經(jīng)濟(jì)法綜合題匯編教學(xué)文案

1、第二章 公司法律制度1 、甲、乙、丙、丁等20 人擬共同出資設(shè)立一有限責(zé)任公司。股東共同制定了公司章程。在公司章程中，對董事任期、監(jiān)事會組成、股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則等事項作了如下規(guī)定：（ 1 ）公司董事任期為4 個；（ 2 ）公司設(shè)立監(jiān)事會，監(jiān)事會成員為 7 人，其中包括 2 名職工代表；（ 3 ）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，必須經(jīng)其他股東 2/3 以上同意。要求：根據(jù)上述情況與公司法的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題；（ 1 ）公司章程中關(guān)于董事任期的規(guī)定是否合法？簡要說明理由。（ 1 ）公司章程中關(guān)于董事任期的規(guī)定不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3 年。本題中，規(guī)定公司董事任期

2、為 4 年是不符合要求的。（ 2 ）公司章程中關(guān)于監(jiān)事會職工代表人數(shù)的規(guī)定是否合法？簡要說明理由。（ 2 ）公司章程中關(guān)于監(jiān)事會職工代表人數(shù)的規(guī)定不合法。根據(jù)規(guī)定，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3 ，具體比例由公司章程規(guī)定。本題中，監(jiān)事會成員為 7 人，職工代表人數(shù)不得低于3 人，因此公司章程中定為 2名是不合法的。（ 3 ）公司章程中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定是否合法？簡要說明理由。3）公司章程中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定合法。根據(jù)規(guī)定，公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。本題中，公司章程雖然就股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出了與公司法不同的規(guī)定，但也要按照公司章程的規(guī)定執(zhí)行

3、。五、綜合題1 、甲公司是一家上市公司，截至2007 年底， 甲公司注冊資本為 8000 萬元， 經(jīng)審計的資產(chǎn)總額為 20000 萬元，凈資產(chǎn)額為15000 萬元，最近3 年公司實現(xiàn)的可分配利潤總額為 900萬元。甲公司董事會由11名董事組成，其中董事 A、董事B、董事C同時為乙公司董事；董事 D 同時為丙公司董事；董事E 同時為丁公司董事。2008 年 9 月 20 日，甲公司召開董事會會議，出席本次董事會會議的董事有包括董事A 、董事 B 、董事 C 和董事 D 、董事 E 在內(nèi)的 7 名董事。該次會議的召開情況以及討論的有關(guān)問題如下：（1） 董事會審批了為乙公司向銀行貸款 8000 萬元

4、提供擔(dān)保的事項。除董事C 反對外，其他董事一致通過了為乙公司提供擔(dān)保的決議。（2）董事會審議并一致通過了吸收合并丁公司的決議。決議要點(diǎn)包括：自作出合并決議之日起 30 日內(nèi)通知有關(guān)債權(quán)人， 并于 45 日內(nèi)在報紙上公告； 自公告之日起90 日后向登記機(jī)關(guān)辦理變更登記；丁公司原持有的10%的甲公司股份應(yīng)當(dāng)在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷；同意董事 E 辭職，但是其個人持有的甲公司股份必須在辦理辭職手續(xù)后，方可轉(zhuǎn)讓。為募集資金擴(kuò)大生產(chǎn)，擬于2009 年 1 月首次申請公開發(fā)行5500 萬元公司債券，債券年利息為 6% ，計劃由戊證券公司負(fù)責(zé)包銷全部公司債券。鑒于公司總經(jīng)理張某因犯貪污罪被刑事拘留，董事A 提議

5、由王某接替總經(jīng)理職務(wù)，并對變更總經(jīng)理暫時不予公告。在會議就此事表決時，董事D 、董事E 表示反對，但該提議最終仍由出席本次董事會會議的其他5 名董事表決通過。2008 年 11 月 1 日，甲公司召開臨時股東大會選舉和更換獨(dú)立董事，獨(dú)立董事候選人為張某和王某，其具體情況如下：張某，會計學(xué)碩士，為甲公司附屬企業(yè)財務(wù)總監(jiān)的丈夫。孫某， 管理學(xué)博士， 曾擔(dān)任過持有甲已發(fā)行股份10 的股東單位的法定代表人， 在 2008年 5 月時已經(jīng)離職。根據(jù)以上資料并結(jié)合公司法律制度的規(guī)定，分析回答下列問題：董事會通過的為乙公司提供擔(dān)保的決議是否合法？說明理由。甲公司董事會通過的吸收合并丁公司的決議是否合法？逐點(diǎn)

6、說明理由。甲公司發(fā)行公司債券的計劃是否合法？說明理由。甲公司董事會通過的變更總經(jīng)理的決議是否合法？說明理由。張某和孫某的具體情況是否符合擔(dān)任獨(dú)立董事的條件？并說明理由。2、甲、乙、丙擬共同出資設(shè)立一家有限責(zé)任公司（以下簡稱公司），并共同制定了公司章程草案。該公司章程草案有關(guān)要點(diǎn)如下：1 ） 公司注冊資本總額為 600 萬元。 各方出資數(shù)額、 出資方式以及繳付出資的時間分別為：甲出資 180 萬元，其中：貨幣出資70 萬元、計算機(jī)軟件作價出資110 萬元，首次貨幣出資20 萬元， 其余貨幣出資和計算機(jī)軟件出資自公司成立之日起1 年內(nèi)繳足； 乙出資 150 萬元，其中：機(jī)器設(shè)備作價出資100 萬元

7、、特許經(jīng)營權(quán)出資50 萬元，自公司成立之日起6 個月內(nèi)一次繳足；丙以貨幣 270 萬元出資，首次貨幣出資90 萬元，其余出資自公司成立之日起2年內(nèi)繳付 100 萬元，第 3 年繳付剩余的 80 萬元。2 ）公司的董事長由甲委派，副董事長由乙委派，經(jīng)理由丙提名并經(jīng)董事會聘任，經(jīng)理作為公司的法定代表人。 在公司召開股東會會議時， 出資各方行使表決權(quán)的比例為： 甲按照注冊資本30 的比例行使表決權(quán)；乙、丙分別按照注冊資本35 的比例行使表決權(quán)。在公司召開股東會會議時，應(yīng)提前25 日通知全體股東。3 ）公司需要增加注冊資本時，出資各方按照在股東會行使表決權(quán)的比例優(yōu)先認(rèn)繳出資；公司分配紅利時，出資各方依

