《行政法與行政訴訟法》(第一編)

1、1內(nèi)容簡介n本書是面向21世紀(jì)課程教材，普通高等教育“十五”國家級規(guī)劃教材，也是全國高等學(xué)校法學(xué)專業(yè)核心課程教材的第三版。n本教材分為6編38章，全面、系統(tǒng)、深入地闡述了行政法與行政訴訟法的基本理論和基本知識。n本教材主要以我國行政法治實踐和行政法學(xué)說為基本研究素材，同時吸收、借鑒了國外行政法學(xué)研究的大量成果。本教材在繼承、批判和揚(yáng)棄國外行政法學(xué)的控權(quán)論、管理論、行政權(quán)力本位論、相對人權(quán)利本位論等各種學(xué)術(shù)流派的基礎(chǔ)上，初步形成和建立了有中國特色的行政法學(xué)理論框架。n本教材既可以作為高等學(xué)校法學(xué)、行政學(xué)等專業(yè)學(xué)生學(xué)習(xí)行政法的教材，也可以作為國家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位人員從事法律、行政管理工作的參考書

2、。2第一編 緒 論 第一章 行政法學(xué)的基本概念 第二章 行政法的法源 第三章 行政法的基本原則 第四章 行政法與行政法學(xué)的歷史發(fā)展 3第一章 行政法學(xué)的基本概念 第一節(jié) 行政第二節(jié) 行政法第三節(jié) 行政法學(xué)回到編目錄4第一節(jié) 行政一、 行政、國家行政與公行政二、 行政權(quán)與公權(quán)力三、 行政與行政國家四、 行政與法治國家5一、 行政、國家行政與公行政n馬克思說：“行政是國家的組織活動” 。n行政雖然主要指國家行政，但也包括非國家行政。 n國家行政一般指國家行政機(jī)關(guān)從事的執(zhí)行管理活動，這是就國家職能的一般劃分而言。 n行政有公行政與私行政之分；公行政又有國家行政與非國家行政之分；而國家行政又有形式行政

3、與實質(zhì)行政之分。作為行政法學(xué)研究對象的行政是公行政，主要是國家行政、形式行政，即國家行政機(jī)關(guān)進(jìn)行的執(zhí)行、管理活動，包括國家行政機(jī)關(guān)進(jìn)行的準(zhǔn)立法和準(zhǔn)司法活動。 6二、 行政權(quán)與公權(quán)力n行政權(quán)是指執(zhí)行、管理權(quán)，主要是指國家行政機(jī)關(guān)執(zhí)行國家法律、管理國家內(nèi)政外交事務(wù)的權(quán)力。 n公權(quán)力是人類共同體（國家、社團(tuán)、國際組織等）為生產(chǎn)、分配和提供“公共物品”（安全、秩序、公交、通訊等）而對共同體成員進(jìn)行組織、指揮、管理，對共同體事務(wù)進(jìn)行決策、立法和執(zhí)行、實施決策、立法的權(quán)力。公權(quán)力包括國家公權(quán)力、社會公權(quán)力以及國際公權(quán)力。 n公權(quán)力雖然包括立法權(quán)、司法權(quán)等其他重要權(quán)利，但行政權(quán)是其中最主要的部分。人們聚集在

4、一起，建立起國家、社會等共同體，其主要目的在于獲得安全、秩序等“公共物品”，而這些“公共物品”的生產(chǎn)和分配主要是靠行政權(quán)維系的。7三、 行政與行政國家n“行政國家”現(xiàn)象。n國家行政職能的擴(kuò)張包括兩種情況。n社會必須創(chuàng)立一種機(jī)制，在擴(kuò)大行政權(quán)的同時擴(kuò)大對行政權(quán)的控制和制約，使之正當(dāng)行使而不致被濫用，這種控制和制約機(jī)制的重要環(huán)節(jié)就是行政法。n行政法作為一個獨立的法律部門，是伴隨著行政國家的產(chǎn)生而產(chǎn)生的。行政只是發(fā)展到特定的階段，即國家行政職能大為增加，行政權(quán)大為擴(kuò)張以至于對行政權(quán)不加以控制和制約，就不能防止其濫用，就不能有效保障人民的自由和權(quán)利的“行政國家”階段，才逐步形成作為獨立法律部門的行政法

