招標采購中的律師業(yè)務(wù)課件

1、招標采購中的律師業(yè)務(wù)2022/7/27招標采購中的律師業(yè)務(wù)目錄一、招投標法的基本構(gòu)架二、政府采購與招投標三、招標階段核心內(nèi)容四、投標階段的主要法律風(fēng)險五、開標階段的注意事項六、評標階段的注意事項七、定標階段的注意事項八、招投標異議/投訴九、律師業(yè)務(wù)的提供方式招標采購中的律師業(yè)務(wù) 一、招投標法的基本構(gòu)架招標投標法（2000/01/01）政府采購法（2003/01/01）招標投標法實施條例（國務(wù)院第613號令2012/02/01）政府采購法實施條例（2010/01征求意見稿）工程建設(shè)項目施工招標投標辦法工程建設(shè)項目貨物招標投標辦法標準施工招標資格預(yù)審文件和標準施工文件試行規(guī)定（發(fā)改委56號 令-2

2、007）簡明標準施工招標文件和標準設(shè)計施工總承包招標文件（發(fā)改法規(guī)20113018號2011/12/20）機電產(chǎn)品國際招標投標實施辦法（商務(wù)部令第13號2004）貴州省招標投標條例（2002） （一）招標采購的法律法規(guī)體系招標采購中的律師業(yè)務(wù) 一、招投標法的基本構(gòu)架 招標、投標、開標、評標和中標，合同簽署 （二）基本程序（三）特點 程序規(guī)范 公開、公平、公正 一次性交易 透明度高，防止腐敗，便于行政監(jiān)督招標采購中的律師業(yè)務(wù)二、政府采購與招投標 （一）強制范圍1、政采：資金來源2、招投標：資金來源、項目性質(zhì)（二）采購主體1、政采：國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體2、招投標：企業(yè)、事業(yè)法人和其他組織招

3、標采購中的律師業(yè)務(wù)二、政府采購與招投標 （三）采購方式1、政采：招標、競爭性談判、單一來源談判、詢價等2、招投標：公開招標、邀請招標（四）采購原則1、政采：采購國貨2、招投標：未限制（五）兩法的銜接、采購行為的屬性1、政采包括招投標，建設(shè)工程適用招投標法。2、政采是一種行政行為，招標投標更多是民事行為。（值得我們法律人討論）招標采購中的律師業(yè)務(wù)三、招標階段核心內(nèi)容 （一）招標的概念 法律法規(guī)未規(guī)定 學(xué)界的觀點認為是針對采購，而拍賣是針對轉(zhuǎn)讓；招標通常是價低者中，而拍賣是價高者得；因認識不統(tǒng)一，利害關(guān)系趨使等，實踐中招標、拍賣含糊不清。如：土地“招拍掛”、央視黃金廣告招標招標采購中的律師業(yè)務(wù)三、

4、招標階段核心內(nèi)容1、招標具備條件：招投標法第九條：履行審批手續(xù)、落實資金來源。具體： 項目立項審批 初步設(shè)計及概算獲審批 招標范圍、招標方式、招標組織形式等核準 資金來源落實到位 （二）招標前期事項招標采購中的律師業(yè)務(wù)三、招標階段核心內(nèi)容 2、招標標的：工程、貨物、服務(wù)。 工程建設(shè)項目：指工程以及與工程有關(guān)的貨物和服務(wù) 建設(shè)工程：包括建筑物和構(gòu)筑物新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等 貨物：指構(gòu)成不可分割的組成部分，且為實現(xiàn)工程基本功能所必須的設(shè)備、材料等 服務(wù)：完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)（二）招標前期事項招標采購中的律師業(yè)務(wù)三、招標階段核心內(nèi)容3、依法必須進行招標的項目 項

5、目性質(zhì)和資金來源工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定（2000-3號令/新標準制訂中/民營房地產(chǎn)）貴州省工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定（ 第116號2010/09/09、200368號） 工程200萬元、貨物100萬元、服務(wù)50萬元，總價3000萬元 地方規(guī)定標準不認為是必須招標的項目，違反其規(guī)定不會導(dǎo)致合同無效等后果 招投標法及條例中 的“依法必須進行招標的項目”規(guī)定 ，招投標法68條中有16處，條例85條中有31處。如：規(guī)避招標、公告、期限、處罰等。招標法第2條規(guī)定境內(nèi)的招標投標活動適用本法，而招標法又主要規(guī)定的強制招標的內(nèi)容？非“依法必須進行招標的項目” 的處理。（業(yè)務(wù)空間大）（二）招