8、照以下比例進(jìn)行分配：甲享有紅利 25 的分配權(quán)；乙享有紅利 40 的分配權(quán)；丙享有紅利 35 的分配權(quán)。4 ）公司不設(shè)監(jiān)事會，由丙委派的人員擔(dān)任監(jiān)事。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：1 ）公司出資人的首次出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。公司出資人的貨幣出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。 甲以計算機(jī)軟件和乙以特許經(jīng)營權(quán)出資的方式是否符合有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。 甲、 乙、 丙分期繳納出資的時間是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。2 ）公司董事長、副董事長的產(chǎn)生方式是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。公司的法定代表人由經(jīng)理擔(dān)任是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說

9、明理由。 公司的首次股東會由誰召集和主持？并說明理由。 公司章程規(guī)定的出資各方在公司股東會會議上行使表決權(quán)的比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。 公司召開股東會會議時的通知時間是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。3 ）公司章程規(guī)定增加注冊資本時，不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資是否違反公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。 公司章程規(guī)定的出資各方分紅比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。4 ）公司章程規(guī)定不設(shè)監(jiān)事會是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。（1）董事會審批的為乙公司提供擔(dān)保的決議不合法。根據(jù)公司法規(guī)定，上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30% 的，應(yīng)當(dāng)由股

10、東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的 2/3 以上通過。本題中，為乙公司提供擔(dān)保的數(shù)額為公司資產(chǎn)總額的40% ;因此董事會無權(quán)審批該事項。根據(jù)公司法規(guī)定，上市公司董 事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的， 董事會會議應(yīng)由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席。本題中，涉及乙公司事項的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事有8名（除董事A、董事B、董事C外），出席本次董事會會議的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事有4 名，未達(dá)到過半數(shù)的要求。（2） 甲公司董事會通過的吸收合并丁公司的決議不合法。 公司合并應(yīng)由股東大會作出決議。在董事會通過的決議中的4 項要點(diǎn)均不合法：根據(jù)公司法規(guī)定，第一，公司合并的，應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知

11、債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告；第二，公司合并的，應(yīng)當(dāng)自公告之日起45 日后申請登記；第三，公司因合并而收購本公司股份后，應(yīng)當(dāng)在 6 個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷；第四，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。（3）甲公司發(fā)行公司債券的計劃不合法。根據(jù)證券法規(guī)定，公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合的條件之一是：最近3 年平均可分配利潤足以支付公司債券1 年的利息。本題中，甲公司最近3年平均可分配利潤為300萬元（900+3）,公司債券1年的利息為330萬元（5500X6%）;根據(jù)證券法規(guī)定，向不特定對象發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團(tuán)承銷。本題中，公開發(fā)

12、行公司債券數(shù)額為 5500 萬元，因此由戊證券公司負(fù)責(zé)包銷全部公司債券的做法是不符合規(guī)定的。（4）甲公司董事會通過的變更總經(jīng)理的決議不合法。根據(jù)公司法的規(guī)定，股份有限公司董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。在本題中，只有5 名董事表決通過，低于董事會全體董事（11人）的半數(shù)。根據(jù)證券法的規(guī)定，上市公司公司的董事、1/3以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動， 屬于重大事件， 上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)情況向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所提交臨時報告，并予公告。（5） 張某和孫某的具體情況均不符合擔(dān)任甲公司獨(dú)立董事的條件。根據(jù)規(guī)定，在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬不得擔(dān)任上市公司獨(dú)立董事

13、。 本題中， 張某雖然沒有直接在甲公司任職， 但他是甲公司附屬企業(yè)財務(wù)總監(jiān)的直系親屬， 不符合擔(dān)任甲公司獨(dú)立董事的條件； 最近一年內(nèi)曾經(jīng)在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5 以上的股東單位或者在上市公司前5 名股東單位任職的人員及其直系親屬，不得擔(dān)任上市公司獨(dú)立董事，本題中， 孫某作為持有甲已發(fā)行股份超過5股東單位的法定代表人雖然已經(jīng)離職，但沒有超過1 年，不能擔(dān)任甲公司的獨(dú)立董事。2、【正確答案】：（1）首次出資總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的 20 ，也不得低于法定的注冊資本最低限額。在本題中，三個股東的首次出資額為110萬元，未達(dá)到注冊資本的2

14、0%。貨幣出資總額符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30 。在本題中，三個股東的貨幣出資額為340萬元，超過了注冊資本的 30%。甲以計算機(jī)軟件出資符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。 在本題中， 甲以知識產(chǎn)權(quán) （計算機(jī)軟件） 出資符合規(guī)定。乙以特許經(jīng)營權(quán)出資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。甲、乙的出資期限符合規(guī)定，丙的出資期限不符合規(guī)定。 根據(jù)規(guī)定， 有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資

15、本的 20 ，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。在本題中，丙的出資期限超過了2 年。（2）董事長、副董事長的產(chǎn)生方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。 法定代表人由經(jīng)理擔(dān)任符合規(guī)定。 根據(jù)規(guī)定， 公司法定代 表人依照公司章程的規(guī)定， 由董事長、 執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。 首次股東會由丙召集和主持。 根據(jù)規(guī)定， 有限責(zé)任公司的首次股東會由出資最多的股東召集和主持。 公司章程規(guī)定的出資各方在公司股東會會議上行使表決權(quán)的比例符合規(guī)定。 根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)， 但公司章程另有規(guī)定的除外。 股東會的通知時間符合規(guī)定。根

16、據(jù)規(guī)定，召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開15 日以前通知全體股東，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。（ 3 ） 公司章程規(guī)定增加注冊資本時， 不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資不違反公司法的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定， 一般情況下， 公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是， 全體股東可以事先約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。 公司章程規(guī)定的出資各方分紅比例符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，一般情況下，股東按照實繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利。（ 4）符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1 2 名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。第三章 其他主

17、體法律制度四、簡答題1 、甲、乙、丙三人合伙設(shè)立 A 普通合伙企業(yè)，約定甲出資4 萬元，乙出資3 萬元，丙出資3萬元。三人按4 ： 3 ： 3的比例分配和分擔(dān)合伙損益。A企業(yè)成立后，與 B公司簽訂一購貨合同，保證人為丁。后因 A 企業(yè)無力償還貨款， B 公司要求丁承擔(dān)保證責(zé)任，丁以未約定保證形式，只承擔(dān)一般保證責(zé)任為由拒絕。 B 公司遂對 A 企業(yè)和丁提起訴訟。法院經(jīng)審理還查明，甲對戊負(fù)有債務(wù)2 萬元，戊對 A 企業(yè)負(fù)有債務(wù)2 萬元；乙對C 公司負(fù)有債務(wù) 2萬元。要求：根據(jù)上述情況和合伙企業(yè)法、擔(dān)保法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：1 ）丁認(rèn)為未約定保證形式，自己只承擔(dān)一般保證責(zé)任的觀點(diǎn)是否正

