也論“持有犯罪”的行為方式——兼與儲懷植教授、杜宇博士商榷

1、也論“持有犯罪的方法方法兼取儲懷植教授、杜宇專士參議閉鍵詞:方法方法/做為/沒有做為內(nèi)容概要:“持有犯罪的方法方法終究是做為，照舊沒有做為，照舊所謂的融做為取沒有做為于一體的第三種方法方法，至古爭辯沒有戚?！皹?biāo)準(zhǔn)化思維仿佛可以大概分析“持有犯罪的方法方法屬于第三種方法方法，但也經(jīng)沒有住琢磨?！俺钟蟹缸锏姆椒ǚ椒?biāo)題問題可從“持有犯罪方法特征、刑法那么范的品種戰(zhàn)年夜黑“持有犯罪的方法方法回屬的意義去予以廓渾。正在“持有犯罪引進(jìn)國內(nèi)刑法實(shí)際之前，犯罪方法方法便是做為戰(zhàn)沒有做為兩種標(biāo)準(zhǔn)。正在“持有犯罪引進(jìn)國內(nèi)刑法實(shí)際以后，環(huán)繞著犯罪方法方法到如古為止組成了第三種方法方法肯定講取第三種方法方法可認(rèn)講：

2、前講覺得正在做為取沒有做為那兩種方法方法當(dāng)中，犯罪方法另有取之并列的融做為取沒有做為于一體的第三種方法方法；后講又分為：(1)“做為講，即覺得持有屬于做為的范疇；(2)“沒有做為講，即覺得持有屬于沒有做為的范疇；(3)“擇一講，即有的情況下是做為而有的情況下是沒有做為1?！俺钟蟹缸锏姆椒ǚ椒ńK究結(jié)果有哪些標(biāo)準(zhǔn)呢？因為“持有犯罪的方法方法是該類犯罪的主要標(biāo)題問題，故仍有深化探供的需要。因為儲懷植教授搶先提出持有型犯罪的“持有是取做為戰(zhàn)沒有做為并列的所謂第三種方法方法2，現(xiàn)又有杜宇專士以“標(biāo)準(zhǔn)化思維為其做“有力左證3，故本文同時也是取兩位教者參議。1、“持有的“做為定位一“持有沒有屬于第三種方法方

3、法筆者覺得，“持有能可應(yīng)為犯罪方法的第三種方法，起尾應(yīng)著眼于“持有犯罪的方法特征。做為犯罪是指方法聽主動真止刑法所抑制的方法，其真踐暗示是方法聽的曲沒有俗觀無形的身體方法或物理舉動，如搶劫、盜盜等。而“持有犯罪，以犯警持有福壽膏功為例，我們隱然沒有能講福壽膏持有者出有對福壽膏真止方法，因為持有者生怕暴露老是要對福壽膏舉止包拆或再包拆、根究躲毒所在、躲躲福壽膏、經(jīng)?；蜷_時轉(zhuǎn)移福壽膏。由此看去，我們把“持有回屬于做為或把“持有犯罪回屬于做為犯罪，可以講是瓜死蒂落。為甚么沒有成以講犯警持有福壽膏功是方法聽主動真止刑法抑制持有毒操方法的犯罪呢？正在“持有犯罪中，沒有單有“動，并且另有“靜，但筆者覺得，

4、“持有犯罪中的“靜是以“持有犯罪中的“動為參照物，是指持有人對犯警持有物做出的人體方法過程中的仄息形狀。并且，“持有犯罪中的“靜剛好是其“動的后盡性形狀并可做為“結(jié)果反過去分析其“動，而刑法那么制“持有犯罪剛好是針對其“動，因為假設(shè)“持有犯罪初終處于“靜之態(tài)，那么其便沒有成能激收或“延長出所謂“鄙俚犯罪，或沒有具有激收或“延長出所謂“鄙俚犯罪的損傷性，從而“持有犯罪本人也便沒有成為其為犯罪，即沒有具有犯罪化的需要性?！俺钟心芸蓱?yīng)為犯罪方法的第三種方法，借要去闡收一下持“持有是犯罪方法的第三種方法那種沒有俗觀面的出處及其推論。正在搶先提出持有型犯罪的“持有是第三種方法方法的儲懷植教授看去，“以物

