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文檔簡介

1、民事訴訟法學(xué)civil action jurisprudence程序是法治和恣意而治的分水嶺。 西方法諺 法治與人治的較量中國的人治傳統(tǒng)“溥天之下,莫非王土;率土之濱,莫非王臣。” 詩經(jīng)從先秦到晚清,從來沒有一部法律是用來約束王權(quán)的。古代中國能喊出的最響亮的口號(hào)就是“王子犯法,與庶民同罪”。西方的法治傳統(tǒng)磨坊主告國王(世界法制史上經(jīng)典案例)磨坊主告國王 1866年,普魯士國王威廉一世命令御林軍強(qiáng)行拆除一座舊磨坊。 磨坊主一紙?jiān)V狀把不可一世的國王送上被告席。 磨坊主告國王 三位法官最后一致裁定:被告人因擅用王權(quán),侵犯原告人由帝國憲法規(guī)定的財(cái)產(chǎn)權(quán)利,責(zé)成威廉一世在原址立即重建一座同樣大小的磨坊,并

2、賠償原告人誤工費(fèi)、各項(xiàng)損失費(fèi)、訴訟費(fèi)等費(fèi)用。 幾十年后,磨坊主的兒子因經(jīng)營不善瀕臨破產(chǎn)。于是他寫信給威廉二世,準(zhǔn)備將磨坊出售給對(duì)方。風(fēng)能進(jìn),雨能進(jìn),國王不能進(jìn)。 威廉二世感慨萬千,親筆回信說, “可愛的鄰人,我怎么忍心讓你丟掉這份產(chǎn)業(yè)?你應(yīng)當(dāng)竭力保住這份產(chǎn)業(yè),并傳之子孫,使其世世代代在你家主權(quán)之下。這件事與我們國家關(guān)系極大,這座磨坊應(yīng)當(dāng)長期保留下來,以作為我們國家司法獨(dú)立和裁判公正的紀(jì)念。你現(xiàn)在很困難,我十分同情,今贈(zèng)給你6000塔勒,供你償還債務(wù)?!?磨坊主的兒子深受感動(dòng),教育其子孫要珍惜這份祖?zhèn)鬟z產(chǎn)。重慶最牛釘子戶PK強(qiáng)制拆遷 重慶市九龍坡區(qū)楊家坪鶴興路17號(hào)一座上世紀(jì)四五十年代修建的舊危

3、房,由于房屋產(chǎn)權(quán)人吳蘋拒絕拆遷,成了10多米深坑中的一個(gè)“孤島”。媒體評(píng)論 在大多開發(fā)商和政府官員那里,“釘子戶”就是“刁民”的代名詞。自古以來,“刁民”都被官方用來指稱那些爭取個(gè)體權(quán)利的人,多年前的消費(fèi)打假英雄王海就被戴上這頂“桂冠”。在普通百姓做慣了“順民”的中國,尤其在個(gè)體居民一直處于極端弱勢的城市拆遷活動(dòng)中,每一個(gè)“刁民”都是社會(huì)的寶貴財(cái)富。 史上最牛“釘子戶”吳蘋就是我們這個(gè)時(shí)代的英雄,因?yàn)樗詡€(gè)人卑微的力量捍衛(wèi)著按照自己意愿處置自己財(cái)產(chǎn)的民事權(quán)利。 第一章 民事訴訟與民事訴訟法第一節(jié) 民事糾紛解決機(jī)制第二節(jié) 民事訴訟第三節(jié) 民事訴訟法第四節(jié) 民事訴訟法律關(guān)系第一節(jié) 民事糾紛解決機(jī)制