18、確？為什么？1 ）丁的觀點(diǎn)不正確。根據(jù)規(guī)定，未約定保證方式的，保證人按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。本題 B 公司與丁的保證未約定保證方式，丁應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任保證2 ）戊能否將甲欠他的 2 萬元債務(wù)與他欠A 企業(yè)的 2 萬元債務(wù)抵銷？為什么？2 ）甲欠戊的 2 萬元債務(wù)與戊欠A 企業(yè)的 2 萬元債務(wù)不能抵銷。根據(jù)規(guī)定，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。3 ）若乙個人財產(chǎn)不足以清償對C 公司的 2 萬元債務(wù)，則 C 公司可以通過何種途徑用乙在 A 企業(yè)中的財產(chǎn)份額清償2 萬元債權(quán)？（ 3 ） C 公司可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行乙在A 企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于

19、清償。根據(jù)規(guī)定， 合伙人個人財產(chǎn)不足清償其個人債務(wù)的， 債權(quán)人可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償2、外國甲公司和境內(nèi)的乙公司達(dá)成并購協(xié)議，甲公司購買乙公司的一處房產(chǎn)，并以該房產(chǎn)投資設(shè)立一家中外合資經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱 “丙企業(yè) ”）。并購協(xié)議的部分內(nèi)容如下：（ 1 ）乙公司原有的債權(quán)和債務(wù)均由乙公司自行承擔(dān)，與甲公司和丙企業(yè)無關(guān)。（ 2 ）丙企業(yè)注冊資本為 800 萬美元，投資總額為 1200 萬美元。（ 3 ）甲公司購買乙公司房產(chǎn)的價款為600 萬美元，分兩期支付給乙公司。第一期自丙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3 個月內(nèi)支付300 萬美元，第二期自丙企業(yè)開業(yè)后3 個月

20、內(nèi)支付 300萬美元。問題：( 1 )乙公司原有的債權(quán)和債務(wù)均由乙公司自行承擔(dān)是否正確 ?并說明理由。1 ) 乙公司原有的債權(quán)和債務(wù)均由乙公司自行承擔(dān)正確。 根據(jù)規(guī)定， 外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。 本題中， 甲公司購買乙公司的房產(chǎn)屬于資產(chǎn)并購，乙公司原有的債權(quán)和債務(wù)均由乙公司自行承擔(dān)。( 2 )丙企業(yè)(2)丙企業(yè)的投資總額符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，注冊資本在500 萬美元以上至1200 萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的 2.5 倍。本題中，投資總額為 1200 萬美元，未超過 800 萬美元的 2.5 倍。的投資總額是否符合規(guī)定?并說明理由。( 3 )甲公司

21、股權(quán)并購價款的支付期限是否符合規(guī)定?并說明理由。( 3 )甲公司股權(quán)并購價款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3 個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東， 或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。 對特殊情況需要延長者， 經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6 個月內(nèi)支付全部對價的 60% 以上， 1 年內(nèi)付清全部對價， 并按實際繳付的出資比例分配收益。 本題中， 第一期支付的價款未達(dá)到全部對價的60% 。3、外國甲公司和中國乙公司共同投資設(shè)立了一家合營企業(yè)，合營企業(yè)設(shè)立后，出現(xiàn)了以下問題：外方合營者未經(jīng)中方合營者同意

22、，決定將自己持有合營企業(yè)的部分股份轉(zhuǎn)讓給丙公司。中方得知后，表示反對。中方認(rèn)為合營企業(yè)應(yīng)設(shè)總會計師，但外方投資者不同意。該公司共有7 名董事，經(jīng)外方A 董事提議，召開臨時董事會，出席會議的董事有4 名。董事會上外方投資者提出將合營企業(yè)變更為中外合作經(jīng)營企業(yè)的方案， 方案要點(diǎn)是： 變更后外方合作者在前4 年先行收回投資，每年固定收回投資12 萬美元；該部分支出列入合作企業(yè)的每年生產(chǎn)成本。 并規(guī)定合作期滿后， 合作企業(yè)的固定資產(chǎn)歸中方所有， 但中方合作者要給予外方合作者15 萬元的殘值補(bǔ)償。要求：根據(jù)以上材料并結(jié)合法律規(guī)定，回答下列問題并說明理由：外方合營者向丙公司轉(zhuǎn)讓股份的行為是否符合法律規(guī)定？

23、外方合營者向丙公司轉(zhuǎn)讓股份的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營一方向第三方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資的， 須經(jīng)合營他方同意， 并報審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)， 向登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。外方投資者不同意設(shè)總會計師的觀點(diǎn)是否符合法律規(guī)定？外方投資者不同意設(shè)總會計師的觀點(diǎn)不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)應(yīng)設(shè)總會計師，協(xié)助總經(jīng)理負(fù)責(zé)企業(yè)的財務(wù)會計工作董事會的召開是否符合法律規(guī)定？1/3 以上的董)董事會的召開不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)召開臨時董事會必須有事提議，且應(yīng)有2/3 以上的董事出席會議。外方投資者提出的變更為中外合作經(jīng)營企業(yè)的方案是否合法？(4)外方投資者提出方案中，有以下內(nèi)容不合法：外方擬定每年先

24、行收回投資的支出部分計入合作企業(yè)成本錯誤。 外方合作者只有在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)后， 方能收回投資。 合作期滿固定資產(chǎn)的處理方式錯誤。 凡約定外方合作者在合作期內(nèi)先行收回投資的， 合作期滿后，合作企業(yè)的固定資產(chǎn)應(yīng)無償歸中方投資者所有五、綜合題1 、甲、乙、丙、丁四人商議設(shè)立 A 普通合伙企業(yè)(以下簡稱 “A 企業(yè) ”) ，并簽訂了書面的合伙協(xié)議。合伙協(xié)議約定甲、乙、丙每人各出資5 萬元、 4 萬元、 3 萬元的現(xiàn)金或?qū)嵨?；?jīng)合伙人協(xié)商同意， 丁以勞務(wù)作價10 萬元； 在合伙協(xié)議中沒有明確利潤分配比例及風(fēng)險分擔(dān)比例。合伙協(xié)議還約定了由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)， 對外代表合伙企業(yè)， 但甲以合伙企業(yè)的名義對

