合同的成立與訂立-PPT課件

1、合同法第二章 合同的成立與訂立Page 2一、合同訂立概說 所謂合同訂立是指當事人滿足合同成立和生效要件的過程，即當事人就合同之必要內(nèi)容或者條款達成協(xié)議的過程。 法律將當事人達成協(xié)議的過程拆解成兩個階段：一個是主動要求和對方訂立合同方的意思表示，被稱之為要約； 另一個是對主動方提出訂立合同的意思加以同意的意思表示，被稱之為承諾。Page 3二、要約 （一）要約的概念 要約指一方當事人向他人作出的以一定條件訂立合同并表明一經(jīng)對方同意即受其約束的意思表示。前者稱為要約人，后者稱為受要約人。Page 4（二）要約的有效要件要約必須是特定人的意思表示。 要約必須是向相對人發(fā)出的意思表示。要約必須是具備

2、合同成立必要內(nèi)容的意思表示，即要約必須是對方已經(jīng)同意即可成立合同的意思表示。 4要約必須是表明一經(jīng)對方同意即可成立合同的意思表示，即要約必須是將最終決定合同成立的權(quán)利交給對方的意思表示。Page 5（三）要約生效的時間 要約在到達受要約人時生效，具體情形為： 1以對話形式作出的要約，自受要約人了解時發(fā)生效力； 2以書面形式作出的要約于到達受要約人時發(fā)生效力； 3采用數(shù)據(jù)電子形式進行要約，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間視為要約生效時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間視為要約生效時間。Page 6（四）要約的撤回 撤回要約的通知應(yīng)在要約

3、到達受要約人之前或同時到達受要約人，如果要約已到達受要約人，該要約由于已經(jīng)生效則不得撤回。但是若該要約不是不可撤銷的要約則撤回的意思表示可以構(gòu)成要約的撤銷。Page 7（五）要約的撤銷 要約對要約人的法律效力主要是指在要約有效期限內(nèi)，要約人不得隨意改變要約的內(nèi)容，不得任意撤銷要約。 不過依據(jù)我國合同法的規(guī)定要約人在受要約人承諾之前可以撤銷要約，但是有下列情形之一的不得撤銷，即撤銷的意思表示不生效，對方進行承諾的仍然成立合同：（1）要約人在要約中確定了承諾期限;（2）要約人明確表明要約不可撤銷；（3）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。Page 8（六）要約的失效

4、1、受要約人拒絕要約。受要約人拒絕要約后，再行同意接受要約的為新要約，必須經(jīng)要約人承諾才能成立合同。 2、要約已過有效期限，受要約人沒有承諾的。經(jīng)過要約有效期而進行的承諾為新要約，必須經(jīng)要約人承諾才能成立合同。 3、要約人撤銷要約。 4、受要約人改變要約的實質(zhì)內(nèi)容而進行承諾的。此時承諾視為一項新要約，必須經(jīng)要約人承諾才能成立合同。 Page 9（七）要約邀請1概念 要約邀請又稱作要約引誘，是指行為人邀請他人向其發(fā)出要約的意思表示。Page 102對要約與要約邀請的認定 對要約邀請的同意不構(gòu)成承諾，因此不能成立合同。因此區(qū)分一項意思表示是要約還是要約邀請意義至關(guān)重大。（1）法律有規(guī)定的直接依據(jù)法

5、律規(guī)定來認定 價目表的寄送、拍賣廣告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告屬于要約邀請。例外：商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。Page 11 商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當視為合同內(nèi)容，當事人違反的，應(yīng)當承擔違約責任。 （最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋第3條）Page 12（2）法律沒有規(guī)定的審查該意思表示是否完全符合要約的要件，凡是不符合要約的要件但又是希望和他人

6、訂立合同的意思表示即為要約邀請。具體為： 是否具備合同成立的全部必備條款，若具備則為要約，若不全具備則為要約邀請 表意人是否表明受該意思表示的約束，如表明對方同意即成立合同的為要約，反之為要約邀請 是否向特定之當事人作出，若向不特定多數(shù)人作出的意思表示則為要約邀請。但有例外，商業(yè)廣告構(gòu)成要約及懸賞廣告。Page 13三、承諾 （一）承諾的概念 承諾指受要約人同意要約內(nèi)容而與對方成立合同的意思表示。 （二）承諾的有效要件1、承諾須由受要約人或其代理人作出 2、承諾必須向要約人或其代理人作出Page 143承諾須在要約的有效期內(nèi)作出。對此認定應(yīng)依據(jù)如下情形具體確定： （1）要約定有承諾期限的必須在

7、承諾期限內(nèi)到達 （2）要約沒有定有承諾期限的應(yīng)當在合理的期限內(nèi)到達 要約以對話方式作出的，承諾人即時作出承諾的意思表示，承諾生效，若不即時作出要約即歸于失效。 要約以非對話方式作出的，所謂合理期限應(yīng)當綜合考慮要約到達受要約人的時間、受要約人考慮的時間（依合同的性質(zhì)不同而不同）、承諾到達要約人的時間等。Page 154承諾須與要約的實質(zhì)內(nèi)容一致 （1）受要約人對要約的內(nèi)容進行實質(zhì)性變更而進行承諾的為新要約。 （2）有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解除爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容有實質(zhì)性變更。承諾對要約的內(nèi)容作出。 （3）非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示