6、標前期事項 招標采購中的律師業(yè)務(wù)三、招標階段核心內(nèi)容4、可以不進行招標項目：招投標法第66條：涉及國家安全、國家秘密、搶險救災(zāi)或者利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況，不適宜進行招標的項目；條例第9條：需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù)；采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；已通過招標方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；需要向原中標人采購工程、貨款或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求國家規(guī)定的其他情形。 （二）招標前期事項招標采購中的律師業(yè)務(wù)三、招標階段核心內(nèi)容5、公開招標與邀請招標 條例第8條：國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標的項目，應(yīng)當

7、公開招標；下列情形可以招邀請招標：技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制，只有少量幾家潛在投標人可供選擇；采用公開招標的費用占用合同金額的比例過大。經(jīng)審核的，由審核部門認定，其他由行政監(jiān)督部門認定。 法律及條例未作明確界定，通常理解為國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的項目可以邀請招標。（二）招標前期事項招標采購中的律師業(yè)務(wù)三、招標階段核心內(nèi)容6、規(guī)避招標 必須招標的項目不招標 將項目化整為零規(guī)避招標 其它方式規(guī)避招標。如：不按規(guī)定發(fā)布資審公告或招標公告 法律后果：處罰、無效 （二）招標前期事項招標采購中的律師業(yè)務(wù)三、招標階段核心內(nèi)容1、招標公告不合法： 招標公告未在指定的媒體發(fā)布 在不同發(fā)布媒介上發(fā)

8、布招標公告內(nèi)容不一致 招標公告內(nèi)容不合法招標公告發(fā)布制度暫行辦法（20004號令）關(guān)于指定發(fā)布依法必須招標項目招標公告的媒介的通知（計政策2000868號）四報一網(wǎng)：中國日報中國經(jīng)濟導(dǎo)報中國建設(shè)報中國采購與招標網(wǎng) （三）招標階段的主要注意事項招標采購中的律師業(yè)務(wù)三、招標階段核心內(nèi)容2、資格預(yù)審應(yīng)注意事項： 資格預(yù)審的目的是控制投標人數(shù)，降低招標成本，讓有資格能力的投標人來投標 資格預(yù)審文件的發(fā)售期及提交期不少于5日 資格預(yù)審應(yīng)當按照預(yù)審文件載明的標準和方法進行 聯(lián)合體投標的，按照資質(zhì)等級較低的單位確定資質(zhì)等級 通過資格預(yù)審的申請人少于3個的應(yīng)重新招標（三）招標階段的主要注意事項招標采購中的律師

9、業(yè)務(wù)三、招標階段核心內(nèi)容3、招標文件編制、澄清與修改： 招標文件內(nèi)容不合法，如保證金超過2% 招標文件的發(fā)售、澄清或修改的時間未按規(guī)定 確定提交投標文件的時間不符合規(guī)定 （三）招標階段的主要注意事項招標采購中的律師業(yè)務(wù)三、招標階段核心內(nèi)容4、排斥或限制潛有投標人：條例32條： 就同一招標項目向潛在投標人或者投標人提供有差別的項目信息 設(shè)定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與招標項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān) 依法必須進行招標的項目以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎項作為加分條件或者中標條件 對潛在投標人或者投標人采取不同的資格審查或者評標標準 限定或者指定特定的專利、商標、品牌、原產(chǎn)

10、地或者供應(yīng)商 依法必須進行招標的項目非法限定潛在投標人或者投標人的所有制形式或者組織形式 以其他不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人。（三）招標階段的主要注意事項招標采購中的律師業(yè)務(wù)三、招標階段核心內(nèi)容5、現(xiàn)場踏勘和投標預(yù)備會： 現(xiàn)場踏勘及招標預(yù)備會組織不好使?jié)撛谕稑巳酥g互相了解，甚至互相溝通，影響招投標結(jié)果； 招標人違規(guī)單獨或者分別組織單個的投標人進行現(xiàn)場踏勘。 （三）招標階段的主要注意事項招標采購中的律師業(yè)務(wù)三、招標階段核心內(nèi)容6、泄露標的或其它保密信息： 招標代理機構(gòu)泄露應(yīng)當保密的與招標活動有關(guān)的情況和資料 招標人及相關(guān)人員泄露招標活動標的或其它保密信息 （三）招標階段的主要注意事