5、量存正在的形式舉動為繩尺，年夜要存正在三種形狀：動；靜靜止是物量舉動的出格形式；動靜相融。做為具有動的方法特征，沒有做為具有靜的方法特征，持有具有動靜結(jié)開的特征。4可睹，儲教授是把“持有兼具“動靜結(jié)開的特征做為“持有是犯罪第三種方法方法的出處。由此，我們能明晰天看出論者的推論過程：因為動是做為的方法特征，靜是沒有做為的方法特征，故動靜結(jié)開的方法既沒有完好屬于做為，也沒有完好屬于沒有做為，而應(yīng)取做為戰(zhàn)沒有做為相并列而組成第三種方法方法；因為“持有剛好具有動靜結(jié)開的特征，故其屬于第三種方法方法。儲教授的出處及其推論貌似粗細(xì)，但卻存正在以下標(biāo)題問題：起尾，論者正在動戰(zhàn)靜當(dāng)中把動靜相融或動靜結(jié)相助為物

6、量舉動的第三種形狀，沒有管正在物理教上，照舊正在馬克思主義哲教上皆是講欠亨的，因為正在此兩門科教上，物量存正在形式只要兩種即盡對舉動戰(zhàn)相對靜止。既然物量舉動包露人們真止某種方法其真沒有存正在所謂的第三種形狀，那么以所謂第三種形狀的動靜相融或動靜結(jié)開去論證人們方法的第三種方法便收死了邏輯上的缺點(diǎn)，即“前提真假或“出處真假而“推沒有出。第兩，按照“動中有靜，靜中有動的物理教戰(zhàn)哲教本理，人們真止某種方法包露犯罪方法存正在著動靜相融或動靜結(jié)開，那本去是一種準(zhǔn)確的死習(xí)。可是，“持有犯罪中的動靜相融或動靜結(jié)開正在素量上有別于儲教授所講的動靜相融或動靜結(jié)開。如上文闡收，“持有犯罪中的“靜是以“持有犯罪中的“

7、動為參照物，是指動的仄息形狀而止；而儲教授所講的動靜相融或動靜結(jié)開的“靜倒是指背了沒有做為犯罪中的“靜。沒有做為犯罪中的“靜是以應(yīng)為某種法律使命為參照物，是指方法聽正在該法律使命長遠(yuǎn)的悲沒有俗觀形狀。果而“持有犯罪中的“靜取沒有做為犯罪中的“靜隱然沒有是統(tǒng)一觀面。那末，儲教授用“持有犯罪中的“靜指背沒有做為犯罪中的“靜或用沒有做為犯罪中的“靜交換“持有犯罪中的“靜，那么隱著是背犯了邏輯教上的混淆觀面缺點(diǎn)。以混淆了觀面的前提去推論，其邏輯缺點(diǎn)仍回結(jié)為“前提真假而“推沒有出。假設(shè)按照邏輯上的“同劃一，“持有犯罪中的動靜相融或動靜結(jié)開應(yīng)是放正在“持有犯罪方法的內(nèi)部規(guī)劃中去沒有俗觀察，而沒有是放正在做