4、一、民事糾紛概述 (一)民事糾紛(civil dispute)的概念 又稱民事爭議或民事沖突,是指平等主體之間發(fā)生的以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)糾紛。 (二)民事糾紛的主要特點(diǎn) 1.主體:法律地位平等; 2.內(nèi)容:對(duì)民事權(quán)利義務(wù)的爭議,即必須是有關(guān)財(cái)產(chǎn)關(guān)系或人身關(guān)系的爭議; 3.處分權(quán)限:可處分性。 (三)民事糾紛的分類: 1.財(cái)產(chǎn)關(guān)系方面的民事糾紛 eg:買賣糾紛;借貸糾紛;醫(yī)療糾紛;房屋租賃糾紛等 2.人身關(guān)系方面的民事糾紛 eg:名譽(yù)權(quán)糾紛;肖像權(quán)糾紛;離婚糾紛;收養(yǎng)糾紛等二、民事糾紛解決機(jī)制 (一)自力救濟(jì):自決與和解 (二)社會(huì)救濟(jì):(訴訟外)調(diào)解與仲裁 (三)公力救濟(jì):訴訟 訴訟是解

5、決民事糾紛的一種最終的、最權(quán)威和最有效的機(jī)制,但并非最佳糾紛解決機(jī)制。 我國現(xiàn)行的解決民事糾紛的制度種類: 1.和解 2.(訴訟外)調(diào)解 3.仲裁 4.訴訟 有權(quán)利必有救濟(jì)。法諺 只要法律不再有力量,一切合法的東西也都不會(huì)再有力量。 盧梭(社會(huì)契約論)ADR簡介 即Alternative Dispute Resolution ,意指替代性糾紛解決方式。根據(jù)其實(shí)質(zhì)意義應(yīng)譯為“非訴訟糾紛解決方式”。ADR的主要形式:1.協(xié)商(negotiation)2.調(diào)解(conciliation / mediation )3.仲裁(arbitration)4.其他形式(other forms)我們?yōu)榱俗杂傻木?/p>

6、故,做了法律的奴隸。 【古羅馬】西塞羅中消協(xié)公布2007年消費(fèi)維權(quán)十大難點(diǎn)一、汽車維修價(jià)格高,檢測舉證維權(quán)難 二、醫(yī)療服務(wù)收費(fèi)亂,醫(yī)患糾紛不好辦三、購房陷阱連環(huán)套,投訴維權(quán)成本高四、預(yù)付消費(fèi)多陷阱,人去樓空難找影五、網(wǎng)上消費(fèi)雖時(shí)尚,知情維權(quán)難保障六、電視購物多夸張,質(zhì)價(jià)不符有內(nèi)傷七、保險(xiǎn)營銷有欺瞞,投保容易理賠難八、保健產(chǎn)品亂宣傳,上當(dāng)受騙多老年九、房屋裝修市場亂,管理運(yùn)營欠規(guī)范十、旅游宣傳多夸大,服務(wù)質(zhì)量有點(diǎn)差 第二節(jié) 民事訴訟一、民事訴訟的概念和特征 (一)民事訴訟(civil procedure)的概念 民事訴訟訴訟活動(dòng)訴訟關(guān)系 法院的審判活動(dòng):案件受理、調(diào)查取證、 采取強(qiáng)制措施、作出裁

7、判等; 1.訴訟活動(dòng) 訴訟參與人的訴訟活動(dòng):原告起訴、被告 答辯或反訴、證人出庭作證等。 2.訴訟關(guān)系 通說認(rèn)為,法院始終是訴訟關(guān)系中的一方。 訴訟活動(dòng)產(chǎn)生、變更或消滅訴訟關(guān)系,訴訟關(guān)系通過訴訟活動(dòng)得以體現(xiàn)。(二)民事訴訟的特征 1.強(qiáng)制性 2.公權(quán)性 3.程序性 4.當(dāng)事人訴訟地位的平等性二、民事訴訟的目的 (一)概念 (二)國外關(guān)于民事訴訟目的的主要學(xué)說 (三)我國立法關(guān)于民事訴訟目的的定位三、民事訴訟模式 (一)含義 民事訴訟模式的本質(zhì)是指法院審判行為與當(dāng)事人訴訟行為之間的關(guān)系模式。 (二)分類 1.當(dāng)事人主義 2.職權(quán)主義第三節(jié) 民事訴訟法一、民事訴訟法的概念和性質(zhì) (一)民事訴訟法(

