第三章知識產權的利用與保護

1、第三章第三章 知識產權的利用與保護知識產權的利用與保護n一、知識產權的許可和轉讓一、知識產權的許可和轉讓n1、著作權、專利權、商標權的許可方式、著作權、專利權、商標權的許可方式n2、著作權、專利權、商標權的許可形式、著作權、專利權、商標權的許可形式n書面書面n3、專利許可和轉讓、解除合同的備案、專利許可和轉讓、解除合同的備案、注意專利的時效性注意專利的時效性n4、商標許可的備案、轉讓的申請、商標許可的備案、轉讓的申請1二、知識產權的資本化二、知識產權的資本化n1、知識產權的評估、知識產權的評估n（1）時效性）時效性n（2）不確定性）不確定性n（3）參考性）參考性n2、知識產權的投資、知識產權的

2、投資n知識產權不屬于貨幣，因此以知識產權知識產權不屬于貨幣，因此以知識產權進行投資在比例和范圍上會有一定的限進行投資在比例和范圍上會有一定的限制。制。公司法公司法規(guī)定：全體股東的貨幣規(guī)定：全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的本的30%?？梢?，以非貨幣財產出資的?？梢?，以非貨幣財產出資的最多不能超過公司注冊資本的最多不能超過公司注冊資本的70%。n我國我國公司法公司法規(guī)定，以工業(yè)產權（指規(guī)定，以工業(yè)產權（指專利權、商標權、集成電路布圖設計權專利權、商標權、集成電路布圖設計權等）、非專利技術（主要指技術秘密）等）、非專利技術（主要指技術秘密）作價出

3、資的金額不得超過公司注冊資金作價出資的金額不得超過公司注冊資金的的20%，國家對采用高新技術成果有特，國家對采用高新技術成果有特殊規(guī)定的除外。殊規(guī)定的除外。n工業(yè)產權出資是專有權出資，而非使用工業(yè)產權出資是專有權出資，而非使用權出資，須辦理財產權的轉移手續(xù)。權出資，須辦理財產權的轉移手續(xù)。n3、知識產權的質押、知識產權的質押n我國我國擔保法擔保法第七十五條規(guī)定，被質第七十五條規(guī)定，被質押的知識產權必須是依法可以轉讓的商押的知識產權必須是依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產權標專用權、專利權、著作權中的財產權。n4、知識產權資本化的其他方式、知識產權資本化的其他方式n（1）信托）信托

4、n我國于我國于2001年實施的信托法和信托投資年實施的信托法和信托投資管理辦法明確規(guī)定了知識產權可以作為管理辦法明確規(guī)定了知識產權可以作為信托財產。目前，我國著作權集體管理信托財產。目前，我國著作權集體管理組織受著作權人的委托代為行使其著作組織受著作權人的委托代為行使其著作財產權的行為就是一種典型的信托關系財產權的行為就是一種典型的信托關系。n（2）資產證券化）資產證券化n證券化只是一些國家的嘗試，我國目前沒有。證券化只是一些國家的嘗試，我國目前沒有。n作為發(fā)行資產支持證券進行融資的一種方式，作為發(fā)行資產支持證券進行融資的一種方式，知識產權證券化以知識產權的未來許可使用費知識產權證券化以知識產

5、權的未來許可使用費為支撐，利用為支撐，利用“資產證券化資產證券化”的組織與體系，的組織與體系，將原本不易流動變現的知識產權轉化為單位化將原本不易流動變現的知識產權轉化為單位化、小額化而容易流通的證券形式，在金融市場、小額化而容易流通的證券形式，在金融市場上向投資人銷售募集資金。上向投資人銷售募集資金。三、知識產權的保護三、知識產權的保護n（一）著作權侵權行為的概念及構成要（一）著作權侵權行為的概念及構成要件件n所謂侵犯著作權及其相關權利的行為是所謂侵犯著作權及其相關權利的行為是指：未經作者等著作權人或相關鄰接權指：未經作者等著作權人或相關鄰接權人的許可同意，又無法律上的依據，擅人的許可同意，又

