未成年人前科消滅制度的本土化建構(gòu)

1、幽命一論文發(fā)表專家一 蛔中國(guó)學(xué)術(shù)期刊網(wǎng) 85!Fwww.qikanw3ng,nel 試論未成年人前科消滅制度的本土化建構(gòu)【關(guān)鍵詞】未成年人；前科消滅制度；本土化建構(gòu)對(duì)未成年人的 保護(hù)，關(guān)系到整個(gè)國(guó)家、社會(huì)以及每個(gè)家庭的利益，他們的福祉也 就是國(guó)家、社會(huì)、家庭的福祉所在。未成年人犯罪已經(jīng)成為一個(gè)嚴(yán) 重的社會(huì)問(wèn)題。我國(guó)刑法雖然沒(méi)有明確規(guī)定前科制度，但前科制度 在我國(guó)處于用而不宣的狀態(tài)。前科的存在使未成年犯猶如貼上犯罪 標(biāo)簽，難以以融入社會(huì)，并可能被推向社會(huì)的對(duì)立面，成為潛在的 再犯。因此，有必要建立未成年人前科消滅制度，促使未成年人犯 早日走出前科的陰影，健康成長(zhǎng)，回歸社會(huì)。一、未成年人前科消 滅

2、制度的正當(dāng)性（一）前科消滅制度的內(nèi)容綜觀世界各國(guó)的立法規(guī)定，前科消滅制度是指當(dāng)曾經(jīng)受過(guò)有罪宣 告或者被判處刑罰的人具備法定條件時(shí)，注銷其有罪宣告或者罪及 刑記錄的制度。1前科消滅的后果從宏觀方面來(lái)分析，包括： 法律評(píng)價(jià)的改變。罪刑記錄并注銷后，當(dāng)事人在法律上應(yīng)視為沒(méi)有 犯過(guò)罪的人，任何人不得對(duì)其加以歧視；合法權(quán)益的恢復(fù)。消滅 前科以后，應(yīng)當(dāng)立即恢復(fù)當(dāng)事人因犯罪和存在前科而喪失的政治權(quán) 利、民事權(quán)利和其他合法權(quán)益；社會(huì)生活的保障。消滅前科以后， 當(dāng)事人在就業(yè)、就學(xué)、擔(dān)任公職等方面，應(yīng)當(dāng)與其他公民享受同等 待遇。2從本質(zhì)上講，前科消滅制度所抹消的是法律事實(shí)而非客 觀事實(shí)。前科消滅在于承認(rèn)犯罪人在一

3、定期間內(nèi)遵紀(jì)守法事實(shí)、真 誠(chéng)悔過(guò)的態(tài)度，并以此為基礎(chǔ)推定對(duì)行為人前罪的刑罰裁定在量上是足夠的，是與行為人的人身危險(xiǎn)性程度相匹配的，因而抹消其犯 罪記錄。3（二）未成年人前科消滅制度的價(jià)值符合保障人權(quán)的刑法理念如果沒(méi)有前科消滅制度的救濟(jì)，長(zhǎng)此以往，前科者困厄的境遇只 會(huì)使人們由對(duì)罪犯的憎惡變成對(duì)刑罰適用者的憎惡，從而使對(duì)“犯 罪的恥辱”變成“法律的恥辱”。果真如此，刑法便會(huì)失去人們對(duì) 它的尊敬和忠誠(chéng)，造成自身的生存危機(jī)。4體現(xiàn)刑法謙抑性刑法謙抑“已不是適用于刑法某一部分的原理，而是貫穿全部刑 事法領(lǐng)域的基本理念”。4通過(guò)消滅未成年犯前科，使失足者早 日回歸社會(huì)，防止其重新犯罪，前科消滅制度正是刑

4、法的謙抑性和 寬容性的體現(xiàn)。符合我國(guó)青少年司法保護(hù)政策未成年人處于人生成長(zhǎng)發(fā)育階段，自制力低，人生閱歷不足，其 犯罪具有特殊性，絕大部分是偶犯，主觀惡性不大，同時(shí)未成年人 具有較強(qiáng)的可塑性，經(jīng)過(guò)社會(huì)、家庭的幫教，完全可以洗心革面、 重新做人。應(yīng)通過(guò)消滅犯罪前科挽救失足少年，使其盡快回歸社會(huì)。 反之，無(wú)限期地保留前科對(duì)于那些誠(chéng)心悔悟的未成年犯而言，勢(shì)必 會(huì)給其帶來(lái)長(zhǎng)期的消極影響，延緩他們復(fù)歸正常社會(huì)生活的進(jìn)程， 甚至將其推向社會(huì)的對(duì)立面。與國(guó)際立法潮流和趨勢(shì)接軌之需要我國(guó)應(yīng)借鑒國(guó)外立法規(guī)定，盡快建立起我國(guó)的未成年人前科消滅 制度，為我國(guó)未成年人的健康成長(zhǎng)創(chuàng)造良好的法制環(huán)境，為我國(guó)的 法治文明與進(jìn)