8、為取沒有做為之間。真踐上，任何犯罪皆存正在著“持有犯罪中的“動靜結(jié)開，即“動靜結(jié)開是任何犯罪的自然特征，因為任何犯罪皆是一個過程，而此過程當(dāng)中總有方法的仄息。只因為如此，“動靜結(jié)開便沒法組成一種自力的所謂第三種方法方法。儲教授除經(jīng)由過程所謂“持有具有做為的動的特征戰(zhàn)沒有做為的靜的特征去論證“持有應(yīng)為犯罪方法的第三種方法中，借經(jīng)由過程做為取沒有做為之間的觀面閉連去論證其沒有俗觀面，如“論證持有是第三種犯罪方法形式那一論面的閉鍵起主要分析：刑法上的做為取沒有做為的閉連沒有即是形式邏輯中黑取非黑的閉連。非黑正在邏輯上是對黑的齊稱可認(rèn)斷定，兩者之間沒有成能有第三種狀況，那是形式邏輯上的排中律可是刑法上

9、的沒有做為取做為的閉連并沒有是如是刑法上的沒有做為并沒有是是刑法上的做為的齊稱可認(rèn)，所以兩者沒有存正在形式邏輯中的排中閉連。2411筆者覺得，可認(rèn)刑法上的做為取沒有做為之間是齊稱可認(rèn)斷定是沒有準(zhǔn)確的，因為刑法上的做為是沒有應(yīng)為而為，沒有做為是應(yīng)為而沒有為。所以，一樣做為犯罪方法的種觀面，做為取沒有做為之間的觀面閉連是齊同閉連?？墒?，正在形式邏輯中，具有齊同閉連的兩個觀面之間又可詳細(xì)分為兩種閉連即矛盾閉連戰(zhàn)阻撓閉連。矛盾閉連是指具有齊同閉連的兩個種觀面內(nèi)涵之戰(zhàn)即是其屬觀面的內(nèi)涵的情況，如人可分為女子、女人，女子戰(zhàn)女人之間便是齊同閉連中的矛盾閉連。矛盾閉連意味著一個屬觀面之下只要一個正觀面戰(zhàn)一個背

10、觀面，而沒有會再包容第三個種觀面；阻撓閉連是指具有齊同閉連的部門種觀面的內(nèi)涵之戰(zhàn)小于其屬觀面的內(nèi)涵的情況，如財產(chǎn)犯罪可分為搶劫功、欺騙功戰(zhàn)盜盜功，其中盡情兩個功之間皆是阻撓閉連。阻撓閉連意味著具有齊同閉連的兩個觀面之間可以包容第三個或更多的種觀面。那末，刑法上的做為取沒有做為是齊同閉連的哪種呢？只能是矛盾閉連而非阻撓閉連，因為刑法只是把沒有應(yīng)為而為戰(zhàn)應(yīng)為而沒有為那兩種情況做為犯罪對待，即刑法那么范中只要抑制性標(biāo)準(zhǔn)戰(zhàn)命令性標(biāo)準(zhǔn)的相對，此如霍布斯所止：“惡止是以止止犯罪律之所禁，或沒有為法律之所令。5正在儲教授看去，“犯罪方法的標(biāo)準(zhǔn)形式做為的涵義是刑法抑制真止的方法背犯抑制標(biāo)準(zhǔn)。而沒有做為的組成詞

11、做為剛好是刑法要務(wù)真止的方法背犯命令標(biāo)準(zhǔn)。持有屬自力的第三犯罪方法形式，既非做為也非沒有做為。6按照儲教授之睹，“持有犯罪便出有標(biāo)準(zhǔn)可背犯了，因為正在刑法中規(guī)定開法防衛(wèi)戰(zhàn)慌張躲險的受權(quán)標(biāo)準(zhǔn)沒有成能為“持有犯罪所背犯，而正在命令標(biāo)準(zhǔn)取抑制標(biāo)準(zhǔn)當(dāng)中又沒有存正在著自力的第三種標(biāo)準(zhǔn)或摻雜命令標(biāo)準(zhǔn)取抑制標(biāo)準(zhǔn)的混淆標(biāo)準(zhǔn)。如此，那么“持有犯罪將果無標(biāo)準(zhǔn)可背犯而沒有成其為犯罪了。年夜要多么去看標(biāo)題問題，當(dāng)把做為型犯罪取抑制性標(biāo)準(zhǔn)相對應(yīng)而把沒有做為型犯罪取命令性標(biāo)準(zhǔn)相對應(yīng)，同時又獨(dú)霸有型犯罪的方法方法講成“既非做為也非沒有做為即做為取沒有做為的混淆體，那么即是講取持有型犯罪相對應(yīng)的是既抑制人們做甚么又命使人們做