6、無法律上的依據，擅自對著作權作品或其他制品進行利用，自對著作權作品或其他制品進行利用，或以其他非法手段行使著作權或鄰接權或以其他非法手段行使著作權或鄰接權的行為。的行為。n構成要件構成要件n(一一)必須有侵權行為的客觀事實發(fā)生必須有侵權行為的客觀事實發(fā)生n(二二)使用行為必須具備違法性使用行為必須具備違法性n(三三)行為人主觀上必須有過錯行為人主觀上必須有過錯n1、應當承擔民事責任的著作權侵權行為、應當承擔民事責任的著作權侵權行為n（1）未經著作權人許可，發(fā)表其作品的；）未經著作權人許可，發(fā)表其作品的；（2）未經合作作者許可，將與他人合作創(chuàng)作）未經合作作者許可，將與他人合作創(chuàng)作的作品當作自己單

7、獨創(chuàng)作的作品發(fā)表的；的作品當作自己單獨創(chuàng)作的作品發(fā)表的；（3）沒有參加創(chuàng)作，為謀取個人名利，在他）沒有參加創(chuàng)作，為謀取個人名利，在他人作品上署名的；人作品上署名的；（4）歪曲、篡改他人作品的；）歪曲、篡改他人作品的；n（5）剽竊他人作品的；）剽竊他人作品的；n（6）未經著作權人許可，以展覽、攝制電影）未經著作權人許可，以展覽、攝制電影和以類似攝制電影的方法使用作品，或者以改和以類似攝制電影的方法使用作品，或者以改編、翻譯、注釋等方式使用作品的，本法另有編、翻譯、注釋等方式使用作品的，本法另有規(guī)定的除外；規(guī)定的除外；（7）使用他人作品，應當支付報酬而未支付）使用他人作品，應當支付報酬而未支付的；

8、的；（8）未經電影作品和以類似攝制電影的方法）未經電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的著創(chuàng)作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的著作權人或者與著作權有關的權利人許可，出租作權人或者與著作權有關的權利人許可，出租其作品或者錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的其作品或者錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外；除外；n（9）未經出版者許可，使用其出版的圖）未經出版者許可，使用其出版的圖書、期刊的版式設計的；書、期刊的版式設計的；（10）未經表演者許可，從現場直播或）未經表演者許可，從現場直播或者公開傳送其現場表演，或者錄制其表者公開傳送其現場表演，或者錄制其表演的；演的；（11）

9、其他侵犯著作權以及與著作權有）其他侵犯著作權以及與著作權有關的權益的行為。關的權益的行為。n2、承擔民事、行政或刑事責任的著作權侵害、承擔民事、行政或刑事責任的著作權侵害行為行為n（1）未經著作權人許可，復制、發(fā)行、表演）未經著作權人許可，復制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網絡向公眾傳、放映、廣播、匯編、通過信息網絡向公眾傳播其作品的，本法另有規(guī)定的除外；播其作品的，本法另有規(guī)定的除外；（2）出版他人享有專有出版權的圖書的；）出版他人享有專有出版權的圖書的；（3）未經表演者許可，復制、發(fā)行錄有其表）未經表演者許可，復制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過信息網絡向公眾演的錄音錄像

10、制品，或者通過信息網絡向公眾傳播其表演的，本法另有規(guī)定的除外；傳播其表演的，本法另有規(guī)定的除外；n（4）未經錄音錄像制作者許可，復制、發(fā)行）未經錄音錄像制作者許可，復制、發(fā)行、通過信息網絡向公眾傳播其制作的錄音錄像、通過信息網絡向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外；制品的，本法另有規(guī)定的除外；（5）未經許可，播放或者復制廣播、電視的）未經許可，播放或者復制廣播、電視的，本法另有規(guī)定的除外；，本法另有規(guī)定的除外；（6）未經著作權人或者與著作權有關的權利）未經著作權人或者與著作權有關的權利人許可，故意避開或者破壞權利人為其作品、人許可，故意避開或者破壞權利人為其作品、錄音錄像制品等

