合同的變更與解除概述

1、.：.；合同的變卦與解除概述公司合同管理實務指南之六時間： 2021年06月12日 來源：豐順商會 廣東南方福瑞德律師事務所合伙人、律師 周石 合同是平等民事主體為明確相互之間的權益義務關系而訂立的協議。這種協議，包括當事人之間權益義務關系的設立、變卦、終止以及違約責任等內容。按有關法律規(guī)定，依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人該當按照商定履行本人的義務，不得擅自變卦或者解除合同。但法律同時還規(guī)定了在一定條件下，允許合同的變卦與解除。本文就合同的變卦與解除、兩者的異同及法律后果等方面進展簡要的論述。一、合同的變卦 合同的變卦，是指合同依法成立后尚未履行或尚未完全履行時，由于客觀情況發(fā)

2、生了變化，使原合同已不能履行或不應履行，經雙方當事人贊同，按照法律規(guī)定的條件和程序，對原合同條款進展的修正或補充。 合同的變卦有廣義和狹義之分。從廣義上講，是指合同內容和主體發(fā)生變化；從狹義上講，僅指合同內容的變卦。從我國的規(guī)定來看，合同的變卦是指狹義的合同變卦，即僅指合同內容的變卦。而合同主體的變卦那么稱為合同轉讓。合同的變卦應具備以下內容： 第一，須經當事人協商一致，方可變卦合同。當事人協商一致是變卦合同的普通條件和必要前提。由于合同是在雙方當事人協商一致的根底上訂立的，是雙方當事人意思表示一致的表達。對合同進展變卦將使雙方當事人權益義務關系發(fā)生變化，任何一方均不能將本人的意志強加給對方。

3、未經對方贊同而擅自變卦合同，不僅不能對合同的另一方產生約束力，而且還能夠構成違約。這里所討論的合同變卦，僅指當事人之間的協議變卦，不包括人民法院或者仲裁機構根據當事人的懇求，變卦或撤銷因欺詐、脅迫或者乘人之危、艱苦誤解、顯失公平而訂立的合同的法定變卦。 第二，合同的變卦，是指對原合同關系的內容作某些修正或補充，是對合同內容的部分調整。例如合同標的數量增減、交貨時間、地點的改動，價款和結算方式的改動等等。合同的變卦不應包括合同標的變卦。標的是合同關系中權益義務指向的對象，是合同的本質內容。標的變卦，合同的權益義務會發(fā)生根本的改動，從而導致原合同關系的消滅。合同變卦也不應包括合同主體的變卦。主體的

4、變卦是廣義的合同變卦，指的是新的主體取代原合同關系的主體，即新的債務人、債務人替代原來的債務人債務人，但是合同的內容并沒有發(fā)生變化。對于這種變卦，將其規(guī)定在合同轉讓之中。第三，合同的變卦會構成新的債務債務內容。由于合同的變卦，當事人不能完全按原合同的內容來履行，而應按變卦后的權益義務關系來履行。但這并不是說在合同變卦時，必需首先消滅合同關系?，F實上，合同的變卦是指在保管原合同的本質內容的根底上，產生一個新的合同關系，它僅僅是在變卦的范圍內使原債務債務關系發(fā)生變化，而變卦之外的債務債務關系仍繼續(xù)有效并應履行。所以說，合同變卦只是使原合同關系相對消滅。二、合同的解除 合同解除是指合同有效成立之后，

5、根據法律規(guī)定或因當事人一方的意思表示或者雙方的協議，使基于合同發(fā)生的民事權益義務關系歸于消滅的一種法律行為。合同解除具有以下特點： 第一，合同解除適用于有效成立的合同。依法成立的合同對當事人產生約束力，訂約雙方必需按合同的商定行使權益履行義務。但在實踐生活中，因某些事由致使合同的履行成為不用要或不能夠的情況不可防止地會時有發(fā)生，因此，合同的解除也就同樣不可防止。合同解除適用于有效成立的合同有兩方面的含義：其一，是指合同成立之后履行終了之前，才存在合同解除的問題；其二，對于無效和可撤銷的合同，不存在合同解除的問題，此類合同應由合同無效或撤銷制度來調整。 第二，合同解除必需具備一定的條件。法律設立

