，以便貨到后對照檢驗與驗收。凡樣品成交的進口貨，合同中應加訂買方復驗權(quán)條款。5、進出口商品的包裝應與商品的性質(zhì)運輸方式的要求相適應，并詳列包裝容器所使用的材料、結(jié)構(gòu)及包裝方法等，防止采用諸如“合理包裝”、“習慣包裝”等定法。

7、如果采用這種定法，檢驗工作將難以進行。 案例8.2,8.3,8.4第二節(jié)第二節(jié) 索賠索賠 涉及國際貨物買賣的索賠，一般有三種情況，即貨物買賣索賠、運輸索賠和保險索賠。一、爭議與索賠的含義一、爭議與索賠的含義 所謂爭議（Disputes）是指交易的方認為對方未能部分或全部履行合同的責任與義務而引起的糾紛。 所謂索賠（CLAIN）是指遭受損害的一方在爭議發(fā)出后，向違約方提出賠償?shù)囊螅诜缮鲜侵钢鲝垯?quán)利。在實際業(yè)務中，通常是指受害方因?qū)`約方違約而根據(jù)合同或法律提出予以補救的主張。所謂理賠是指違約方對受害方所提出賠償要求的受理與處理。第二節(jié)第二節(jié) 索賠索賠 索賠與理賠是一個問題的兩個方面，在受害

8、方是索賠，在違約方是理賠。交易中雙方引起爭議的原因很多，大致可歸納為以下幾種情況：（一）賣方違約 不按合同的交貨期交貨，或不交貨，或所交貨物的品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量、包裝等與合同（或信用證）規(guī)定不符，或所提供的貨運單據(jù)種類不齊，份數(shù)不足等。（二）買方違約 在按信用證支付方式條件下不按期開證或不開證；不按合同規(guī)定付款贖單，無理拒收貨物等。第二節(jié)第二節(jié) 索賠索賠（三）買賣雙方均負有違約責任 如合同條款規(guī)定不明確，致使雙方理解或解釋不統(tǒng)一，造成一方違約，引起糾紛；或在履約中，雙方均有違約行為。 從違約性質(zhì)看，爭議產(chǎn)生的原因，一是當事人的故意行為導致違約而引起爭議；而是由于當事人一方的疏忽、過失或業(yè)務生疏導

9、致違約而引起爭議。此外對合同義務的重視不足，往往也是導致違約、發(fā)生糾紛的原因之一。 第二節(jié)第二節(jié) 索賠索賠二、不同法律對違約行為的不同解釋二、不同法律對違約行為的不同解釋（一）英國的法律規(guī)定 英國的法律把違約分成違反要件與違反擔保兩種。所謂違反要件指違反合同的主要條款，受害方有權(quán)因之解除合同并要求損害賠償。違反擔保，通常是指違反合同的次要條款，受害方有權(quán)因之要求損害賠償，但不能解除合同。 一般認為與商品有關(guān)的品質(zhì)、數(shù)量和交貨期等條件屬于要件，與商品不直接聯(lián)系的為擔保。值得注意的是，英國貨物買賣法卻規(guī)定，受害方有權(quán)把賣方的違反要件當作違反擔保處理，而不把他作為廢棄合同的理由。 第二節(jié)第二節(jié) 索賠

10、索賠（二）聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定 1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約把違約區(qū)分為根本性違約和非根本性違約，所謂根本性違約是指“一方當事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當事人蒙受損害，以至實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本性違反合同”這種根本違反合同是由于當事人的主觀行為造成的，以至于給另一方當事人造成實質(zhì)性的損害，如賣方完全不交付貨物，或買方無理拒收貨物、拒絕付款。公約規(guī)定：如果一方當事人根本性違約，另一方可以宣告合同無效，并要求損害賠償。如果是非根本性違約，另一方當事人則不能解除，只能要求損害賠償。第二節(jié)第二節(jié) 索賠索賠三、合同中的索賠條款 進出口合同中的索賠條款

11、有兩種規(guī)定方式，一是異議和索賠條款，另一個是違約金與定金條款。（一）異議與索賠條款 異議與索賠條款的內(nèi)容，除規(guī)定一方違反合同，另一方有權(quán)索賠外，還包括索賠的依據(jù)、索賠期限、索賠損失的辦法和賠付金額等項。 1、索賠依據(jù)。主要規(guī)定索賠必須的證據(jù)和出證機構(gòu)。索賠依據(jù)包括法律依據(jù)和事實依據(jù)兩個方面。第二節(jié)第二節(jié) 索賠索賠2、索賠期限 是指索賠方向違約方提賠的有效期限，逾期提賠，違約方可不予受理。 必須根據(jù)商品的特點，并結(jié)合運輸、檢驗條件等因素作出合理安排，對有質(zhì)量保證期限的商品合同中應加訂保質(zhì)期。保質(zhì)期可規(guī)定一年或一年以上?？傊髻r期限的規(guī)定，除一些性能特殊的產(chǎn)品（如機械設(shè)備）外，一般不宜過長，以免