11、采取的保護著作權或者與著作錄音錄像制品等采取的保護著作權或者與著作權有關的權利的技術措施的，法律、行政法規(guī)權有關的權利的技術措施的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；另有規(guī)定的除外；n（7）未經著作權人或者與著作權有關的）未經著作權人或者與著作權有關的權利人許可，故意刪除或者改變作品、權利人許可，故意刪除或者改變作品、錄音錄像制品等的權利管理電子信息的錄音錄像制品等的權利管理電子信息的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；（8）制作、出售假冒他人署名的作品的）制作、出售假冒他人署名的作品的。n3、著作權侵權損害賠償額的計算方法、著作權侵權損害賠償額的計算方法n(1)依據實

12、際損失給予賠償依據實際損失給予賠償n(2)依據侵權人的違法所得給予賠償依據侵權人的違法所得給予賠償n(3)由法院判決賠償數額由法院判決賠償數額n（二）專利侵權訴訟（二）專利侵權訴訟n1、專利侵權的訴訟管轄、專利侵權的訴訟管轄n（1）級別管轄）級別管轄n（2）地域管轄）地域管轄n2、訴前禁令訴前禁令n（1）申請主體）申請主體n（2）管轄法院）管轄法院n（3）訴前禁令提出的條件）訴前禁令提出的條件nA、書面申請、書面申請nB、提交證據、提交證據nC、人民法院裁定事項的范圍、人民法院裁定事項的范圍nD、擔保、擔保nE、申請人在十五日內提起訴訟、申請人在十五日內提起訴訟n（4）作出訴前禁令裁定的時間）

13、作出訴前禁令裁定的時間n（5）對訴前禁令裁定的復議）對訴前禁令裁定的復議n（6）申請錯誤的賠償）申請錯誤的賠償n（7）訴前禁令的效力期間）訴前禁令的效力期間n3、新的侵權訴訟類型、新的侵權訴訟類型確認不侵犯專確認不侵犯專利權訴訟利權訴訟n所謂確認不侵犯專利權訴訟是指一方當所謂確認不侵犯專利權訴訟是指一方當事人由于對方當事人以各種方式向其發(fā)事人由于對方當事人以各種方式向其發(fā)出了涉嫌侵權的威脅，為盡快確定本人出了涉嫌侵權的威脅，為盡快確定本人的行為不構成侵權行為，而請求人民法的行為不構成侵權行為，而請求人民法院作出不構成侵權的裁決。院作出不構成侵權的裁決。n4、舉證責任、舉證責任n（1）新產品制造

14、方法的發(fā)明專利侵權的）新產品制造方法的發(fā)明專利侵權的特殊舉證責任特殊舉證責任n專利侵權糾紛涉及新產品制造方法的發(fā)專利侵權糾紛涉及新產品制造方法的發(fā)明專利的，制造同樣產品的單位或者個明專利的，制造同樣產品的單位或者個人應當提供其產品制造方法不同于專利人應當提供其產品制造方法不同于專利方法的證明。方法的證明。（著作權法和商標法也有類似規(guī)定）（著作權法和商標法也有類似規(guī)定）n（2）實用新型專利侵權的特別舉證責任）實用新型專利侵權的特別舉證責任n專利侵權糾紛涉及實用新型專利或者外觀設計專利侵權糾紛涉及實用新型專利或者外觀設計專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可專利的，人民法院或者管理專利工作的部門