5、步奠定堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。二、我國(guó)立法現(xiàn)狀及實(shí)踐探索 （一）我國(guó)立法現(xiàn)狀一般認(rèn)為，未成年人前科消滅制度實(shí)踐探索的法律依據(jù)是未成年 人保護(hù)法和預(yù)防未成年人犯罪法。前者第57條第3款規(guī)定，“解除 羈押、服刑期滿的未成年人的復(fù)學(xué)、升學(xué)、就業(yè)不受歧視?！焙笳?第48條規(guī)定“依法免予刑事處罰、判處非監(jiān)禁刑罰、判處刑罰宣 告緩刑、假釋或者刑罰執(zhí)行完畢的未成年人，在復(fù)學(xué)、升學(xué)、就業(yè) 等方面與其他未成年人享有同等權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得歧視?！?但在其他法律法規(guī)方面，普遍的職業(yè)資格限制或禁止成為未成年人 前科消滅制度實(shí)施的障礙。比如，我國(guó)公務(wù)員法第24條、法官法 第10條、檢察官法第11條、人民警察法第26條皆規(guī)定，

6、曾因犯 罪受刑事處罰的不得擔(dān)任法官、檢察官和人民警察，明確對(duì)曾因犯 罪受刑事處罰者實(shí)行職業(yè)資格限制。另外，還有許多關(guān)于剝奪受過(guò) 刑事處罰者從業(yè)資格的法律法規(guī)，如律師法第9條，教師法第14 條，執(zhí)業(yè)醫(yī)師法第15條等。在上述法律法規(guī)未進(jìn)行修改的背景下， 進(jìn)行實(shí)踐探索必然引發(fā)一系列的法律沖突問(wèn)題，影響未成年人前科 消滅的法律效力。（二）實(shí)踐探索概況2003年以來(lái)，我國(guó)各地如河北、上海、四川、山東等省市的一些 地區(qū)就未成年人前科消滅制度在實(shí)務(wù)操作上已經(jīng)進(jìn)行了大量有益幽命一論文發(fā)表專家一 蛔中國(guó)學(xué)術(shù)期刊網(wǎng) 的探索，一些地區(qū)還出臺(tái)了實(shí)施細(xì)則，并積累了豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。但存在以下問(wèn)題：試行未成年人前科制度在法

7、律效力上存在疑問(wèn)。試行該制度的 地區(qū)大部分均將符合條件的未成年犯的前科記錄在人事檔案中抹 消，這也是該制度的核心。做法差異較大，各地在概念表述、適用對(duì)象、適用范圍、適用 方式等方面均存在較大差異。各地做法不一不利于法制的統(tǒng)一性和 法律權(quán)威。三、對(duì)建構(gòu)未成年前科消滅制度的思考（一）前科消滅 的對(duì)象首先，從消除犯罪標(biāo)簽，挽救未成年人的角度來(lái)講，筆者認(rèn)為不 宜對(duì)罪錯(cuò)程度進(jìn)行限制。俄羅斯、日本并未把罪行嚴(yán)重的未成年犯 排除在前科消滅制度之外。刑法修正案（八）第十九條規(guī)定：“犯 罪的時(shí)候不滿十八周歲被判處五年有期徒刑以下刑罰的人，免除前 款規(guī)定的報(bào)告義務(wù)?！睆呐c現(xiàn)有立法銜接的角度，筆者認(rèn)為可以將 我國(guó)未

8、成年人前科消滅的罪刑范圍設(shè)置為五年以下有期徒刑、拘 役、管制、單處罰金和免于刑事處罰，對(duì)目前我國(guó)試行各地大部分 把范圍限定在三年以下有期徒刑的做法進(jìn)行適當(dāng)擴(kuò)大，以利于挽救 未成年人。在條件成熟的時(shí)候，則應(yīng)在立法和實(shí)踐操作上與國(guó)際接 軌，進(jìn)一步擴(kuò)大前科消滅的范圍。其次，前科是指因?yàn)榉缸锉慌刑?刑罰的事實(shí)，對(duì)于我國(guó)有些地方將違法行為以及酌定不起訴案件也 列為未成年人前科消滅的對(duì)象，筆者認(rèn)為是對(duì)前科做不適當(dāng)?shù)臄U(kuò)大理解，不應(yīng)把這些人員也視為未成年人前科消滅制度的適用對(duì)象。 但這些人員可以參照前科消滅制度消滅相關(guān)記錄，以利于未成年人 的改造。（二）前科消滅的條件多數(shù)國(guó)家和地區(qū)均將悔過(guò)表現(xiàn)作為前科消滅的條