8、civil procedure law)的概念 民事訴訟法是調(diào)整民事訴訟的法律規(guī)范的總稱。 1.狹義(形式意義)的民事訴訟法 2.廣義(實(shí)質(zhì)意義)的民事訴訟法 (二)民事訴訟法的性質(zhì)(多重性) 1.部門法 2.基本法 3.程序法 實(shí)體法是以規(guī)定權(quán)利、義務(wù)以及職權(quán)、職責(zé)為主要內(nèi)容的法律;而程序法是以保障權(quán)利和職權(quán)得以行使,義務(wù)和職責(zé)得以履行的有關(guān)程序?yàn)橹饕獌?nèi)容的法律。 二、民事訴訟法的效力 (一)對(duì)事的效力(受案范圍) (二)對(duì)人的效力 (三)空間效力 (四)時(shí)間效力:從新原則 新修改的民訴法自2008年4月1日起施行。三、民事訴訟法與相鄰法律部門的關(guān)系 (一)與民法的關(guān)系 兩者是相輔相成的,民

9、事訴訟法保障民法的實(shí)施,但是又有其獨(dú)立性價(jià)值。 (二)與刑事訴訟法、行政訴訟法的關(guān)系 (三)與仲裁法的關(guān)系 仲裁范圍:仲裁機(jī)構(gòu)受理平等主體之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛不能仲裁。 (四)與破產(chǎn)法的關(guān)系 (五)與公證法的關(guān)系 (六)與人民調(diào)解法的關(guān)系第四節(jié) 民事訴訟法律關(guān)系一、民事訴訟法律關(guān)系概述 (一)民事訴訟法律關(guān)系(legal relation involving civil procedure )的概念 傳統(tǒng)通說認(rèn)為,民事訴訟法律關(guān)系是由民事訴訟法調(diào)整的法院和一切訴訟參與人之間存在的訴訟權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 職權(quán)主義訴訟模式與該通說息息相關(guān)。 新說認(rèn)為,

10、民事訴訟法律關(guān)系是指由民事訴訟法調(diào)整的法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人之間存在的訴訟權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 民事訴訟法律關(guān)系不再僅僅被看作是法院和一切訴訟參與人間的訴訟關(guān)系,而且還包括當(dāng)事人之間以及當(dāng)事人同其他訴訟參與人之間在訴訟過程中形成的訴訟關(guān)系。 (二)民事訴訟法律關(guān)系的特征: 審判法律關(guān)系 1民事訴訟法律關(guān)系的多元性 爭訟法律關(guān)系2體現(xiàn)了法院審判權(quán)和當(dāng)事人訴訟權(quán)利的有機(jī)結(jié)合二、關(guān)于民事訴訟法律關(guān)系學(xué)說的不同流派1一面關(guān)系說: 原告 被告2二面關(guān)系說: 法院 原告 被告3三面關(guān)系說: 法院 原告 被告 4多面關(guān)系說(新說)法院 當(dāng)事人(原告 被告) 其他訴訟參與人三、民事訴訟法律關(guān)系的要素 (一)民

11、事訴訟法律關(guān)系的主體 1.法院 2.檢察院 3.訴訟參加人 (當(dāng)事人、訴訟代理人) 4.其他訴訟參與人(證人、鑒定人、勘驗(yàn)人、翻譯人員) 概念辨析:訴訟主體與訴訟法律關(guān)系主體 訴訟主體不同于訴訟法律關(guān)系主體的主要特征:訴訟主體對(duì)訴訟的發(fā)生、變更、消滅起著決定性作用。 訴訟主體的范圍:法院、檢察院、當(dāng)事人、法定訴訟代理人以及經(jīng)當(dāng)事人特別授權(quán)的委托訴訟代理人。 (二)民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容是指民事訴訟法律關(guān)系主體按照民事訴訟法所享有的訴訟權(quán)利和承擔(dān)的訴訟義務(wù)。 法院的訴訟權(quán)利與義務(wù) 檢察院的訴訟權(quán)利與義務(wù) 當(dāng)事人的訴訟權(quán)利與義務(wù)訴訟代理人的訴訟權(quán)利與義務(wù) 其他訴訟參與人的訴訟權(quán)利與義務(wù) 案件事實(shí)和