25、外簽訂合同的金額超過2 萬元需經(jīng)其他合伙人同意，其余合伙人不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。在經(jīng)營過程中，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與 B 公司簽訂了一份標(biāo)的額為 2.5 萬元的買賣合同，并由 C 公司作為保證人。但在合同約定的履行期限內(nèi) A 企業(yè)沒有交貨， B 公司便派人前往 A 企業(yè)交涉，要求賠償損失。這時B 公司才得知合伙人甲與之簽訂的該合同未經(jīng)其他合伙人同意。 A 企業(yè)以甲超越了其職權(quán)的限制為由拒絕了 B 公司賠償損失的要求； B 公司轉(zhuǎn)而要求C 公司承擔(dān)保證責(zé)任， C 公司卻以保證合同中未約定保證形式，只承擔(dān)一般保證責(zé)任為由拒絕承擔(dān)。其間， 丙在其個人事務(wù)中與戊發(fā)生了債權(quán)債務(wù)關(guān)系， 丙未向戊履行其債

26、務(wù)。 戊向人民法院提起訴訟后， 經(jīng)法院審理后作出戊勝訴的判決， 但丙未按該判決履行， 戊便向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。法院在依法執(zhí)行丙在合伙企業(yè)中財產(chǎn)份額時，甲、乙、丁均表示放棄丙在A企業(yè)中財產(chǎn)份額的優(yōu)先受讓權(quán)， 于是法院便將丙在合伙企業(yè)中財產(chǎn)份額執(zhí)行給戊。 丙也因此退出了 A 企業(yè)，經(jīng)過其他合伙人一致同意，戊成為了新合伙人。由于甲缺乏市場經(jīng)營意識，加之經(jīng)營管理不善，造成A 企業(yè)債臺高筑，生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難。 債權(quán)人向人民法院提起訴訟， 經(jīng)人民法院審理， 查實 A 企業(yè)實有全部資產(chǎn)僅有30 萬元，但其到期債務(wù)卻高達(dá)50 萬元。要求：根據(jù)以上事實及有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：(1)A 企業(yè)合伙人的出資

27、方式是否符合合伙企業(yè)法的規(guī)定？并說明理由。A 企業(yè)合伙人的出資方式符合法律規(guī)定。根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)的出資方式可以是貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利,經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致,合伙人也可以用勞務(wù)出資。(2)A 企業(yè)是否可拒絕B 公司的索賠要求，為什么?合伙企業(yè)不得拒絕B 公司的索賠要求。根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制， 不得對抗善意第三人。 本題甲以合伙企業(yè)的名義與 B 公司簽訂的買賣合同標(biāo)的額盡管已超過了 A 企業(yè)合伙協(xié)議的約定，又未經(jīng)其他合伙人的同意，但B 公司是善意的第三人，該合同是有效的。因此，該內(nèi)部限制不得對抗B公司，

28、仍應(yīng)向 B 公司承擔(dān)賠償責(zé)任。(3)C 公司認(rèn)為保證合同未約定保證形式，自己只承擔(dān)一般保證責(zé)任的觀點(diǎn)是否正確？為什么？)C 公司認(rèn)為保證合同未約定保證形式，自己只承擔(dān)一般保證責(zé)任的觀點(diǎn)不正確。根據(jù)擔(dān)保法 規(guī)定，保證合同未約定保證方式的，保證人按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。本題中C 公司應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任保證。B 公司與 C 公司簽訂的保證合同未約定保證方式，人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在 A 企業(yè)的財產(chǎn)份額后，丙是否應(yīng)退伙?）丙已經(jīng)退伙，屬于當(dāng)然退伙。因為丙在A 企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額已被人民法院依法執(zhí)行，丙不再是 A 企業(yè)的合伙人。合伙企業(yè) 50 萬元的債務(wù)應(yīng)如何清償？丙和戊是否承擔(dān)債務(wù)清償?shù)倪B帶責(zé)任？A企

29、業(yè)對其債務(wù)應(yīng)先以其合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)進(jìn)行清償，合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的,各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。 本題 A 企業(yè)的財產(chǎn)為 30 萬元 ,不足清償其50 萬元的到期債務(wù)，其不足清償部分應(yīng)由各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 另外， 根據(jù)規(guī)定， 合伙企業(yè)的虧損承擔(dān)按照合伙協(xié)議的約定辦理， 合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分擔(dān)。本題由于A 合伙企業(yè)合伙協(xié)議沒有約定合伙企業(yè)的虧損分擔(dān)比例，應(yīng)由各合伙人按照實繳出資比例分擔(dān)。但合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。 債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益， 請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，

30、也可以按照自己確定的清償比例向各合伙人分別追索。丙應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本題丙雖然退伙, 由于該債務(wù)發(fā)生在其退伙前 所以丙仍應(yīng)與其他合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。戊也應(yīng)對入伙前的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 根據(jù)合伙企業(yè)法 規(guī)定， 新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本題戊作為 A 企業(yè)的新合伙人，對其入伙前A 企業(yè)的已發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。2、中國公民田某、張某、宮某和馬某四人，于2007 年 11 月 11 日投資設(shè)立 A 有限合伙企業(yè)，馬某為有限合伙人，其余三人均為普通合伙人， 合伙企業(yè)事

31、務(wù)由田某、張某和宮某 共同執(zhí)行，馬某不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，也不對外代表合伙企業(yè)。 A 企業(yè)主要經(jīng)營咖啡店，隨著業(yè)務(wù)的擴(kuò)大， A 企業(yè)又分別設(shè)立了 2 家分店， 田某和宮某分別負(fù)責(zé)分店經(jīng)營。 因分店是以 總店名義開展經(jīng)營活動，故分店未再行辦理任何登記手續(xù)。A 企業(yè)經(jīng)營過程中，陸續(xù)出現(xiàn)下列問題：（ 1 ）甲分店店長宮某設(shè)立了另外一家從事貿(mào)易的個人獨(dú)資企業(yè)，宮某在張某、田某和馬某均不知情的情況下， 以自己的名義與分店簽訂了一年的咖啡豆供應(yīng)合同。 經(jīng)查， 合伙協(xié)議中也未對該種交易作出約定。（ 2 ）乙分店店長田某擅自與親戚合開了一家咖啡店，并任經(jīng)理，主要工作精力轉(zhuǎn)移。乙分店經(jīng)營狀況不佳。（ 3 ）馬某另