12、甚么的混淆標(biāo)準(zhǔn)，即抑制性標(biāo)準(zhǔn)取命令性標(biāo)準(zhǔn)的混淆體。試問，多么的混淆標(biāo)準(zhǔn)可以大概保證蒼死的方法自正在并真現(xiàn)刑法的應(yīng)然機(jī)能嗎？真踐上，之所以有人僵持持有型犯罪的方法方法是融做為取沒有做為于一體的所謂第三種方法方法，是因為一樣僵持持有型犯罪的“持有是第三種方法方法的杜宇專士等教者夸張刑法“標(biāo)準(zhǔn)化思維的結(jié)論7。按照杜宇專士所夸張的“標(biāo)準(zhǔn)化思維，既然持有型犯罪的“持有是“動靜結(jié)開，那么“持有既沒有能回屬于雜真的“動，也沒有能回屬于雜真的“靜。而假設(shè)將“持有非要正在“動取“靜之間做出非此即彼的回位，那么既沒有成能，也沒有太需要。那末，“持有干脆“自成一類。正在筆者看去，刑法“標(biāo)準(zhǔn)化思維確有其公允性并值得倡

13、導(dǎo)，但其真沒有能以此得出持有型犯罪的方法方法是融做為取沒有做為于一體的所謂第三種方法方法，因為做為戰(zhàn)沒有做為本人又未嘗沒有是刑法“標(biāo)準(zhǔn)化思維的概括？按照西圓年夜陸刑法實(shí)際，沒有管是背法標(biāo)準(zhǔn)，照舊有責(zé)標(biāo)準(zhǔn)，組成要件皆是犯罪的“標(biāo)準(zhǔn)8。那末，當(dāng)做為或沒有做為本人占有著組成要件的核心，那么做為或沒有做為本人也應(yīng)是“標(biāo)準(zhǔn)化的存正在。而假設(shè)該當(dāng)把做為戰(zhàn)沒有做為本人也當(dāng)做是刑法“標(biāo)準(zhǔn)化思維的暗示，那么融做為取沒有做為于一體的所謂第三種方法方法暗示的是“標(biāo)準(zhǔn)化照舊“標(biāo)準(zhǔn)化的混淆或“標(biāo)準(zhǔn)化的混雜？果而，做為取沒有做為之間的矛盾閉連是該當(dāng)獲得肯定的。而既然做為取沒有做為之間是矛盾閉連，故把“持有做為取之并列的第

14、三種方法方法是缺少邏輯按照的。之所以如此，是由刑法那么范的品種所決議的。正在筆者看去，“持有只沒有過是犯罪方法的做為方法中的一個“方法即做為的一種樣態(tài)而已。假設(shè)我們可以大概采取某種標(biāo)準(zhǔn)從做為方法中再分別出“持有去，那么做為是屬觀面，“持有又是其種觀面而已。兩“持有也沒有屬于沒有做為有人講：“從持有本人看，既然法律將其規(guī)定為犯罪，那便意味著法律抑制那種形狀的存正在，而那種抑制暗露著當(dāng)那種形狀呈現(xiàn)的工夫法律命令持有人將特定物品上納給有權(quán)挨面的部門以肅渾那種持無形狀。果而，正在法律抑制持有某種物品的情況下，持有該物品的人便背有將該物品上納有權(quán)挨面該物品的部門的使命。假設(shè)持有人背犯那種使命，沒有主動上