12、訴訟請(qǐng)求案件事實(shí)法院生效裁判認(rèn)定的事實(shí)和適用法律 (三)民事訴訟法律關(guān)系的客體許霆惡意取款案案例分析 2006年4月21日晚10時(shí),廣東省高級(jí)法院保安許霆來到廣州天河區(qū)黃埔大道某銀行的ATM取款機(jī)取款。結(jié)果取出1000元后,銀行卡賬戶里只被扣1元,許霆先后取款171筆,合計(jì)17.5萬元。 許霆潛逃一年后被抓獲,廣州中級(jí)法院以盜竊罪判處其無期徒刑。 2008年1月10日,廣東省高級(jí)法院作出裁定,認(rèn)為原一審判決事實(shí)不清、證據(jù)不足,撤銷原一審判決,發(fā)回廣州中級(jí)法院重新審理該案。 2008年3月31日,備受關(guān)注的許霆惡意取款案一審重審結(jié)果宣布,廣州中級(jí)法院以盜竊罪判處許霆有期徒刑五年,并處罰金兩萬,追

13、繳所有贓款 。許霆當(dāng)庭表示不上訴。 問題: 許霆惡意取款案是民事糾紛還是刑事糾紛?相關(guān)鏈接:英國人全家被判刑 2002年8月,英國一家銀行(考文垂建筑金融合作社)電腦出現(xiàn)故障,導(dǎo)致其ATM機(jī)“狂吐”五天,不管人們輸入什么密碼,是否正確,取款機(jī)都會(huì)乖乖地吐出要求金額的鈔票。其間有人甚至往返20次取了成千上萬英鎊,銀行總共被取走了100多萬英鎊。 朱伯特一家人取走了13.441萬英鎊,警察找到他們的時(shí)候,發(fā)現(xiàn)了一輛新車、一套新沙發(fā)和幾張飛往牙買加的機(jī)票。47歲的朱伯特和他20歲的女兒被判15個(gè)月監(jiān)禁,20歲的兒子被判12個(gè)月監(jiān)禁,他45歲的妻子因?yàn)樯眢w原因獲得延期審判。 2006年司法考試卷二第6

14、0題 下列哪些說法是錯(cuò)誤的? A.甲將乙價(jià)值2萬元的戒指扔入海中,由于戒指本身沒有被毀壞,甲的行為不構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。 B.甲見乙迎面走來,擔(dān)心自己的手提包被乙奪走,便緊抓手提包。乙見甲緊抓手提包,猜想包中有貴重物品,在與甲擦肩而過時(shí),當(dāng)面用力奪走甲的手提包。由于乙并非乘人不備而奪取財(cái)物,所以不構(gòu)成搶奪罪。 C.甲將一張作廢的IC卡插入銀行的自動(dòng)取款機(jī)試探,碰巧自動(dòng)取款機(jī)顯示能夠取出現(xiàn)金,于是甲取出5000元。甲將IC卡冒充借記卡的欺騙行為在本案中起到了主要作用,因而構(gòu)成詐騙罪。 D.甲系汽車檢修廠職工,發(fā)現(xiàn)自己將要檢修的一輛公交車為仇人乙駕駛,便在檢修時(shí)破壞了剎車裝置,然后交付使用。乙駕駛

15、該車時(shí),因剎車失靈,導(dǎo)致與其他車輛相撞,造成三人死亡,一人重傷。由于甲不是對(duì)正在使用中的交通工具實(shí)施破壞手段,所以不構(gòu)成破壞交通工具罪。 患者家屬持刀劫持護(hù)士 公安副局長奪刀救人質(zhì) 2008年2月22日晚8時(shí)許,武漢一家醫(yī)院神經(jīng)內(nèi)科病房一患者家屬因醫(yī)患糾紛,趁護(hù)士站只有一名護(hù)士之機(jī),拿水果刀將該護(hù)士劫持,要求院長與科室主任前來談判。武漢市區(qū)兩級(jí)防暴隊(duì)員和民警將劫持者制服。 自決和解仲裁委員會(huì) 勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)1.國內(nèi): 人事爭議仲裁委員會(huì) 普通的2.涉外:相關(guān)習(xí)題李某和王某因房屋租賃合同發(fā)生糾紛,他們可以通過下列哪些方式解決?A李某和王某二人和解B請(qǐng)居委會(huì)的張大媽進(jìn)行調(diào)解C到仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲

