單元八-電子商務(wù)訴訟及糾紛解決自考成人本科

1、單元八 電子商務(wù)訴訟及糾紛解決主講教師： 單元八 電子商務(wù)訴訟及糾紛解決 【現(xiàn)在開庭】【基本案情】/chanquan/shangbiaofa/shangbiaobaohu/sbqqss/14231.html【你是法官】易趣網(wǎng)被控售假案-析電子商務(wù)訴訟請確定本案爭議的焦點。如果你是法官，你將如何審理此案？2學習要點網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下民事訴訟的管轄1在線爭議解決機制2模塊一 網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下民事訴訟的管轄（一）司法管轄權(quán)：是指國家通過司法手段對特定的人、物、事進行管理和處分的權(quán)利。 （二）司法管轄權(quán)的種類：屬地管轄權(quán)屬人管轄權(quán)保護性管轄權(quán)普遍性管轄1.屬地管轄權(quán)：又稱為領(lǐng)土管轄權(quán)，指國家對其領(lǐng)土范圍內(nèi)的一切不享

2、有特權(quán)和豁免權(quán)的人、物、事所享有的管轄權(quán)。2.屬人管轄權(quán)：也稱為國籍管轄權(quán)，分為積極主動的和消極被動的，前者指國家對無論位于何地的具有本國國籍的自然人和法人進行管轄的權(quán)利，后者指國家對在本國領(lǐng)土范圍外侵害本國人合法權(quán)利的外國人也有權(quán)進行管轄。3.保護性管轄權(quán)：是特指國家對在本國領(lǐng)土范圍外犯有危害該國國家安全、領(lǐng)土完整、政治獨立以及其他重大政治、經(jīng)濟利益等罪行的外國人進行管轄的權(quán)利。4.普遍性管轄：指每一主權(quán)國家對任何人在任何地域從事的嚴重危害國際社會普遍利益的國際罪行進行管轄的權(quán)利。（三）管轄權(quán)基礎(chǔ)1 以地域為基礎(chǔ)或者根據(jù)2 以當事人國籍為基礎(chǔ)3 合同糾紛中以當事人意志為基礎(chǔ)綜上所述，當事人的

3、住所、國籍、財產(chǎn)、行為、意志以及其他事實都可以成為某國法院對涉外民商事案件的管轄或者某個法院對某一民事案件管轄的基礎(chǔ)。（四）網(wǎng)絡(luò)合同糾紛的司法管轄1 約定優(yōu)于法定2 被告住所地3 合同履行地 電子合同約定優(yōu)于法定的管轄原則：在電子合同中，意思自治和契約自由是其基本原則，雙方當事人可以在電子合同中協(xié)議選擇管轄法院。我國民事訴訟法第25條規(guī)定：“合同雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！边@便是協(xié)議管轄。如果電子合同中約定了管轄法院，且該約定又符合上述條文的規(guī)定，則是一個有效的管轄權(quán)約定

4、。如果當事人在合同中對管轄法院未作約定時，根據(jù)我國民事訴訟法第20條規(guī)定：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄?！保ㄎ澹┚W(wǎng)絡(luò)侵權(quán)糾紛的司法管轄 我國民事訴訟法第29條規(guī)定：因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄.閱讀兩個案例：1 大學生雜志社訴北京京訊案2 瑞得公司訴宜昌東方信息公司案出現(xiàn)不同結(jié)果的原因是什么？ 域名侵權(quán)糾紛的司法管轄：1）域名侵權(quán)糾紛作為一類新型的網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)糾紛，其管轄原則與一般網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)糾紛既有相同點，也有不同點。2）北京市高級人民法院關(guān)于審理因域名注冊、使用而引起的知識產(chǎn)權(quán)民事糾紛案件的若干指導意見規(guī)定域名糾紛案件由被告住所地

5、、侵權(quán)行為地的中級或高級人民法院（訴訟標的超過300萬元的）管轄；當域名注冊地也是侵權(quán)行為地時，注冊地人民法院可以管轄。最高人民法院2001年關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第2條規(guī)定：“涉及域名的侵權(quán)糾紛案件，由侵權(quán)行為地或者被告住所地的中級人民法院管轄。對難以確定侵權(quán)行為地或者被告住所地的，原告發(fā)現(xiàn)該域名的計算機終端等設(shè)備所在地可以視為侵權(quán)行為地。在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生的涉外域名糾紛案件，依照民事訴訟法第四編的規(guī)定確定管轄?！?電子商務(wù)侵權(quán)糾紛是否適用舉證責任倒置？ 不適用。根據(jù)我國民訴法的有關(guān)規(guī)定，舉證責任原則為“誰主張誰舉證”，即當事人對自己提出的主張有

6、責任提供證據(jù)。但在一些特殊類型的侵權(quán)案件和某些技術(shù)性、專業(yè)性較強的案件中，權(quán)利主張人限于客觀原因很難舉證證明自己的主張，此時舉證責任發(fā)生倒置，由造成侵害的一方承擔舉證責任來證明自己無過錯或損害是由對方造成，如不能舉證就要承擔民事責任。但在2002年4月1日起施行的最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定中列舉的舉證責任倒置案件中并沒有包括電子商務(wù)、網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)糾紛等新型的以計算機與網(wǎng)絡(luò)為基礎(chǔ)的案件。模塊三 在線爭議解決機制（一）在線爭議解決機制（ODR）的概念 運用計算機和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)來解決糾紛 在線糾紛解決機制的優(yōu)勢：1）解決糾紛方式的靈活性 2）處理爭端的效率性 3）解決爭議的經(jīng)濟性 4）適用規(guī)則的