15、納該物品，而是擔(dān)當(dāng)保持持無形狀的存正在，那便是刑法所抑制的沒有做為。9筆者覺得，“持有犯罪的工具是背禁品，而“背禁兩字曾經(jīng)說明著對特定物品沒有能犯警持有之禁令，而“持有犯罪的刑法那么定即是沒有能犯警持有之禁令的法律形式。而恰恰當(dāng)方法聽以做為方法真止犯警持奇我，才組成對禁令的背犯，即沒有做為本人沒法組成對禁令的背犯。試問，看到背禁品沒有予撿拾，更沒有予躲躲，能組成“持有犯罪嗎？按照“持有犯罪的規(guī)定，當(dāng)方法聽一真現(xiàn)犯警持無形狀時，那么即組成犯罪，此時仍止方法聽背有上納背禁品的使命豈沒有是講刑法既要懲獎又要等候，那沒有是自相矛盾嗎？從我國現(xiàn)有的局部法律規(guī)定去看，蒼死其真沒有背有創(chuàng)制背禁品并主動將其上

16、納的法定義務(wù)，而“持有犯罪的規(guī)定只沒有過是喝令其沒有要主動犯警持有而已。果而，把“持有犯罪當(dāng)做沒有做為犯罪是經(jīng)沒有住琢磨的。2、“持有的“做為定位的意義以往但凡持“持有應(yīng)回屬于方法方法中的做為的沒有俗觀面的人皆已指出那種回屬肯定的意義所在，而那無疑削強(qiáng)了其論證力度。對“持有犯罪的“持有正在方法方法中做出恰當(dāng)定位將有著如何的意義呢？一對“持有方法方法的恰當(dāng)定位可以大概保護(hù)刑法方法實(shí)際的完好性當(dāng)然持第三種方法方法的人也是正在方法那個年夜前提之下會商“持有犯罪的方法方法標(biāo)題問題，但因為其自覺沒有自覺天分別將動取做為、靜取沒有做為、動靜結(jié)開取所謂第三種方法方法相對應(yīng)，那便破壞了只要做為戰(zhàn)沒有做為兩種方

17、法的方法的完好性。對方法完好性的破壞的結(jié)果是甚么呢？那便是隨意招致雜自然意義上的“形狀即其所謂動靜結(jié)開中的“靜成為刑法的可認(rèn)評價工具，而那是很損傷的，因為馬克思早便講過：“對于法律去講，除我的方法當(dāng)中，我根底沒有是法律的工具。10兩對“持有方法方法的恰當(dāng)定位可以大概強(qiáng)化“持有犯罪的坐法出處中中刑法之所以規(guī)定“持有犯罪，坐法者主假設(shè)以抗御相閉犯罪為立場，如功利主義的優(yōu)良代表邊沁正在講講“施惡本領(lǐng)之褫奪戰(zhàn)“為抗御主要犯罪而抑制主要犯罪時所覺得，坐法者的計策取保衛(wèi)士類似。抑制銷售、制制真制貨幣的工具、秋藥、易于埋伏的刀兵、或其他可用于賭錢的工具，抑制制制、持有某種補(bǔ)網(wǎng)年夜要其他陷套家獸的工具，阻攔對

18、惡的刺激犯罪的工具取前止，那些要收好似正在窗臺上安拆鐵欄，爐水旁設(shè)置網(wǎng)格，勿將鋒利戰(zhàn)損傷的工具放正在女童所能觸及的處所。而除肯定主要犯罪當(dāng)中，借要肯定做為主要惡止的籌辦戰(zhàn)說明籌辦企圖的年夜量主要惡止。果而，一個借鑒性強(qiáng)的坐法者便好似一個有策畫的將軍，他應(yīng)詳盡偵察敵人的局部情況，從而破壞戰(zhàn)挨爛敵人的謀劃。為此，他對荷蘭傳聞的一種中形如針的殺人工具的制制、銷售戰(zhàn)持有方法應(yīng)做為止刺功的從方法予以懲獎11?？褂幸咽账赖南嚅]犯罪是坐法者規(guī)定“持有犯罪的主要立場，而報應(yīng)有些易以證明的相閉犯罪那么是坐法者規(guī)定此種標(biāo)準(zhǔn)犯罪的另外一坐常如我們所知，正在我國現(xiàn)止刑法中，犯警持有福壽膏功是被安插正在“公運(yùn)、銷售、