16、裁D一方起訴至法院電影秋菊打官司秋菊打官司劇情簡介 故事發(fā)生在中國西北一個(gè)小山村。秋菊的丈夫王慶來與村長王善堂發(fā)生了爭執(zhí),被村長踢中要害。秋菊懷著身孕去找村長說理,村長不肯認(rèn)錯(cuò)。秋菊認(rèn)為這樣的事一定要討個(gè)說法。秋菊又到鄉(xiāng)政府告狀,村長答應(yīng)賠償秋菊家的經(jīng)濟(jì)損失。村長把錢扔在地上,受辱的秋菊沒有撿錢,而又一次踏上了漫漫的告狀路途。秋菊先后到了縣公安局和市里,最后決定向人民法院起訴,結(jié)果敗訴。但秋菊?qǐng)?jiān)持認(rèn)為要討回公道,于是又向市中級(jí)人民法院提起上訴。 除夕之夜,秋菊難產(chǎn)。村長組織村民連夜踏雪冒寒送秋菊上醫(yī)院。秋菊順利地產(chǎn)下了一個(gè)男嬰,秋菊與家人對(duì)村長感激萬分,官司也不再提了。 可當(dāng)秋菊家慶賀孩子滿月

17、時(shí),傳來市法院的判決,村長被拘留。望著遠(yuǎn)處警車揚(yáng)起的煙塵,秋菊感到深深地茫然和失落 1.在民事訴訟中,法院的下列哪些活動(dòng)屬于民事訴訟活動(dòng)?(律考1996年卷一第65題) A.受理案件 B.合議庭向?qū)徟形瘑T會(huì)匯報(bào)案情 C.作出判決 D.審判委員會(huì)討論案件 2.下列哪種行為不屬于訴訟活動(dòng)? A.調(diào)查取證 B.采取強(qiáng)制措施 C.起訴 D.審判委員會(huì)討論案件 試題習(xí)題我國立法關(guān)于民事訴訟目的的定位 民事訴訟法第2條 中華人民共和國民事訴訟法的任務(wù),是保護(hù)當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利,保證人民法院查明事實(shí),分清是非,正確適用法律,及時(shí)審理民事案件,確認(rèn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系,制裁民事違法行為,保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,教育

18、公民自覺遵守法律,維護(hù)社會(huì)秩序、經(jīng)濟(jì)秩序,保障社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)順利進(jìn)行。 由此可見,我國立法關(guān)于民事訴訟的目的傾向于多元說:程序保障說+權(quán)利保護(hù)說+維護(hù)法律秩序說。當(dāng)事人主義 當(dāng)事人主義是指在民事訴訟中,訴訟請(qǐng)求的確定、訴訟資料、證據(jù)材料的收集和證明主要由當(dāng)事人負(fù)責(zé)。 當(dāng)事人主義強(qiáng)調(diào)民事訴訟以當(dāng)事人雙方的主張、舉證而進(jìn)行,當(dāng)事人可以自由充分處分權(quán)利,并以此影響甚至主導(dǎo)訴訟;法院不是積極地參與訴訟,而是對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟活動(dòng)消極地加以跟隨,只能居中裁判。 從機(jī)構(gòu)設(shè)置上講,當(dāng)事人主義訴訟結(jié)構(gòu)注意當(dāng)事人雙方在訴訟中攻防力量的平衡,賦予雙方當(dāng)事人平等的訴訟地位、訴訟權(quán)利義務(wù),為雙方提供了公平競爭的訴訟