32、外經(jīng)營一家從事工藝品生產(chǎn)的個人獨(dú)資企業(yè)。某日， A 企業(yè)因急需更新餐具，張某與馬某協(xié)商，代表A 企業(yè)與馬某個人簽訂了購買工藝品餐具的合同，田某和宮某對此交易均不知情。經(jīng)查，合伙協(xié)議中也未對該種交易作出約定。（ 4 ）馬某、田某分別以個人在A 企業(yè)中的財產(chǎn)份額為自己向銀行的貸款提供質(zhì)押擔(dān)保，由于忙于經(jīng)營， 張某和宮某對兩筆擔(dān)保事項均不知情， 經(jīng)查， 合伙協(xié)議中也未對該種擔(dān)保事項作出約定。要求：根據(jù)以上資料及有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：（ 1 ） A 企業(yè)設(shè)立兩家分店時未再行辦理任何登記手續(xù)的做法是否符合規(guī)定？并說明理由。（ 1 ） A 企業(yè)設(shè)立兩家分店時未再行辦理任何登記手續(xù)的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)

33、定，合伙企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)向分支機(jī)構(gòu)所在地的企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照（ 2 ）甲分店店長宮某的行為是否違反法律規(guī)定？并說明理由。（ 2 ）甲分店店長宮某的行為不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外， 合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。 宮某為普通合伙人， 在合伙協(xié)議未約定，并在未經(jīng)全體合伙人一致同意的情況下，是不能與A 企業(yè)簽訂合同進(jìn)行交易的。（ 3 ）乙分店店長田某是否可以另外設(shè)立一家咖啡店？并說明理由。（ 3 ）乙分店店長田某不得另外再設(shè)立咖啡店。根據(jù)規(guī)定，合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。田某為普通合伙人，因此不能開展與A

34、企業(yè)相競爭的經(jīng)營業(yè)務(wù)（ 4 ）馬某與 A 企業(yè)進(jìn)行交易是否合法？并說明理由。）馬某與 A 企業(yè)進(jìn)行交易合法。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；但是， 合伙協(xié)議另有約定的除外。由于合伙協(xié)議中并未對此類業(yè)務(wù)進(jìn)行約定，因此，馬某作為有限合伙人是可以與本企業(yè)進(jìn)行交易的。5） 馬某和田某以個人在 A 企業(yè)中的財產(chǎn)份額為自己向銀行的貸款提供質(zhì)押擔(dān)保的行為是否有效？分別說明理由。馬某以個人在A 企業(yè)中的財產(chǎn)份額為自己向銀行的貸款提供質(zhì)押擔(dān)保的行為是有效的。根據(jù)規(guī)定， 有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)； 但是， 合伙協(xié)議另有約定的除外。由于A 企業(yè)的合伙協(xié)議中未約定，因此，作為

35、有限合伙人的馬某可以用自己在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額進(jìn)行出質(zhì)。田某以個人在A 企業(yè)中的財產(chǎn)份額為自己向銀行的貸款提供質(zhì)押擔(dān)保的行為無效。根據(jù)規(guī)定， 普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的， 須經(jīng)其他合伙人一致同意； 未經(jīng)其他合伙人一致同意， 其行為無效， 由此給善意第三人造成損失的， 由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，作為普通合伙人的田某在未經(jīng)其他合伙人一致同意情況下提供的質(zhì)押是無效的。四章 證券法律制度四、簡答題1 、 2009 年 3 月 25 日，甲公司通過證交所的證券交易收購股票上市的乙公司 3.5% 的股份。同日，甲公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)丙公司和丁公司分別持有乙公司股份的 1.3%和 1.2%

36、 。此后，甲公司通過證券交易所的證券交易繼續(xù)收購乙公司的股份，直至3 月 28 日，甲公司才向中國證監(jiān)會、 證券交易所提交書面報告并作出公告， 公告其所持乙公司股份比例超過5% 。 此時，甲、丙、丁三家共持有乙公司的股份數(shù)已達(dá)到 11% 。要求：根據(jù)以上事實和有關(guān)規(guī)定，分析回答下列問題：（1） 按照證券法的規(guī)定，在 3 月 25 日后，甲公司繼續(xù)收購的行為是否合法 ?說明理由。甲公司繼續(xù)收購的行為不合法。根據(jù)證券法的規(guī)定，持有股份達(dá)到 5% 時必須在該事實發(fā)生之日起3 日內(nèi)報告并公告，在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。同時投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計算。

37、本題中， 甲及其關(guān)聯(lián)企業(yè)丙和丁屬于一致行動人，其擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計算。在3 月 25 日，甲及其關(guān)聯(lián)企業(yè)丙公司和丁公司持有的股份已達(dá)到 6% ，所以甲在3 月 25 日后的繼續(xù)收購行為不合法。假如甲公司持乙公司股份比例超過 30% 后繼續(xù)收購，并向乙公司的股東發(fā)出收購要約。在要約有效期內(nèi)，乙公司被其擔(dān)保公司 A 公司訴至人民法院，那么甲公司能否撤回其收購要約 ? 說明理由。甲不得撤回其收購要約。根據(jù)證券法的規(guī)定，在收購要約確定的承諾期限內(nèi)，收購人不得撤銷其收購要約假如甲公司以乙公司被起訴為由，對乙公司的股東B 公司持有的股票以要約中規(guī)定價格的 70% 壓價收購，這種做法是否正確 ? 說明理由

38、。甲公司壓價收購的做法不正確。根據(jù)證券法的規(guī)定，收購要約提出的各項收購條件，適用于被收購公司的所有股東五、綜合題1、 A 有限責(zé)任公司(以下簡稱A 公司 )為了擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模，決定向社會發(fā)行公司債券。在申報材料中顯示， A 公司的注冊資本5000 萬元；凈資產(chǎn)額為 8000 萬元；擬發(fā)行公司債券 3000 萬元。 A 公司與以 B 證券公司為首的承銷團(tuán) (由 B、 C 、 D 三家證券公司構(gòu)成)簽訂了承銷協(xié)議，承銷期 60 天。 B 證券公司認(rèn)為該項債券利潤豐厚，因而在代銷開始前，便自行決定留存 1500 萬元。 C 證券公司接受客戶張某的全權(quán)委托，為其買進(jìn)10 萬元債券； D 證券公司為了促進(jìn)