19、運(yùn)輸、制制福壽膏功那一節(jié)功當(dāng)中，那說明坐法者另有目的，那便是沒有使淘氣而又出有充分證據(jù)證明其公運(yùn)、銷售、運(yùn)輸或制制福壽膏惡止的犯罪份子遁走法律制裁，即犯警持有福壽膏功烙上了公運(yùn)、銷售、運(yùn)輸福壽膏功的印痕。推定坐法者的那一目的是有真踐按照的，那便是當(dāng)一小我公家持有福壽膏時，該福壽膏既可以是將被用去公運(yùn)、銷售或運(yùn)輸，也可以是經(jīng)過公運(yùn)、銷售、運(yùn)輸或制制而去。沒有管是抗御相閉犯罪，照舊報應(yīng)相閉犯罪，刑法那么定“持有犯罪幾皆有面“有功推定之嫌，因為被企圖抗御的相閉犯罪是尚已收死的，而被企圖報應(yīng)的相閉犯罪又是易以證明的。果而，“持有犯罪也便成了“影子犯罪。對于多么的“影子犯罪，刑法那么制的出處沒有能“莫須

20、有，那末，我們?nèi)詰?yīng)回到那類方法本人的寬峻社會風(fēng)險性上去。正在但凡情況下，對于統(tǒng)一法益，做為方法所暗示出去的犯罪的社會風(fēng)險性老是重于沒有做為方法。那時，“持有犯罪的方法方法回屬肯定的意義正在坐法那么制的出處圓里便暗示了出去：只要主動的做為或可以視做易以證明的先前惡止的較為確實(shí)的掩飾，或可以視做尚已收死的后盡惡止的較為確實(shí)的前兆，而持有人的人身損傷性才華“薄重到犯罪的程度，從而“持有犯罪做為“影子犯罪的“有功推定顏色才華被根底抹去。三對“持有方法方法的恰當(dāng)定位可以大概實(shí)際并清楚明了刑事義務(wù)的證明實(shí)際正在筆者看去，正在刑事訴訟中，被告一圓，沒有管是公訴人，照舊自訴人，皆背有犯罪方法的終究性戰(zhàn)背法性的

21、證明義務(wù)，而假設(shè)將“持有犯罪的方法方法定性為天講的沒有做為，那么其終究性戰(zhàn)背法性將無從證明，因為正在一小我公家的住處奇我搜出另外一人擺設(shè)而該人自初沒有知的福壽膏，我們能證明那種場開之下犯罪方法的終究性戰(zhàn)背法性嗎？果而，我們只要將“持有犯罪的方法方法定性為做為，才華經(jīng)由過程持有者主動的身體舉動去證明“持有犯罪的終究性戰(zhàn)背法性。探供“持有犯罪的方法方法回屬的意義所在即是為年夜黑“持有犯罪的方法方法回屬又供給了一個新的視角。而那是以往對“持有犯罪的方法方法持做為沒有俗觀面的人所忽略的。由此我們也可看出，探供“持有犯罪的方法方法標(biāo)題問題并沒有是無聊的翰朱游戲，而是有著慌張的實(shí)際意義取實(shí)際意義的。本文開篇便講“持有犯罪的方法方法標(biāo)題問題是該類犯罪的主要標(biāo)題問題，本理便存于此?？偨Y(jié)齊文，“持有犯罪的“持有沒