19、場地。當(dāng)事人主義的優(yōu)缺點(diǎn) 1.優(yōu)點(diǎn):尊重當(dāng)事人的主體地位,有利于調(diào)動(dòng)當(dāng)事人的訴訟積極性; 2.缺點(diǎn):不利于體現(xiàn)社會(huì)正義; 由于當(dāng)事人訴訟水平參差不齊或者玩弄訴訟技巧可能導(dǎo)致訴訟遲延,影響訴訟效率。職權(quán)主義 職權(quán)主義是指法院在民事訴訟程序中擁有主導(dǎo)權(quán)。具體是指在民事訴訟中,程序的進(jìn)行以及訴訟資料、證據(jù)材料的收集等由法院負(fù)責(zé)。 職權(quán)主義強(qiáng)調(diào)法院在訴訟中的主動(dòng)性,更注意法院職能的發(fā)揮,法院對(duì)尋求案件事實(shí)真相負(fù)有責(zé)任,訴訟以法院對(duì)案件的調(diào)查為主線而展開。 從訴訟結(jié)構(gòu)上講,職權(quán)主義訴訟結(jié)構(gòu)以法院的訴訟行為為核心,依法院的主動(dòng)行為而展開,不強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人雙方在訴訟中的對(duì)抗作用。職權(quán)主義模式的優(yōu)缺點(diǎn): 1.優(yōu)點(diǎn)

20、:有利于體現(xiàn)國家所推崇的社會(huì)正義;有利于訴訟效率的提高; 2.缺點(diǎn):它不利于調(diào)動(dòng)當(dāng)事人的訴訟積極性;容易導(dǎo)致法院專橫甚至司法腐敗。民事訴訟法1.狹義(形式意義)的民事訴訟法: 專指民事訴訟法典。2.廣義(實(shí)質(zhì)意義)的民事訴訟法: 不僅包括民事訴訟法典,還包括憲法、其他法律、法規(guī)中有關(guān)民事訴訟的規(guī)范,以及最高人民法院在適用民事訴訟法過程中發(fā)布的司法解釋。如中華人民共和國仲裁法、最高人民法院關(guān)于適用若干問題的意見、等。相關(guān)習(xí)題中國球員李某在德國某俱樂部踢球,因合同糾紛與該俱樂部發(fā)生糾紛,李某在德國提起民事訴訟,請(qǐng)問其是否應(yīng)當(dāng)按照我國民事訴訟法起訴? A應(yīng)當(dāng) B不應(yīng)當(dāng) C取決于德國法院的決定 D取決

21、于李某的選擇案例分析約翰是英國駐華大使館的外交人員。某日外出旅游,購物時(shí)不慎將瓷器摔碎,與店主發(fā)生糾紛,店主要將約翰告上法庭,約翰說:“我是駐華使館的外交人員,享有外交特權(quán)和司法豁免權(quán),你不能告我?!眴栴}: 本案中約翰是否享有外交特權(quán)和豁免權(quán)?店主是否可以起訴約翰? 空間效力空間效力范圍及于整個(gè)中華人民共和國的領(lǐng)域,包括領(lǐng)土、領(lǐng)海和領(lǐng)空,以及領(lǐng)土的自然延伸部分,也包括我國駐外使、領(lǐng)館。判斷題: 英國人史密斯和中國人李某在美國發(fā)生合同糾紛,雙方約定在中國法院進(jìn)行民事訴訟,以及使用與案件有最密切聯(lián)系國家即美國的民事訴訟法。( )三大訴訟法之間的關(guān)系1.共同點(diǎn): 三部訴訟法都規(guī)定了法院依法獨(dú)立審判,實(shí)行合議制度、回避制度、公開審判制度和兩審終審制度,都規(guī)定了第一審程序、第二審程序和審判監(jiān)督程序。2.不同之處: (1)民事訴訟由與本案有著直接利害關(guān)系的當(dāng)事人提起,刑事訴訟除自訴案件外,由檢察機(jī)關(guān)代表國家提起,行政訴訟則由具體行政行為的相對(duì)人提起; (2)民事訴訟的一審程序分為普通和簡易程序,而刑事訴訟的一審分為公訴和自訴程序; (3)民事訴訟的證明責(zé)任由原、被告分擔(dān),刑事訴訟由起訴方承擔(dān)證明責(zé)任,行政訴訟則由被告負(fù)責(zé)證明具體行政行為的合法性。 相關(guān)習(xí)題民事訴訟與行政訴訟的不同之處在于: A訴訟主體在實(shí)體法律關(guān)系上的平等性 B解決爭議的性質(zhì) C當(dāng)事人在訴訟中的地位的平

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