11、項招標采購中的律師業(yè)務(wù)四、投標階段的主要法律風(fēng)險 與招標人存在利害關(guān)系的單位或者個人參加投標 單位負責(zé)人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位，參與同一招標項目投標 投標人條件不合格，未通過資格預(yù)審或不具備法定及招標文規(guī)定的資格條件，招標人資審后不具備條件 資格預(yù)審后聯(lián)合體增減、更換成員或聯(lián)合體各方又在同一項目中單獨投標的 開標時投標人不足三個。法律風(fēng)險：投標無效。招標法28條、條例34-38條。 （一）投標人不符合規(guī)定：招標采購中的律師業(yè)務(wù)四、投標階段的主要法律風(fēng)險1、投標人之間串標： 投標人之間協(xié)商投標報價等投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容 投標人之間約定中標人 投標人之間約定部分投標人放棄投標或者

12、中標 屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織成員的投標人按照該組織要求協(xié)同投標 投標人之間為謀取中標或者排斥特定投標人而采取的其他聯(lián)合行動條例39條 （二）串通招投標、圍標招標采購中的律師業(yè)務(wù)四、投標階段的主要法律風(fēng)險2、視為投標人串標： 不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制 不同投標人委托同一單位或者個人辦理投標事宜 不同投標人的投標文件載明的項目管理成員為同一人 不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規(guī)律性差異 不同投標人的投標文件相互混裝 不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出條例40條 （二）串通招投標、圍標招標采購中的律師業(yè)務(wù)四、投標階段的主要法律風(fēng)險3、招標人與投標人

13、串標： 招標人在開標前開啟投標文件并將相關(guān)信息泄露給其他投標人 招標人直接或者間接向投標泄露標底、評標委員會成員等信息 招標人明示或者暗示投標人壓低或者抬高報價 招標人授意投標人撤換、修改投標文件 招標人明示或者暗示投標人為特定投標人中標提供方便 招標人與投標人為謀求特定投標人中標而采取的其他串通行為條例41條 （二）串通招投標、圍標招標采購中的律師業(yè)務(wù)四、投標階段的主要法律風(fēng)險4、法律風(fēng)險：中標無效、罰款、沒收違法所得。5、防范措施： 放寬資格審查制度，不要提出高于招標工程標準所需要的資質(zhì)條件，讓更多的投標參加投標，加大串標者的行為成本 盡可能使用最低價評標法，防止串標抬高價格 制定高限攔標

14、價，超出攔標價的為廢標 嚴格限制評標委員會的廢標行為，在招標文件中應(yīng)規(guī)定除法律、法規(guī)明確規(guī)定的廢標情形外，盡可能放寬廢標條件，使更多的投標人參與競爭 （二）串通招投標、圍標招標采購中的律師業(yè)務(wù)四、投標階段的主要法律風(fēng)險1、表現(xiàn)形式： 通過轉(zhuǎn)讓或者租賃等方式從其他單位獲取資格或者資質(zhì)證書投標 由其他單位或者其他單位負責(zé)人在自己編制的投標文件上加蓋印章或者簽字 沒有資質(zhì)的施工企業(yè)或者資質(zhì)等級低的低的企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑企業(yè)的名義承攬工程 項目經(jīng)理是掛名或者主要技術(shù)人員不是本單位人員 （三）掛靠投標招標采購中的律師業(yè)務(wù)四、投標階段的主要法律風(fēng)險2、法律風(fēng)險： 招標人不了解實際投標人的真實情況，導(dǎo)致

15、評標結(jié)果失實； 實際投標人無資質(zhì)、無履約能力或履約能力差，導(dǎo)致項目質(zhì)量、進度失控、甚至發(fā)生安全事故；投標人以他人名義投標騙取中標的，中標無效、賠償、得罰，情節(jié)嚴重的吊銷營業(yè)執(zhí)照，構(gòu)成犯罪的追究刑事責(zé)任。條例68條 （三）掛靠投標招標采購中的律師業(yè)務(wù)四、投標階段的主要法律風(fēng)險3、防范措施： 要求投標人的投標保證金必須由其基本賬戶匯出 嚴格審查有關(guān)人員資質(zhì)證書、勞動合同、社保憑證，必要時核對原件 招標文件的合同條款里約定，中標要不得更換項目經(jīng)理及主要技術(shù)人員，否則可解除合同，要求項目經(jīng)理及主要技術(shù)人員必須在施工現(xiàn)場 （三）掛靠投標招標采購中的律師業(yè)務(wù)四、投標階段的主要法律風(fēng)險1、表現(xiàn)形式： 使用偽