5、。 8四、 行政與法治國家n行政國家產(chǎn)生是行政法產(chǎn)生和發(fā)展的基本原因，而行政法產(chǎn)生和發(fā)展是法治國家形成的基本條件。n市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要相對強(qiáng)有力的行政管理為之提供秩序，而行政權(quán)的加強(qiáng)必須有相應(yīng)的控制、制約機(jī)制的加強(qiáng)與之相伴隨。否則，不僅不能為市場經(jīng)濟(jì)提供秩序，而且還可能破壞已有的秩序，導(dǎo)致新的混亂，損害市場主體的權(quán)益，阻礙市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。因此，必須創(chuàng)制完善的法律以規(guī)范政府的行政行為。這種規(guī)范政府行政行為的法律就是行政法。n法治國家時代的重要標(biāo)志是行政法。 回到章目錄9第二節(jié) 行政法一、 中外行政法的一般定義二、 行政法是調(diào)整行政關(guān)系的法三、 行政法是控制與規(guī)范行政權(quán)的法四、 行政法是難于制定統(tǒng)

6、一法典的法10一、 中外行政法的一般定義 國內(nèi)國外學(xué)者關(guān)于行政法的定義，分別從行政法的目的、性質(zhì)、內(nèi)容、形式和行政法在整個法體系中的地位對行政法予以了界定。 國內(nèi)外各種定義(14-17頁)11二、 行政法是調(diào)整行政關(guān)系的法n所謂行政法，是指調(diào)整行政關(guān)系的、規(guī)范和控制行政權(quán)的法律規(guī)范系統(tǒng)。應(yīng)該說這個定義基本揭示了行政法的內(nèi)容、本質(zhì)和形式。n行政法的內(nèi)容是由行政法的調(diào)整對象決定的。行政法的調(diào)整對象是行政關(guān)系。n行政關(guān)系主要包括四類：1.行政管理關(guān)系；2.行政法制監(jiān)督關(guān)系；3.行政救濟(jì)關(guān)系；4.內(nèi)部行政關(guān)系。n在上述四種行政關(guān)系中，行政管理關(guān)系是最基本的行政關(guān)系，其他三種關(guān)系都是由行政管理關(guān)系導(dǎo)致和

7、引起的。12三、行政法是控制與規(guī)范行政權(quán)的法n行政法就其實質(zhì)而言，可以界定為控制和規(guī)范行政權(quán)的法。 n所謂“行政權(quán)”，從現(xiàn)代意義上講，即是指國家行政機(jī)關(guān)執(zhí)行國家法律、政策，管理國家內(nèi)政外交事務(wù)的權(quán)力。行政權(quán)是公權(quán)力的組成部分，是社會秩序的保障。 n為什么要對行政權(quán)加以控制和規(guī)范呢？n行政法怎樣控制和規(guī)范行政權(quán)呢？13四、行政法是難于制定統(tǒng)一法典的法n行政法在形式上不同于民法和刑法，民法和刑法都有一部集基本規(guī)范為一體的統(tǒng)一法典，而行政法一般不存在這樣的法典，它的法律規(guī)范廣泛地散見于各種法律規(guī)范文件之中。 n行政權(quán)不存在統(tǒng)一的法典，并不意味著行政法沒有法典。在行政法的許多領(lǐng)域，無論是外國還是我國，

8、都已經(jīng)形成了不少局部性的法典。n行政法不存在統(tǒng)一的法典，也難于制定統(tǒng)一的法典，但這并不意味著行政法將永遠(yuǎn)不能制定統(tǒng)一的法典。n在我國，行政法還處在不很發(fā)達(dá)的階段，因此，行政法的立法任務(wù)仍是很艱巨的。14第三節(jié) 行政法學(xué)一、 行政法學(xué)是法學(xué)的分支學(xué)科二、 行政法學(xué)是研究行政法現(xiàn)象的法學(xué)學(xué)科三、 行政法學(xué)是一門正在發(fā)展中的法學(xué)學(xué)科15一、 行政法學(xué)是法學(xué)的分支學(xué)科n行政法學(xué)是法學(xué)的一門分支學(xué)科，它研究的是法現(xiàn)象中的一種特定現(xiàn)象行政法現(xiàn)象。n行政法學(xué)與其他法學(xué)分支學(xué)科的關(guān)系是平行的部門法關(guān)系。但是行政法學(xué)與憲法學(xué)的關(guān)系比較特殊：二者的研究對象有著密不可分的聯(lián)系。 n行政法學(xué)和行政學(xué)雖有密切聯(lián)系，但行