7、靈活性-用戶自行選擇ODR程序 5）克服了管轄權(quán)和法律適用的問題。（二）發(fā)展ODR機制的要求： 1）獨立性 -行為中立 2）平等對待機制 -對消費者和商家公平對待 3）低收費 4）透明度-公開處理爭端的機制及調(diào)解的規(guī)則 5）對抗程序-應當為所有的當事人提供合理的機會陳述自己的觀點并聽取對方的辯論。（三）在線糾紛解決機制的具體實踐 1 在線仲裁 2 在線調(diào)解（四）認證業(yè)務(wù)經(jīng)營實行許可制度。 電子認證服務(wù)管理辦法第六條申請電子認證服務(wù)許可的，應當向信息產(chǎn)業(yè)部提交下列材料： (一)書面申請； (二)專業(yè)技術(shù)人員和管理人員證明； (三)資金和經(jīng)營場所證明； (四)國家有關(guān)認證檢測機構(gòu)出具的技術(shù)設(shè)備、物

8、理環(huán)境符合國家有關(guān)安全標準的憑證； (五)國家密碼管理機構(gòu)同意使用密碼的證明文件。 第五條電子認證服務(wù)機構(gòu)，應當具備下列條件： (一)具有獨立的企業(yè)法人資格； (二)從事電子認證服務(wù)的專業(yè)技術(shù)人員、運營管理人員、安全管理人員和客戶服務(wù)人員不少于三十名； (三)注冊資金不低于人民幣三千萬元； (四)具有固定的經(jīng)營場所和滿足電子認證服務(wù)要求的物理環(huán)境； (五)具有符合國家有關(guān)安全標準的技術(shù)和設(shè)備； (六)具有國家密碼管理機構(gòu)同意使用密碼的證明文件 (七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 （五）交叉認證的規(guī)范 交叉認證：兩個CA安全的交換密鑰信息，相互有效地承認各自簽發(fā)的證書。（六）外國證書的承認1、

9、通過國際條約或雙邊協(xié)定來處理2、行政核準方式：中國3、認證擔保方式 認證機構(gòu)的證書業(yè)務(wù)規(guī)范一 證書的頒發(fā)與公布 電子簽名法第二十一條 電子認證服務(wù)提供者簽發(fā)的電子簽名認證證書應當準確無誤，并應當載明下列內(nèi)容：（一）電子認證服務(wù)提供者名稱； （二）證書持有人名稱； （三）證書序列號； （四）證書有效期； （五）證書持有人的電子簽名驗證數(shù)據(jù)； （六）電子認證服務(wù)提供者的電子簽名； （七）國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門規(guī)定的其他內(nèi)容。 二 證書的管理 電子簽名法第二十二條 電子認證服務(wù)提供者應當保證電子簽名認證證書內(nèi)容在有效期內(nèi)完整、準確，并保證電子簽名依賴方能夠證實或者了解電子簽名認證證書所載內(nèi)容及其他有

10、關(guān)事項。 三 證書的暫停、撤銷、終止與保存 電子認證服務(wù)管理辦法第二十九條有下列情況之一的，電子認證服務(wù)機構(gòu)可以撤銷其簽發(fā)的電子簽名認證證書： (一)證書持有人申請撤銷證書； (二)證書持有人提供的信息不真實； (三)證書持有人沒有履行雙方合同規(guī)定的義務(wù)； (四)證書的安全性不能得到保證； (五)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情況。 電子簽名法第二十三條 電子認證服務(wù)提供者擬暫停或者終止電子認證服務(wù)的，應當在暫?；蛘呓K止服務(wù)九十日前，就業(yè)務(wù)承接及其他有關(guān)事項通知有關(guān)各方。 電子認證服務(wù)提供者擬暫?；蛘呓K止電子認證服務(wù)的，應當在暫?；蛘呓K止服務(wù)六十日前向國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門報告，并與其他電子認證服務(wù)

11、提供者就業(yè)務(wù)承接進行協(xié)商，作出妥善安排。 電子簽名法第二十四條 電子認證服務(wù)提供者應當妥善保存與認證相關(guān)的信息，信息保存期限至少為電子簽名認證證書失效后五年。 四 證書擁有人的義務(wù) 支付費用 真實陳述 私人密鑰控制 及時通知五 信賴方的義務(wù) 1 判定證書是否存在對交易量的限制 2 判定證書的有效期 3 盡量使用其他方式來確認交易的有效性。認證機構(gòu)的法律責任一 認證機構(gòu)與當事人之間的法律關(guān)系 1 與用戶之間 2 與信賴方之間二 認證機構(gòu)在法律關(guān)系中的義務(wù) 1、審查義務(wù)2、提供的證書信息真實、準確、完整的義務(wù)3、正確及時發(fā)放的義務(wù)4、安全保密義務(wù)5、業(yè)務(wù)規(guī)則說明和告之的義務(wù)6、及時處理業(yè)務(wù)義務(wù)三 認證機構(gòu)的業(yè)務(wù)風險與過錯責任 （一）業(yè)務(wù)風險 技術(shù)風險 內(nèi)部風險 網(wǎng)絡(luò)攻擊風險（二）認證機構(gòu)的相關(guān)法律責任 1 過錯責任原則與無過錯責任原則 2 我國電子簽名法第二十八