9、件加以規(guī)定，但 對(duì)悔過(guò)表現(xiàn)的要求則有不同。如俄羅斯規(guī)定只要該未成年人在規(guī)定 的期限內(nèi)沒(méi)有重新犯罪，即取消刑事前科5；德國(guó)則規(guī)定該未成 年人在規(guī)定的期限內(nèi)僅僅不再重新犯罪還不夠，還必須遵紀(jì)守法、 品行正派。筆者認(rèn)為，為了敦促未成年犯認(rèn)罪悔過(guò)自新，除了要求 其在前科記錄存續(xù)期間不再違法犯罪之外，還應(yīng)要求其品行正派。 同時(shí)，從撫慰被害人心理，實(shí)現(xiàn)刑罰目的的另一個(gè)角度考慮，對(duì)于 有明確被害人的犯罪如故意傷害罪，還應(yīng)要求未成年犯對(duì)被害人的 經(jīng)濟(jì)損失進(jìn)行賠償并得到被害人的諒解。（三）前科消滅的期限對(duì)于前科消滅，國(guó)外通常做法是設(shè)置一定時(shí)間的考驗(yàn)期，考驗(yàn)期 的長(zhǎng)短往往與罪行輕重、罪犯的主觀惡性與人身危險(xiǎn)性相適

10、應(yīng)。與 成年人的前科消滅期間相比，各國(guó)都對(duì)未成年人另外設(shè)置了較短的 消滅期。如前述的俄羅斯聯(lián)邦刑法典第86條即規(guī)定了比成年 犯要短的未成年犯消滅前科期限。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)充分考慮未成年 人的特殊生理、心理特點(diǎn)，并根據(jù)主觀罪過(guò)、人身危險(xiǎn)性、罪行輕 重，成梯次設(shè)置考驗(yàn)期限。原則上故意犯罪的考驗(yàn)期限應(yīng)比過(guò)失犯 罪長(zhǎng)；一般刑罰的考驗(yàn)期限應(yīng)比獨(dú)立適用附加刑長(zhǎng)；判處實(shí)刑的考 驗(yàn)期限應(yīng)比判處緩刑、免于刑事處罰的長(zhǎng)。關(guān)于考驗(yàn)期限，筆者認(rèn) 為未成年人正處于求學(xué)、就業(yè)等關(guān)鍵時(shí)期，考驗(yàn)期限設(shè)置不宜過(guò)長(zhǎng)， 可參照俄羅斯刑法典的規(guī)定將未成年犯消滅前科的考驗(yàn)期限設(shè)置 在一年以下。（四）前科消滅的后果對(duì)于符合前科消滅條件的未

11、成年人，當(dāng)事人在法律上應(yīng)視為沒(méi) 有犯過(guò)罪的人，戶籍和檔案機(jī)關(guān)應(yīng)依前科消滅裁定書(shū)消除其戶籍及 人事檔案中的犯罪記錄，原犯罪卷宗材料由法院加密封存、不予公 開(kāi)，公安機(jī)關(guān)亦不得出具有犯罪記錄證明，使未成年人能夠無(wú)心理 負(fù)擔(dān)地融入社會(huì)，開(kāi)始新的生活。對(duì)于違法泄露未成年人前科情況 的人員，應(yīng)嚴(yán)肅追究其責(zé)任。因前科所引起的民事、行政上的權(quán)利限制或剝奪被取消，未成 年人在升學(xué)、就業(yè)方面享有與其他公民同等的待遇。我國(guó)相應(yīng)的民 事、行政法律法規(guī)，如教師法、注冊(cè)會(huì)計(jì)師法等，應(yīng)當(dāng)在法 條中明確規(guī)定，對(duì)于前科已被消滅的未成年人不再適用本法的資格 禁止規(guī)定，與其他人一樣享有平等的權(quán)利。未成年人在前科消滅之后，如果再犯新罪的，不適用累犯制度， 不得因其之前的犯罪行為而在定罪量刑上對(duì)其進(jìn)行任何不利的判 決。參考文獻(xiàn)：馬克昌主編刑罰通論m.武漢：武