9、政法學(xué)并不等同于行政學(xué)。n行政法與行政訴訟法學(xué)的關(guān)系在法學(xué)界是一個有爭議的問題。 爭議（2931頁）16二、 行政法學(xué)是研究行政法現(xiàn)象的法學(xué)學(xué)科n行政法學(xué)總的研究對象是行政法現(xiàn)象，具體包括下述內(nèi)容：（一） 行政法的產(chǎn)生、發(fā)展及其規(guī)律（二） 行政法的價值與功能（三） 行政法的內(nèi)容與形式 （四） 行政法律關(guān)系（五） 行政法的理論基礎(chǔ)17三、 行政法學(xué)是一門正在發(fā)展中的法學(xué)學(xué)科n行政法學(xué)無論在中國還是在外國，都是一門發(fā)展中的學(xué)科。這里所謂“發(fā)展中”，有三層意思：1.它的歷史很短。2.它很不發(fā)達(dá)，到目前尚未建立起完善的學(xué)科體系，其內(nèi)容還不完全成熟，其理論范疇、基本概念甚至學(xué)術(shù)名詞、術(shù)語都還有一些尚未固

10、定，各國用法不盡統(tǒng)一。3.它很有發(fā)展前途，行政法由于與民主、法治緊密相聯(lián)系，而民主、法治則是當(dāng)今整個世界的發(fā)展潮流。 n行政法學(xué)作為一門發(fā)展中的學(xué)科，其體系和內(nèi)容目前世界各國還很不統(tǒng)一。我國行政法學(xué)的體系尚在探討中。 回到章目錄18第二章 行政法的法源 第一節(jié) 行政法法源概述 第二節(jié) 行政法的制定法法源 第三節(jié) 行政法的非制定法法源回到編目錄19第一節(jié) 行政法法源概述一、 行政法法源的含義 二、 國外行政法法源簡介20一、 行政法法源的含義n學(xué)術(shù)界有各種不同的解釋,其主要觀點有： 1.法存在形式說 2.法原動力說 3.法原因說 4.法制定機(jī)關(guān)說 5.法前規(guī)范說 6.法事實說 n本書主要采法存在

11、形式說，即將法源界定為各法律部門法的表現(xiàn)形式，亦即各法律部門法律規(guī)范的來源、出處，行政法法源即指行政法的表現(xiàn)形式，亦即行政法法律規(guī)范的來源、出處。21二、 國外行政法法源簡介n各國法律制度和法律傳統(tǒng)不同，行政法的法源亦存在差別。在大陸法系國家，法源主要限于制定法；在海洋法系國家，非制定法（判例、習(xí)慣、法理等）在法源中占有重要地位。同一法系在不同歷史傳統(tǒng)和不同經(jīng)濟(jì)、政治制度的國家，其法源也不相同。 n本教材主要介紹了法國、德國、美國、日本等幾個西方國家的行政法法源。 主要國家行政法法源（40-43頁）22第二節(jié) 行政法的制定法法源 作為行政法法源的制定法通常包括憲法、法律、地方性法規(guī)、行政立法等

12、。我國是成文法國家，行政法法源一般限于制定法。作為行政法的制定法法源，大體包括下述四類：一、 憲法與法律二、 地方性法規(guī)與自治條例、單行條例三、 行政立法四、 條約與協(xié)定23一、 憲法與法律n我國憲法作為行政法法源，其包含的行政法規(guī)范主要有七類。n法律作為行政法的淵源，包括由全國人民代表大會制定的基本法律，也包括由全國人民代表大會常務(wù)委員會制定的非基本法。24 二、地方性法規(guī)與自治條例、 單行條例n地方性法規(guī)在行政法法源中占有重要地位。根據(jù)憲法的規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會和它們的常務(wù)委員會，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)，報全國人民代表大會常務(wù)委員會備

13、案。 n自治條例、單行條例作為行政法法源，只限于民族自治地方適用。自治區(qū)的自治條例和單行條例，報全國人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報省或者自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)后生效，并報全國人民代表大會常務(wù)委員會備案。 25三、 行政立法（一） 行政立法的含義與性質(zhì)（二） 行政立法的調(diào)整范圍（三） 行政立法的法律效力（四） 對行政立法效力異議的處理26四、 條約與協(xié)定n條約與協(xié)定既是國際法的淵源，同樣也是行政法的淵源。 n因為有的條約、協(xié)定涉及國內(nèi)行政管理，成為調(diào)整國家行政機(jī)關(guān)與公民、法人或外國人之間行政關(guān)系的行為準(zhǔn)則。 n此外，我國和一些國家簽訂的刑事、