39、自己業(yè)務(wù)的發(fā)展，竭力鼓動其客戶購買A 公司的債券。其中客戶李某提出，他想買進(jìn) 30 萬元，但其自有資金只能買15 萬元。 D 證券公司在未經(jīng)任何審批手續(xù)的情況下，向李某許諾，幫助他湊足其余資金。證券發(fā)行中， B 證券公司發(fā)現(xiàn)， A 公司的募集文件中有重大遺漏：一筆2100 萬元的債務(wù)未在資產(chǎn)負(fù)債表中列明，證券公司遂停止了銷售活動，并要求A 公司承擔(dān)其發(fā)行證券造成的損失 8 萬元。至停止發(fā)行時，李某已購買了該公司債券 20 萬元。要求：根據(jù)上述內(nèi)容并結(jié)合法律規(guī)定，分別回答下列問題：(1)A 公司是否符合發(fā)行公司債券的條件? 說明理由。1)A 公司不符合發(fā)行公司債券的條件。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行公司債

40、券，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)應(yīng)不低于人民幣6000萬元；累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%。本題中，A公司的凈資產(chǎn)額不足人民幣 6000 萬元 (8000 萬元減去債務(wù)2100 萬元， 其真正的凈資產(chǎn)額為 5900萬元)；A公司累計債券總額占公司凈資產(chǎn)額的50.8%(3000 5900),超過了公司凈資產(chǎn)額的 40% 。(2)A 公司發(fā)行的公司債券未超過5000 萬元，是否可以由承銷團(tuán)發(fā)行? 說明理由。)可以由承銷團(tuán)發(fā)行。雖然債券票面總值未超過5000 萬元，但法律并未禁止由承銷團(tuán)承銷。(3)B 、 C 、 D 三個證券公司在承銷過程中有哪些做法不符合法律規(guī)定 ? 說明理由。)B證券公司在承銷

41、證券時自行決定留存1500萬元不符合法律規(guī)定。根據(jù)證券法規(guī)定，證券公司在代銷、包銷期內(nèi)，對所代銷、 包銷的證券應(yīng)當(dāng)保證先行出售給認(rèn)購人， 證券公司 不得為本公司預(yù)留所代銷的證券和預(yù)先購入并留存所包銷的證券。 C 證券公司接受客戶的全權(quán)委托不符合法律規(guī)定。根據(jù)證券法規(guī)定，證券公司辦理經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)， 不得接受客戶的全權(quán)委托而決定證券買賣、 選擇證券種類、 決定買賣數(shù)量或者買賣 價格。 D 證券公司未經(jīng)任何審批手續(xù)向客戶提供融資服務(wù)不符合法律規(guī)定。 根據(jù) 證券法 規(guī)定，證券公司為客戶買賣證券提供融資融券服務(wù)， 應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管 理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)(4) 證券公司是否可以停止銷售公司債券

42、? 說明理由。)證券公司可以停止銷售公司債券。根據(jù)證券法規(guī)定，證券公司承銷證券，應(yīng)當(dāng)對公開發(fā)行募集文件的真實性、 準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查；發(fā)現(xiàn)有虛假記載、 誤導(dǎo)性陳述或者重大 遺漏的，不得進(jìn)行銷售活動；已經(jīng)銷售的，必須立即停止銷售活動，并采取糾正措施。2 、 甲公司為乙上市公司實際控制人，擬通過收購丙上市公司( 以下簡稱“丙公司 ”) 的股份，達(dá)到控制丙公司的目的。在董事會討論收購方案時，一些董事分別提出以下觀點(diǎn)：(1) 以下屬的兩個子公司作為收購人，通過證券交易所的證券交易收購丙公司的股份。兩個子公司持有丙公司的股份合計達(dá)到 5% 之日起 3 日內(nèi)，即向中國證監(jiān)會提交書面報告，但對 被收購公

43、司暫時保密。向中國證監(jiān)會提交書面報告符合法律規(guī)定，但對被收購公司暫時保密不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定， 通過證券交易所的證券交易， 投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個上市公司已發(fā)行股份的 5% 時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起3 日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向中國證監(jiān)會、 證券交易所提交書面報告， 抄報該上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)， 通知該上市公司，并予公告。兩個子公司持有丙公司的股份合并計算。合計達(dá)到 5% 時，并且每增加5% 時，均應(yīng)暫停交易。(2)兩個子公司持有丙公司的股份合并計算符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動中有一致行動情形的投資者， 互為一致行動人。

44、 一致行動人應(yīng)當(dāng)合并計算其所持有的股份。 本題中兩個子公司互為一致行動人， 所以持有的丙公司的股份應(yīng)當(dāng)合并計算。合計達(dá)到 5% ，并且每增加5% 時，均應(yīng)暫停交易符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個上市公司已發(fā)行股份的 5% 時，應(yīng)當(dāng)報告并公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。達(dá)到5% 后，通過證券交易所的證券交易，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5% ，應(yīng)當(dāng)依照前述規(guī)定進(jìn)行報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后2 日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。兩個 (3) 編制詳式權(quán)益變動報告書符合法律的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，投資者及其一致行動人為上市公司

45、第一大股東或者實際控制人， 其擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過一個上市公司已發(fā)行股份的 5% ， 但未達(dá)到 20% 的， 應(yīng)當(dāng)編制詳式權(quán)益變動報告書。 子公司持有丙公司的股份合計超過 5% 但未達(dá)到 20% 時，編制詳式權(quán)益變動報告書。收購丙公司已發(fā)行的股份合計達(dá)到 30% 時，如果資金允許繼續(xù)進(jìn)行收購，即向丙公司所有股東發(fā)出收購 60% 股份的要約。如果資金短缺，則面向特定股東協(xié)議收購。收購丙公司已發(fā)行的股份達(dá)到 30% 時，如果資金短缺，則面向特定股東協(xié)議收購不符合規(guī)定。 根據(jù)規(guī)定， 通過證券交易所的證券交易， 收購人持有一個上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的 30% 時，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)

46、采取要約方式進(jìn)行，向該上市公司所有股東發(fā)出全面要約或者部分要約。收購要約約定的收購期限初步定為 20 日，根據(jù)收購情況再作調(diào)整。收購期限不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，收購要約約定的收購期限不得少于30 日，并不得超過 60 日。本題中約定的期限為 20 日，這不符合法律規(guī)定。如果預(yù)售要約股份的數(shù)量超過預(yù)定的 60% 時， 則以抽簽的方式確定收購預(yù)受要約的股份。)以抽簽的方式確定收購預(yù)售要約的股份不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，預(yù)售要約股份的數(shù)量超過預(yù)定收購數(shù)量時，收購人應(yīng)當(dāng)按照同等比例收購預(yù)售要約的股份。在收購行為完成9 個月后，可以考慮將所持丙公司的股份部分轉(zhuǎn)讓給丁公司。要求：分析上述觀點(diǎn)是否符合法律