15、可以要求專利權人或者利害關系人出具由國務院以要求專利權人或者利害關系人出具由國務院專利行政部門對相關實用新型或者外觀設計進專利行政部門對相關實用新型或者外觀設計進行檢索、分析和評價后作出的專利權評價報告行檢索、分析和評價后作出的專利權評價報告，作為審理、處理專利侵權糾紛的證據。，作為審理、處理專利侵權糾紛的證據。n5、訴訟時效訴訟時效n（1 1）n（2）n（三）侵犯商標權行為的認定（三）侵犯商標權行為的認定n1、 商標權的范圍商標權的范圍n商標權的范圍，依據商標權的范圍，依據商標法商標法第第51條的規(guī)定條的規(guī)定，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。一般

16、認為，商標權有使用權與禁止權兩個方面一般認為，商標權有使用權與禁止權兩個方面，也就是通常說的，也就是通常說的“行行”和和“禁禁”。商標權的。商標權的范圍是商標權使用權的范圍，不同于商標權的范圍是商標權使用權的范圍，不同于商標權的保護范圍，后者是商標權禁止權的范圍。保護范圍，后者是商標權禁止權的范圍。n2、商標權的保護范圍、商標權的保護范圍n商標權的保護范圍是商標權禁止權的范圍。商商標權的保護范圍是商標權禁止權的范圍。商標權的保護范圍遠遠大于商標權的范圍，表現標權的保護范圍遠遠大于商標權的范圍，表現為商標權禁的方面和行的方面的不一致。為商標權禁的方面和行的方面的不一致。n禁止權的基本效力范禁止權

17、的基本效力范 ：n第一，在同一種商品上使用相同商標。例如，第一，在同一種商品上使用相同商標。例如，兩個以上的經營者在服裝上使用兩個以上的經營者在服裝上使用“楓葉楓葉”；n第二，在同一種商品上使用近似商標。例如，第二，在同一種商品上使用近似商標。例如，在飲料上使用在飲料上使用“天秦天秦”和和“天泰天泰”； n第三，在類似商品上使用相同商標。例第三，在類似商品上使用相同商標。例如，在醬油和食用植物油上使用如，在醬油和食用植物油上使用“加加加加”；第四，在類似商品上使用近似商標；第四，在類似商品上使用近似商標。例如，在醬油和食用植物油上使用。例如，在醬油和食用植物油上使用“加加加加”和和“伽伽伽伽”

18、。隨著商標法的發(fā)展。隨著商標法的發(fā)展，商標權的禁止效力進一步擴大，將許，商標權的禁止效力進一步擴大，將許多不正當競爭行為列入其范圍。多不正當競爭行為列入其范圍。n3、馳名商標的保護、馳名商標的保護n在中國，馳名商標通常稱為在中國，馳名商標通常稱為“名牌名牌”。 n馳名商標是指在中國為相關公眾廣為知馳名商標是指在中國為相關公眾廣為知曉并享有較高聲譽的商標曉并享有較高聲譽的商標 n（1）馳名商標的認定）馳名商標的認定nA在訴訟程序中對馳名商標的認定在訴訟程序中對馳名商標的認定n人民法院在審理商標權民事糾紛時，可人民法院在審理商標權民事糾紛時，可以應當事人的要求對涉案的注冊商標是以應當事人的要求對涉案的注冊商標是否馳名作出認定。否馳名作出認定。nB在商標注冊程序和商標評審程序中對在商標注冊程序和商標評審程序中對馳名商標的認定馳名商標的認定n在商標注冊、商標評審過程中產生爭議在商標注冊、商標評審過程中產生爭議時，有關當事人認為其商標構成馳名商時，有關當事人認為其商標構成馳名商標的，可以相應向商標局或者商標評審標的，可以相應向商標局或者商標評審委員會請求認定馳名商標。委員會請求認定馳名商標。 n（2）馳名商標的保護措施）馳名商標的保護措施nA、對未注冊馳名商標也予以保護、對未注冊馳名商標也予以保護n對馳名商標的保護，不以注冊為前提。對馳名商標的保護，不以注冊為前提。