14、民事、商事等司法協(xié)助協(xié)定，其中很多規(guī)定涉及國家行政管理，調(diào)整一定領(lǐng)域的行政關(guān)系。很多其他條約、協(xié)定，也或多或少與國家行政管理有一定關(guān)系。 27第三節(jié) 行政法的非制定法法源一、 法律解釋二、 判例三、 習(xí)慣和慣例四、 行政法理 回到章目錄28第三章 行政法的基本原則 第一節(jié) 行政法基本原則概述 第二節(jié) 行政法的實體性基本原則 第三節(jié) 行政法的程序性基本原則回到編目錄29第一節(jié) 行政法基本原則概述一、 行政法基本原則的含義二、 行政法基本原則的性質(zhì)和功能三、 行政法基本原則的形成和確定30第二節(jié) 行政法的實體性基本原則 一、 依法行政原則 二、 尊重和保障人權(quán)原則 三、 越權(quán)無效原則 四、 信賴保

15、護(hù)原則 五、 比例原則31第三節(jié) 行政法的程序性基本原則 一、 正當(dāng)法律程序原則 二、 行政公開原則 三、 行政公正原則 四、 行政公平原則32第四章行政法與行政法學(xué)的歷史發(fā)展 第一節(jié) 我國行政法的歷史發(fā)展 第二節(jié) 我國行政法學(xué)的歷史發(fā)展 第三節(jié) 各國行政法學(xué)的主要流派回到編目錄33第一節(jié) 我國行政法的歷史發(fā)展1.初創(chuàng)階段（19491957年） 2.停滯和遭受摧殘階段（19571978年）3.重建和發(fā)展階段（19781989年）4.發(fā)展和向新模式轉(zhuǎn)化階段（19892004年）34第二節(jié) 我國行政法學(xué)的歷史發(fā)展1.我國行政法學(xué)的“史前階段”（19491978年）2.創(chuàng)建階段（19781985年）

16、3.全面發(fā)展階段（19851989年）4.深入發(fā)展和學(xué)術(shù)流派逐步形成階段（19892004年）35第三節(jié) 各國行政法學(xué)的主要流派一、 行政法學(xué)主要流派的形成及其歷史背景二、 行政法學(xué)主要流派的基本觀點36一、 行政法學(xué)主要流派的形成及其歷史背景 通過較長時期的相互爭論和在論爭中的不斷完善、發(fā)展，逐漸形成了行政法學(xué)的各種流派。其中主要的、較有影響的流派有三個，即控權(quán)論學(xué)派、管理論學(xué)派和平衡論學(xué)派。37二、 行政法學(xué)主要流派的基本觀點（一） 控權(quán)論的基本觀點1. 關(guān)于行政法的目的。控權(quán)論主張，行政法的基本目的在于保障私人的權(quán)利和自由。2. 關(guān)于行政法的內(nèi)容?？貦?quán)論認(rèn)為，行政法的基本內(nèi)容是控制和限制

17、政府權(quán)力。3. 關(guān)于行政法的基本原則?？貦?quán)論特別強(qiáng)調(diào)嚴(yán)格的依法行政原則（源于規(guī)則主義或形式主義的法治觀念），主張嚴(yán)格限制行政機(jī)關(guān)自由裁量權(quán)，“無法律即無行政”，政府只能在法律規(guī)定的范圍內(nèi)行事，不能有自由斟酌、自由選擇的余地。4. 關(guān)于行政法的手段?？貦?quán)論認(rèn)為，行政法的主要手段有兩個：一是司法審查；一是行政程序。38二、行政法學(xué)主要流派的基本觀點（二） 管理論的基本觀點1. 關(guān)于行政法的目的。管理論認(rèn)為，行政法的主要目的在于保障國家和社會公共利益。2. 關(guān)于行政法的內(nèi)容。管理論認(rèn)為，行政法的基本內(nèi)容是調(diào)整國家管理關(guān)系、規(guī)定國家管理的原則和制度。3. 關(guān)于行政法的基本原則。管理論通常將管理原則視為法的原則，并且以堅持共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)、堅持社會主義、堅持民主集中制、社會主義計劃經(jīng)濟(jì)等作為最重要的管理原則。 4. 關(guān)于行政法的手段。管理論認(rèn)為，行政法律關(guān)系主要是命令服從關(guān)系，從而行政法的手段主要是強(qiáng)制和命令性的。39（三）平衡論的基本觀點1. 關(guān)于行政法的