6、合同解除制度的目的，就是要保證合同解除的合法性，制止當事人在沒有任何法定或商定根據的情況下恣意解除合同。合同解除的條件有法定和商定兩種方式。所謂法定的解除條件，是指當事人一方在法定解除合同的條件成立時，直接行使解除權而事先不用征得對方當事人的贊同。中列舉了五種情形，這五種情形可以概括為兩個方面：即一方面是客觀緣由呵斥不能實現合同目的；另一方面是當事人一方根本違約而導致合同的解除。所謂商定解除條件是指在合同成立后，履行終了前，當事人可以經過協商，雙方達成協議而解除合同。在實際中，有的是在訂立合同時就商定了解除合同的條件，當商定的條件成立時，合同就可以解除；有的那么是在合同履行過程中，雙方經協商一

7、致贊同解除合同。 第三，合同解除的效能及法律后果。合同解除時，假設該合同尚未履行，那么解除具有溯及力，基于合同發(fā)生的權益義務關系全部消滅，當事人雙方終止合同的履行即可。假設合同已部分履行，由于合同的解除而自始失去效能，所以當事人受領的給付也就失去法律根據，因此受領人有恢復原狀的義務。在恢復原狀困難或不能夠時，權益人有權要求義務人采取其他補救措施。合同解除后，致使原合同中雙方當事人之間所構成的法律關系歸于消滅，當事人不用再履行合同所商定的債務債務。但這并不意味著原合同的一切條款都失去效能，當事人與合同有關的權益義務并不一定全部結束，合同中有關結算和去除條款仍繼續(xù)有效并應繼續(xù)履行。假設在合同終止前

8、，一方當事人的行為給對方呵斥了損失，受損害方在合同終止后，依然有權懇求賠償。 合同的訂立，是雙方當事人協商一致的產物，當然可根據當事人的合意而解除。這是現代合同法乃至西方國家合同法都認同的實際，因此，對于合同解除的效能問題，該當尊重當事人的意思表示和契約自在原那么。對于當事人的商定或者協議，只需其未損害國家利益和社會公共利益，裁判者就應予以充分地尊重和維護。三、合同變卦與合同解除的區(qū)別 合同變卦與合同解除都是為了調整合同關系、調整當事人之間利益而設立的法律規(guī)范，兩者有許多一樣之處。比如：一合同變卦或合同解除者改動了原有的合同關系；二合同變卦需經雙方協商一致，而協商也同樣是合同解除的方法之一；三

9、合同變卦和合同解除都是以存在一個有效合同為前提；四合同變卦和合同解除普通情況下均應采用書面方式等。但是，合同變卦和合同解除畢竟是兩個不同的法律概念，兩者的區(qū)別主要表如今： 第一，合同變卦是對原合同的非本質性條款進展修正或補充，而并非根本改動合同的本質內容，更不需求消滅原合同關系，它只是對原合同的部分內容進展調整；而合同解除那么要消滅原有的合同關系，終止合同的履行。 第二，合同變卦的方式主要由雙方當事人協商而產生，而合同解除那么可因多種要素而發(fā)生，協商只是合同解除的一種方式。合同變卦必需協商，而合同解除那么并不一定要協商。 第三，合同解除是一種違約后的補救措施，它是在合同一方根本違約的情況下，另

10、一方可以享有的合同解除權；但合同變卦并非與補救聯絡在一同，一方違約之后，非違約方也并不產生合同變卦的權益，而往往需求采用合同解除等補救措施。 第四，合同變卦因沒有消滅原合同關系，因此，也就不產生溯及既往的問題。變卦的效能普通只涉及到合同未履行部分，當事人只按合同變卦后的內容履行，變卦前已履行的部分那么不再變動；而合同的解除將使合同關系消滅，因此在某些情況下會發(fā)生溯及既往的效能。尤其是在一方違約的情況下，非違約方不僅有權解除合同，而且有權要求違約方賠償損失；而合同的變卦并不與違約聯絡在一同，普通不存在損失賠償問題。 綜上，合同變卦和合同解除制度的設立，都是為了調整現實生活中各種經濟關系，平衡當事人之間利益的行之有效的法律規(guī)范。這一法律制度充分表達了當事人意思自治原那么，因此，對于當事人未違反國家利益和社會公共利益的合同變卦或合同解除行為，均應給予充分的尊重和維護。合同變卦與合同解除又是兩個不同的法律規(guī)范，從鼓勵買賣的原那么出發(fā)，假設當事人經過合同變卦可以處理雙方之間的爭議，那么應鼓勵和支持，盡量防止采用解除合同這種方式來處理紛爭。由于合同的解除會導致合同關系的消滅，這種方式不利于買賣，甚至會呵斥損失和浪費。綜上，合同變卦和合同解除制度的設立，都是為了調整現實生活中各種經濟關系，平衡當事人之間利益的行之有效的法律規(guī)范。這一法律制度充分表達了當事人意思自治原那么