47、規(guī)定？并分別說明理由。收購行為完成9 個月后轉(zhuǎn)讓所持丙公司股份不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，收購人在收購行為完成后 12 個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持上市公司的股份第五章 合同法律制度四、簡答題1 、甲、乙簽訂了一份買賣合同，合同約定：甲將一批首飾賣給乙，乙于收到貨物后一定期限內(nèi)付款。為了保證合同履行，經(jīng)乙與甲、丙協(xié)商同意，甲又與丙簽訂了一份保證合同，丙為某公司的分支機(jī)構(gòu)， 有法人的書面擔(dān)保授權(quán)。 保證合同中沒有明確約定保證方式， 合同生效后，甲依約將首飾運(yùn)送至乙所在地，但是乙認(rèn)為首飾質(zhì)量不合標(biāo)準(zhǔn)，要求退貨。由于甲、乙簽訂的買賣合同中沒有明確規(guī)定標(biāo)的物質(zhì)量要求， 于是甲與乙協(xié)商， 建議乙改變該批首飾的用途，

48、同時向乙承諾適當(dāng)降低首飾的售價。乙同意甲的建議，但要求再延期 1 個月付款，甲同意了乙的要求。 1 個月到期后，乙企業(yè)以資金流轉(zhuǎn)困難為由拒絕履行債務(wù)，于是甲要求擔(dān)保人丙承擔(dān)保證責(zé)任， 丙以不知道該合同變更為由不承擔(dān)保證責(zé)任。 甲于是訴至人民法院。要求：根據(jù)上述事實并結(jié)合法律規(guī)定，回答下列問題，并說明理由：（ 1 ）甲與丙簽訂的保證合同屬于什么類型的保證？（ 1 ）丙提供的保證為連帶責(zé)任保證。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。（ 2 ）丙是否有擔(dān)保的資格？2）丙具有擔(dān)保資格。根據(jù)規(guī)定，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。本題

49、中，丙有法人的書面授權(quán)，因此可以提供保（ 3 ）甲、乙簽訂的買賣合同在對標(biāo)的物的質(zhì)量要求在沒有約定的情況下，應(yīng)如何確定標(biāo)的物質(zhì)量的履行規(guī)則？甲、 乙簽訂的買賣合同在對標(biāo)的物的質(zhì)量要求在沒有約定的情況下， 雙方可以協(xié)議補(bǔ)充； 不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的， 按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定； 如仍不能確定，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行； 沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、 行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的， 按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行（ 4 ）丙以不知道合同變更為由拒絕承擔(dān)保證責(zé)任是否成立（ 4 ）丙以不知道合同變更為由拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的做法不成立。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人與債務(wù)人對合同有關(guān)條款進(jìn)行變動， 未經(jīng)保證人同意的， 如果減輕債務(wù)人的

50、債務(wù)的， 保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任； 如果加重債務(wù)人的債務(wù)的， 保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。 債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變動， 未經(jīng)保證人書面同意的， 保證期間為原合同約定或者法律規(guī)定的期間2、 2010 年 3 月， A 房地產(chǎn)開發(fā)公司（以下簡稱 “A 公司 ”）與 B 銀行簽訂借款合同。在A 公司與 B 銀行簽訂上述借款合同的同時， B 銀行與 A 公司和 C 公司分別簽訂了抵押合同和保證合同。 A 公司以正在建造的一棟住宅樓提供抵押擔(dān)保， 但未辦理抵押登記； C 公司提供保證擔(dān)保，但未約定保證方式。2010 年 8 月， B 銀行從 A 公司提供的相關(guān)財務(wù)會計

51、資料中發(fā)現(xiàn)A 公司將借款資金挪作他用，遂要求 A 公司予以糾正， A 公司未予理睬。同年5 月， B 銀行通知 A 公司，要求A 公司提前償還借款， A 公司以借款尚未到期為由拒絕償還借款。問題：（1 ） B 銀行與 A（ 1） 抵押權(quán)沒有設(shè)立。 根據(jù) 物權(quán)法 規(guī)定， 以正在建造的建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立。本題中， B 銀行與 A 公司未辦理抵押物登記，所以抵押權(quán)沒有設(shè)立。公司之間的抵押權(quán)是否設(shè)立?并說明理由。（ 2 ） B 銀行可否要求A 公司提前償還借款?并說明理由。（ 2 ） B 銀行可以 A 公司提前償還借款。根據(jù)合同法規(guī)定，貸款人有權(quán)依照約定檢查、監(jiān)督借款的

52、使用情況。 借款人未按照約定的借款用途使用借款的， 貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同。本題中， B 銀行發(fā)現(xiàn) A 公司將借款資金挪作他用，依法可以要求 A 公司提前償還借款。（ 3 ）如果 A 公司無力償還借款， B 銀行可否直接要求C 公司承擔(dān)保證責(zé)任 ? 并說明理由。（ 3 ） 如果 A 公司無力償還借款， B 銀行可以直接要求C 公司承擔(dān)保證責(zé)任。 根據(jù) 擔(dān)保法規(guī)定， 當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的， 按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。 連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的， 債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)

53、保證責(zé)任。本題中， B 銀行與 C 公司未約定保證方式，應(yīng)按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。3、公民張某準(zhǔn)備乘坐某航運(yùn)公司的客輪，由于來不及買票，張某向輪船上的工作人員說明了情況后直接上了船。當(dāng)張某上船后準(zhǔn)備補(bǔ)票時，發(fā)現(xiàn)自己的錢包丟失，工作人員說： “你可以坐這趟船，但若出現(xiàn)意外的事故，根據(jù)我們單位的規(guī)定，我們概不負(fù)責(zé)。 ”張某連連答應(yīng)?？洼嗊\(yùn)行途中，與一貨輪相撞，張某受傷。 經(jīng)查明，引起事故的責(zé)任人是客輪一方。 張某要求航運(yùn)公司賠償自己所受的損失，航運(yùn)公司表示，已經(jīng)同張某有免責(zé)的約定在先，因而拒絕了張某的請求。要求：根據(jù)以上事實結(jié)合合同法的規(guī)定，回答下列問題：（ 1 ）若張某無1 ）航運(yùn)公司可以