12、使賣方承擔過重的責任；也不宜規(guī)定的太短，以免使買方無法行使索賠權(quán)，要根據(jù)商品性質(zhì)及檢驗所需時間多少等因素而定。第二節(jié)第二節(jié) 索賠索賠 約定索賠期限，尚需對索賠期限的起算時間作出具體規(guī)定，通常有以下幾種起算方法： 貨物到達目的港后*天算起 貨物到達目的港卸離海輪后*天算起 貨物到達買方營業(yè)處所或用戶所在地后* 天算起 貨物經(jīng)檢驗后*天算起 第二節(jié)第二節(jié) 索賠索賠3、處理索賠的辦法和索賠金額。 索賠金額應相當于因當事人違約所造成的損失，其中包括合同履行后守約方的預期利益，但不得超過違約方訂立合同時能預見到或應當預見到的因違約可能造成的損失。 索賠辦法規(guī)定見書例 應該指出，異議和索賠條款不僅是約束賣

13、方履行合同義務的條款，同時也對買方起約束作用。不論何方違約，受害方都有權(quán)向違約方提出索賠。第二節(jié)第二節(jié) 索賠索賠（二）違約金與定金條款 1、違約金 是指當一方未履行合同時，應向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的約定金額，以補償對方的損失。違約金亦稱“罰金”。違約金條款一般適用于賣方延期交貨，或者買方遲延開信用證或延期接貨等場合下。違約金與損害賠償金不同。 違約金可分為懲罰性違約金和補償性違約金。如屬懲罰性違約金，債權(quán)人除請求違約金以外，還可請求強制履行主債務或請求損害賠償；如屬補償性違約金，則在違約金之外不得再請求強制履行主債務或額外請求損害賠償。 第二節(jié)第二節(jié) 索賠索賠我國合同法規(guī)定，約定的違約金過分低于或

14、高于實際損失的，有關(guān)當事人可請求法院或仲裁機構(gòu)酌情予以適當增加或減少。交易雙方約定違約金條款時，應注意違約金條款應規(guī)定的明確具體并且數(shù)額的確定應合理。第二節(jié)第二節(jié) 索賠索賠 2、定金 定金指合同一方當事人按合同約定預先付給另一方當事人一定數(shù)額的金錢，以保證合同的履行。 雙方當事人約定定金條款時，應將其含義和內(nèi)容表達清楚，力求明確具體。其內(nèi)容主要包括：（1）定金的數(shù)額及支付定金的時間與方式（2）付給定金的一方履行合同義務后，是收回定金還是抵作價款（3）定金罰則 第二節(jié)第二節(jié) 索賠索賠n約定和運用定金條款的注意事項： 、雙方真實意思的表示； 2、內(nèi)容應當明確具體，利于合同履行； 3、違約金和定金條

15、款并存時，不能同時適用。 案例8.1,8.5,8.6第三節(jié)第三節(jié) 不可抗力不可抗力一、不可抗力的含義： 不可抗力又稱人力不可抗拒。 它是指在貨物買賣合同簽訂以后，不是由于訂約者任何一方當事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了當事人既不能預見和預防，又無法避免和克服的意外事故，以致不能履行或不能如期履行的，遭受意外事故的一方，可以免除履行合同的責任或延期履行合同 第三節(jié)第三節(jié) 不可抗力不可抗力二、不可抗力的類型： 不可抗力的事故范圍較廣，通?？煞譃閮煞N情況：一種是由于自然力量引起的，如水災、火災、冰災、暴風雨、大雪、地震等，另一種是由于社會力量引起的，如戰(zhàn)爭、政府禁令、封鎖禁運等。 其中對自然力引起的

16、災害，國際上的解釋比較一致，對于社會原因引起的意外事故，由于社會現(xiàn)象比較復雜，并且不可抗力是一項免責條款，所以解釋有分岐，雙方應在合同中達成共識。第三節(jié)第三節(jié) 不可抗力不可抗力n三、各國的法律規(guī)定：三、各國的法律規(guī)定： 在英、美、法中有合同落空原則的規(guī)定，其意思是說合同簽訂以后，不是由于當事人雙方自身的過失，而是由于事后發(fā)生了雙方意想不到的根本性的不同情況，致使訂約目的受到挫折，據(jù)此而未履行的合同義務，當事人得以免除責任。在大陸法系國家的活動中有“情勢變遷”或“契約失效”原則的規(guī)定，其意思也是指不屬于當事人的原因而發(fā)生了預想不到的變化，致使合同不可能再履行或?qū)υ瓉淼姆尚Яπ枳鱿鄳淖兏?。不過

17、，法院對于以此原則為理由請求免除履約責任的要求是很嚴格的。 第三節(jié)第三節(jié) 不可抗力不可抗力 我國法律規(guī)定。 國際貿(mào)易中不同法律、法規(guī)對不可抗力的精神原則主要包括以下幾點：（1）意外事故必須發(fā)生在合同簽訂以后；（2）不是因為合同當事人雙方自身的過失或疏忽而導致的（3）意外事故是當事人雙方所不能控制的，無能為力的。 第三節(jié)第三節(jié) 不可抗力不可抗力四、合同中的不可抗力條款（一）不可抗力事故的范圍 對不可抗力條款的表述應明確具體并有靈活性，防止籠統(tǒng)含糊，從而造成解釋上的分歧，產(chǎn)生不必要的麻煩和損失，亦防止國外商人用擴大不可抗力范圍的辦法推卸責任。 （二）不可抗力的后果 不可抗力事故的后果有兩種：一種是