8、反對或要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。Page 16（三）承諾的遲到與遲延 1承諾遲到 所謂承諾遲到是指遲發(fā)遲到的承諾。受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。（合同法第28條）Page 172承諾遲延 所謂承諾遲延是指未遲發(fā)但是遲到的情形。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。（合同法第29條）Page 18（四）承諾的方式 1承諾應(yīng)以通知的方式作出，但根據(jù)

9、交易習慣或要約表明可以通過行為作出承諾的除外。 2單純的沉默不構(gòu)成承諾 Page 193沉默作為承諾的情形（1）法律有特別規(guī)定時（2）當事人之間有特別約定時 如甲和乙事先約定甲對乙發(fā)出的所有要約，若乙未在指定的期限內(nèi)拒絕的視為接受，那么乙對甲的要約未表示拒絕的視為承諾。Page 20（五）承諾的生效時間 1、承諾需要通知的，承諾在承諾期限內(nèi)到達要約人時生效。其到達的認定與要約的認定完全相同。 2、承諾不需要通知的，根據(jù)交易慣例或要約的要求作出承諾行為時生效。 Page 21（六）承諾的撤回 1承諾可以撤回，但不能撤銷，因為承諾一旦到達要約人合同即成立。 2，撤回承諾的通知應(yīng)先于承諾到達要約人或

10、與承諾同時到達要約人才能發(fā)生效力。Page 22四、合同成立 （一）合同成立的時間 1、承諾生效的時間為合同成立的時間原則 承諾生效的時間為承諾到達的時間，所以原則上承諾到達要約人時為合同成立的時間。Page 232、例外（1）自最后一方當事人簽字或蓋章時成立：當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。注意只需要簽字或蓋章其中之一即可而不是同時具備。（2）簽訂確認書時合同成立：當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，要求在合同成立之前要求簽訂確認書。Page 24（二）合同成立的地點 1、承諾生效的地點。數(shù)據(jù)電文方式是以收件人的經(jīng)常居住地作為合同成立的地點的。 2、

11、采取書面形式的是在最后一方當事人簽字蓋章的地點。Page 25（三）要式合同之形式的補足1法定要式的補足 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。2約定要式 采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。Page 26五、締約過失責任（一）締約過失責任的概念 締約過失責任是指在合同成立前訂立的過程中一方故意或者過失違反了基于誠實信用原則而產(chǎn)生的照顧、保密、告知、通知等前契約義務(wù)而應(yīng)當對對方承擔的損害賠償責任。Page 27（二）要件 1締約過失責任發(fā)生在合同成立前

12、合同訂立的過程中 2一方當事人違反了基于誠實信用原則而產(chǎn)生的照顧、保密、告知、通知等前契約義務(wù) 3給對方當事人造成了損害 4行為人有過錯Page 28（三）締約過失的主要類型 惡意磋商，即非出于訂立合同之目的而假訂立合同之名與他人磋商，然后突然中斷締約。 2故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況。主要包括如下情形 （）隱瞞當事人的有關(guān)情況，如當事人的資質(zhì)、財產(chǎn)狀況等等。 （）隱瞞標的物的真實情況，包括標的物的瑕疵、性能、權(quán)利狀態(tài)等等。 若違反此項義務(wù)（隱瞞或虛告），即構(gòu)成欺詐。 Page 29 3、未及時通知對方當事人關(guān)于訂立合同的重要情形 。 4泄漏在締約過程中掌握對方的商業(yè)秘密等

13、。Page 30（四）締約過失責任的賠償范圍 構(gòu)成締約過失責任，應(yīng)當賠償給對方造成的損失，該損失主要是信賴合同有效成立而支出的費用和實際遭受的損失。締約過失責任不包括預(yù)期利益的賠償。 在合同不成立，或雖已成立但被宣告為無效或被撤銷的情況下，構(gòu)成締約過失的一方應(yīng)賠償對方的直接損失通常包括訂立合同的費用（如旅差費、通訊費）、準備履行合同所支出的費用以及上述費用的利息等。Page 31 由于一方當事人在訂立合同的過程中未盡照顧、保護義務(wù)、通知義務(wù)或者說明義務(wù)而使對方遭受人身或財產(chǎn)損害時，應(yīng)賠償因此產(chǎn)生的實際財產(chǎn)損失。Page 32【例題1】（10-11）張某和李某采用書面形式簽訂一份買賣合同，雙方在甲地談妥合同的主要條款，張某于乙地在合同上簽字，李某于丙地在合同上摁了手印，合同在丁地履行。關(guān)于該合同簽訂地，下列哪一選項是正確的？A甲地B乙地C丙地D丁地答案：CPage 33【例題2】（07-8）甲公司通過電視發(fā)布廣告，稱其有100輛某型號汽車，每輛價格15萬元，廣告有效期10天。乙公司于該則廣告發(fā)布后第5天自帶匯票去甲公司買車，但此時車已全部售完，無貨可供。下列哪一選項是正確的？ A甲構(gòu)成違約 B甲應(yīng)承擔締約過失責任 C甲應(yīng)承擔侵權(quán)責任 D甲不應(yīng)承擔民事責任 答