16、造、變造的許可證 提供虛假的財務(wù)狀況或者業(yè)績 提供虛假的項目負責(zé)人或者主要技術(shù)人員簡歷、勞動關(guān)系證明 提供虛假的信用狀況； 其他弄虛作假的行為。2、法律風(fēng)險： 中標無效、賠償、得罰，情節(jié)嚴重的吊銷營業(yè)執(zhí)照，構(gòu)成犯罪的追究刑事責(zé)任 條例68條 （四）投標弄虛作假招標采購中的律師業(yè)務(wù)五、開標階段的注意事項招標法35條規(guī)定：“邀請” （一）開標時個別投標人不到現(xiàn)場不影響開標活動（二）開標時投標人少于三個的，不得開標，應(yīng)當重新進行招標（三）投標人對開標現(xiàn)場有異議的應(yīng)當現(xiàn)場提出，招標人現(xiàn)場答復(fù)（案例-大寫98萬萬元）招標采購中的律師業(yè)務(wù)六、評標階段的注意事項 （一）評標委員會組建不符合法律規(guī)定（二）評標

17、標準和方法：不允許新增（三）評標委員要求澄清招標采購中的律師業(yè)務(wù)六、評標階段的注意事項1、處理方式：評標委員會可選擇繼續(xù)評標或重新招標2、防范措施： 密封等形式要求應(yīng)松，盡量減少無謂的廢標 資格要求不要太高、滿足項目的要求即可，吸引多個投標人 可以在招標文件中規(guī)定剩一個投標人時要求評標委員會廢標 （四）初評后有效投標不足三個：（五）評標中廢標無法律和招標文件依據(jù)的風(fēng)險招標采購中的律師業(yè)務(wù)七、定標階段的注意事項1、表現(xiàn)形式： 投標人的報價明顯低于其他投標報價，中標價低于成本價 在設(shè)有標底時明顯低于標底，投標人不能合理說明或者不能提供相關(guān)材料證明其投標報價低于其成本的 （一）不依法定標（二）低價中

18、標：招標采購中的律師業(yè)務(wù)七、定標階段的注意事項2、不利后果： 擾亂了正常的招標投標秩序 低于成本報價導(dǎo)致工程質(zhì)量低劣，安全投入不足，容易出現(xiàn)工程事故 容易造成非法分包、轉(zhuǎn)包現(xiàn)象 合同履行中增加簽證致最終結(jié)算價格增加； 合同履行不順暢。 （二）低價中標：招標采購中的律師業(yè)務(wù)七、定標階段的注意事項3、防范措施： 評標時發(fā)現(xiàn)投標人有低于成本報價嫌疑的，應(yīng)要求其予以澄清，如果投標人不能合理說明或不能提供相關(guān)證明材料證明其投標報價低于成本的作廢標處理； 合同履行中，對增項部分要嚴格把關(guān)，不能隨意增加款項 （二）低價中標：（三）發(fā)出中標通知前就實質(zhì)性問題談判（案例）及？怎么處理政府指導(dǎo)價與市場價（四）中標

19、公示及中標通知書招標采購中的律師業(yè)務(wù)八、招投標異議/投訴 （一）異議當事人1、提異議人：投標人、潛在投標人或其他利害關(guān)系人2、被異議人：招標人（二）異議內(nèi)容1、資格預(yù)審文件和招標文件2、開標3、評標結(jié)果招標采購中的律師業(yè)務(wù)八、招投標異議/投訴 （二）異議內(nèi)容4、條例規(guī)定 第22條：潛在投標人或者其他利害關(guān)系人對資格預(yù)審文件有異議的，應(yīng)當在提交資格預(yù)審申請文件截止時間2日前提出；對招標文件有異議的，應(yīng)當在投標截止時間10日前提出。招標人應(yīng)當自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復(fù)；作出答復(fù)前，應(yīng)當暫停招標投標活動。 第44條：投標人對開標有異議的，應(yīng)當在開標現(xiàn)場提出，招標人應(yīng)當當場作出答復(fù)，并制作記錄。 第54條：投標人或者其他利害關(guān)