18、解除合同，另一種是延期履行合同。雙方當事人可視事故的原因、性質(zhì)及其對履行合同所產(chǎn)生的實際影響程度酌情而定。 第三節(jié)第三節(jié) 不可抗力不可抗力（三）發(fā)生事故后通知對方的期限和方式 按照國際慣例，當發(fā)生不可抗力事故影響合同履行時，當事人必須及時按約定的期限和方式通知買方，對方亦應于接到通知后及時答復，如有異議也應及時提出。 （四）證明文件及出具證明的機構(gòu) 在國際貿(mào)易中，當一方援引不可抗力條款要求免責時，都必須向?qū)Ψ教峤灰欢C構(gòu)出具的證明文件，作為發(fā)生不可抗力的證據(jù)。 在國外，一般由當?shù)氐纳虝蚝戏ǖ墓C機關(guān)出具。在我國是由中國國際貿(mào)易促進委員會或其設(shè)在口岸的貿(mào)促會分會出具。第三節(jié)第三節(jié) 不可抗力不可

19、抗力五、援引不可抗力條款應注意的事項五、援引不可抗力條款應注意的事項 當交易雙方援引不可抗力條款要求免責時，我們應按照合同規(guī)定嚴格進行審查，以便確定其所援引的內(nèi)容是否屬于不可抗力條款規(guī)定的范圍。凡不屬于該范圍又無雙方同意的其他人力不可抗拒事故規(guī)定時，不能按不可抗力事故處理。 援引不可抗力條款的后果時，如果合同中無該項條款規(guī)定，則應本著實事求是的精神，弄清情況，確定影響履約的程度，以此來決定是解除履約責任還是延期履行合同。 案例：8.7第四節(jié)第四節(jié) 仲裁仲裁一、仲裁的概念及特點所謂仲裁（ARBITRATION）又稱公斷，是指買賣雙方在爭議發(fā)生之前或發(fā)生之后，簽訂書面協(xié)議，自愿將爭議提交雙方所同意

20、的第三者予以裁決，以解決爭議的一種方式。仲裁的特點：1、仲裁不具有強制管轄權(quán)2、簽訂仲裁協(xié)議3、程序簡單，費用低廉4、仲裁具有終局性仲裁已成為解決合同爭議廣泛采用的一種行之有效的重要方式。第四節(jié)第四節(jié) 仲裁仲裁二、仲裁形式及作用二、仲裁形式及作用（一）仲裁協(xié)議的形式1、在爭議發(fā)生之前訂立的合同中的仲裁條款。2、在協(xié)議發(fā)生之后訂立的仲裁協(xié)議。兩者形式雖然不同，法律作用與效力是相同的。合同中的仲裁條款，不受合同變更、解除、終止、失效或無效的影響。 第四節(jié)第四節(jié) 仲裁仲裁（二）仲裁協(xié)議的作用1、不得向法院起訴2、排除法院對有關(guān)案件管轄權(quán)3、使仲裁機構(gòu)取得對爭議案件的管轄權(quán)上述三項作用的中心是第二條，

21、即排除法院對爭議案件的管轄權(quán)。因此，雙方當事人不愿將爭議提交法院審理時，就應在爭議發(fā)生前在合同中規(guī)定出仲裁條款，以免未來發(fā)生爭議后，由于達不成仲裁協(xié)議而不得不訴諸法庭。這反映出在買賣合同中訂立仲裁條款的重要性。 第四節(jié)第四節(jié) 仲裁仲裁n(三)仲裁協(xié)議的有效：必須載有請求仲裁的意思表示、選定的仲裁委員會和約定的仲裁事項；必須是書面的；當事人有簽訂仲裁協(xié)議的行為能力；形式和內(nèi)容合法。否則，依中國法律，仲裁協(xié)議無效。第四節(jié)第四節(jié) 仲裁仲裁三、合同的仲裁條款三、合同的仲裁條款（一）仲裁條款的內(nèi)容 合同中仲裁條款的主要內(nèi)容：請求仲裁的意思表示；仲裁事項；仲裁地點；仲裁機構(gòu)；仲裁規(guī)則；仲裁裁決的效力和仲裁費的負擔。（二）仲裁地點的規(guī)定1、力爭規(guī)定在我國仲裁（因為仲裁地點與仲裁所適用的法律密切相關(guān)）2、有時規(guī)定在被告所在國仲裁3、規(guī)定在雙方同意的第三國仲裁第四節(jié)第四節(jié) 仲裁仲裁（三）仲裁機構(gòu)的選擇 我國的涉外仲裁機構(gòu)為中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會，設(shè)在北京，在上海和深圳設(shè)有分會。仲裁機構(gòu)不是國家的司法部門，而是依據(jù)法