54、拒絕張某乘船。根據(jù)合同法規(guī)定，旅客應(yīng)當(dāng)支付票款，旅客應(yīng)當(dāng)持有效客票乘運(yùn)。旅客無票乘運(yùn)、超程乘運(yùn)、越級乘運(yùn)或者持失效客票乘運(yùn)的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交票款，承運(yùn)人可以按照規(guī)定加收票款。 旅客不交付票款的， 承運(yùn)人可以拒絕運(yùn)輸。本題中， 在張某無錢購票的情況下，航運(yùn)公司可以拒絕運(yùn)輸。錢購票，航運(yùn)公司可否拒絕其乘船?并說明理由。（ 1 ）航運(yùn)公司可以拒絕張某乘船。根據(jù)合同法規(guī)定，旅客應(yīng)當(dāng)支付票款，旅客應(yīng)當(dāng)持有效客票乘運(yùn)。 旅客無票乘運(yùn)、 超程乘運(yùn)、 越級乘運(yùn)或者持失效客票乘運(yùn)的， 應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交票款， 承運(yùn)人可以按照規(guī)定加收票款。 旅客不交付票款的，承運(yùn)人可以拒絕運(yùn)輸。 本題中，在張某 無錢購票的情況下，航運(yùn)公司可以拒

55、絕運(yùn)輸。（ 2 ）航運(yùn)（ 2 ）免責(zé)約定無效。根據(jù)合同法規(guī)定，造成對方人身傷害的免責(zé)條款無效。因此， 航運(yùn)公司在與張某的口頭協(xié)議中， 附加上了免除作為承運(yùn)人主要義務(wù)的免責(zé)條款， 違反了合同法的規(guī)定，因而該約定無效。公司同張某的免責(zé)約定是否有效?并說明理由。（ 2 ）免責(zé)約定無效。根據(jù)合同法規(guī)定，造成對方人身傷害的免責(zé)條款無效。因此，航運(yùn)公司在與張某的口頭協(xié)議中， 附加上了免除作為承運(yùn)人主要義務(wù)的免責(zé)條款， 違反了 合同法的規(guī)定，因而該約定無效。五、綜合題1 、甲塑料制品公司(以下簡稱 “甲公司 ”) 與乙化工機(jī)械制造公司 (以下簡稱 “乙公司 ”) ，于 2010年 5 月 18 日簽訂了一份

56、買賣注塑設(shè)備合同，甲公司為買方，乙公司為賣方。雙方在合同中約定：由乙公司于10 月 30 日前分兩批向甲公司提供注塑設(shè)備10 套，每套價格為 15 萬元，價款總計為 150 萬元；甲公司應(yīng)向乙公司給付定金 25 萬元；如一方遲延履行，應(yīng)向另一方支付違約金 20 萬元；因甲公司必須在 2009 年年底前全面開工投產(chǎn)， 為保證該合同的按時履行， 由丙生物醫(yī)藥公司(以下簡稱“丙公司 ”) 作為乙公司的保證人與甲公司簽訂了保證合同。約定在乙公司不能履行債務(wù)時，由丙公司承擔(dān)一般保證責(zé)任。該買賣合同依法生效后，甲公司因故未實際向乙公司給付定金。 7 月 1 日，乙公司向甲公司交付了 3 套注塑設(shè)備，甲公司

57、按合同規(guī)定支付了 45 萬元貨款。 9 月，該種注塑設(shè)備的市場價格因受供求關(guān)系的影響而大幅上漲， 乙公司便向甲公司提出變更合同的主張， 要求將剩余的 7 套注塑設(shè)備價格提高到每套 20 萬元，甲公司不同意乙公司提出的漲價要求，隨后乙公司于 10 月 4 日通知甲公司解除合同。 11 月 1 日，甲公司仍未收到剩余的 7 套注塑設(shè)備，從而嚴(yán)重影響了其正常的生產(chǎn)，并因此遭受了 50 萬元的經(jīng)濟(jì)損失。于是甲公司訴至法院，要求乙公司增加違約金數(shù)額并繼續(xù)履行合同； 同時要求丙公司對乙公司不履行合同的行為承擔(dān)連帶保證責(zé)任。要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，分析回答下列問題：合同約定甲公司向乙公司給付 25

58、 萬元定金是否合法？并說明理由。1) 合同約定甲公司向乙公司給付25 萬元定金合法。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人可以在合同中約定定金條款，定金數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的 20% 。因此，甲乙雙方可以約定定金擔(dān)保方式，約定的數(shù)額25 萬元，為主合同標(biāo)的額的16.67% ，未超過主合同標(biāo)的額的 20% 。但由于定金合同從實際交付定金之日起生效，甲公司因故未向乙公司實際給付定金。因此，合同約定甲公司向乙公司給付 25 萬元定金雖然合法，但該定金合同未生效乙公司通知甲公司解除合同是否合法？并說明理由。乙公司通知甲公司解除合同不合法。根據(jù)合同法的規(guī)定，依法訂立的合同成立后，即具有法律約束力， 任何一

59、方當(dāng)事人都不得擅自變更或解除合同， 當(dāng)事人協(xié)商一致可以解除合同。 當(dāng)事人一方主張解除合同時， 對方有異議的， 應(yīng)當(dāng)請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。本案甲乙雙方并未在合同中約定解除權(quán)，并且也未協(xié)商一致。 因此， 乙公司通知甲公司解除合同是沒有法律依據(jù)的。甲公司要求增加違約金數(shù)額能否依法成立？并說明理由。甲公司要求增加違約金數(shù)額能夠依法成立。根據(jù)合同法規(guī)定，當(dāng)事人雙方約定的違約金低于造成損失的， 當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。 本案甲乙雙方約定的違約金為 20 萬元，而甲公司因此造成的損失達(dá)50 萬元，已超過了約定的違約金數(shù)額。因此，甲公司可以請求人民法院予以增加。甲公司要求

60、乙公司繼續(xù)履行合同能否依法成立？并說明理由。 (4) 甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法成立。根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的， 對方當(dāng)事人可以要求履行， 違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任。丙公司是否應(yīng)對乙公司不履行合同的行為承擔(dān)連帶責(zé)任保證？ 并說明理由。（5） 丙公司不應(yīng)對乙公司不履行合同的行為承擔(dān)連帶責(zé)任保證，而是承擔(dān)一般保證責(zé)任。根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定， 當(dāng)事人在合同中約定債務(wù)人不能履行債務(wù)時， 才由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的為一般保證。一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)，即在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前， 對債權(quán)人可以