環(huán)保設(shè)備公司合同相關(guān)的法律風(fēng)險管理

1、泓域/環(huán)保設(shè)備公司合同相關(guān)的法律風(fēng)險管理環(huán)保設(shè)備公司合同相關(guān)的法律風(fēng)險管理目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc110688818 一、 公司基本情況 PAGEREF _Toc110688818 h 3 HYPERLINK l _Toc110688819 二、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc110688819 h 4 HYPERLINK l _Toc110688820 三、 行業(yè)進入障礙 PAGEREF _Toc110688820 h 5 HYPERLINK l _Toc110688821 四、 必要性分析 PAGEREF _Toc110688821 h

2、 8 HYPERLINK l _Toc110688822 五、 合同簽訂時存在的法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc110688822 h 9 HYPERLINK l _Toc110688823 六、 合同法律風(fēng)險的防范 PAGEREF _Toc110688823 h 27 HYPERLINK l _Toc110688824 七、 納稅籌劃及法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc110688824 h 31 HYPERLINK l _Toc110688825 八、 企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險的防控 PAGEREF _Toc110688825 h 37 HYPERLINK l _Toc110688826 九、 勞動

3、合同及法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc110688826 h 39 HYPERLINK l _Toc110688827 十、 勞動者社會保障及法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc110688827 h 53 HYPERLINK l _Toc110688828 十一、 發(fā)展規(guī)劃 PAGEREF _Toc110688828 h 59 HYPERLINK l _Toc110688829 十二、 SWOT分析說明 PAGEREF _Toc110688829 h 65 HYPERLINK l _Toc110688830 十三、 項目風(fēng)險分析 PAGEREF _Toc110688830 h 72 HYPE

4、RLINK l _Toc110688831 十四、 項目風(fēng)險對策 PAGEREF _Toc110688831 h 74 HYPERLINK l _Toc110688832 法人治理 PAGEREF _Toc110688832 h 76 HYPERLINK l _Toc110688833 （一）股東權(quán)利及義務(wù) PAGEREF _Toc110688833 h 76 HYPERLINK l _Toc110688834 1、公司股東享有下列權(quán)利： PAGEREF _Toc110688834 h 76 HYPERLINK l _Toc110688835 （1）依照其所持有的股份份額獲得股利和其他形式的利

5、益分配； PAGEREF _Toc110688835 h 76公司基本情況（一）公司簡介經(jīng)過多年的發(fā)展，公司擁有雄厚的技術(shù)實力，豐富的生產(chǎn)經(jīng)營管理經(jīng)驗和可靠的產(chǎn)品質(zhì)量保證體系，綜合實力進一步增強。公司將繼續(xù)提升供應(yīng)鏈構(gòu)建與管理、新技術(shù)新工藝新材料應(yīng)用研發(fā)。集團成立至今，始終堅持以人為本、質(zhì)量第一、自主創(chuàng)新、持續(xù)改進，以技術(shù)領(lǐng)先求發(fā)展的方針。公司在“政府引導(dǎo)、市場主導(dǎo)、社會參與”的總體原則基礎(chǔ)上，堅持優(yōu)化結(jié)構(gòu)，提質(zhì)增效。不斷促進企業(yè)改變粗放型發(fā)展模式和管理方式，補齊生態(tài)環(huán)境保護不足和區(qū)域發(fā)展不協(xié)調(diào)的短板，走綠色、協(xié)調(diào)和可持續(xù)發(fā)展道路，不斷優(yōu)化供給結(jié)構(gòu)，提高發(fā)展質(zhì)量和效益。牢固樹立并切實貫徹創(chuàng)新、

6、協(xié)調(diào)、綠色、開放、共享的發(fā)展理念，以提質(zhì)增效為中心，以提升創(chuàng)新能力為主線，降成本、補短板，推進供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革。（二）核心人員介紹1、袁xx，1974年出生，研究生學(xué)歷。2002年6月至2006年8月就職于xxx有限責(zé)任公司；2006年8月至2011年3月，任xxx有限責(zé)任公司銷售部副經(jīng)理。2011年3月至今歷任公司監(jiān)事、銷售部副部長、部長；2019年8月至今任公司監(jiān)事會主席。2、朱xx，1957年出生，大專學(xué)歷。1994年5月至2002年6月就職于xxx有限公司；2002年6月至2011年4月任xxx有限責(zé)任公司董事。2018年3月至今任公司董事。3、孟xx，中國國籍，1978年出生，本科學(xué)

7、歷，中國注冊會計師。2015年9月至今任xxx有限公司董事、2015年9月至今任xxx有限公司董事。2019年1月至今任公司獨立董事。4、黎xx，中國國籍，無永久境外居留權(quán)，1970年出生，碩士研究生學(xué)歷。2012年4月至今任xxx有限公司監(jiān)事。2018年8月至今任公司獨立董事。5、趙xx，中國國籍，無永久境外居留權(quán)，1971年出生，本科學(xué)歷，中級會計師職稱。2002年6月至2011年4月任xxx有限責(zé)任公司董事。2003年11月至2011年3月任xxx有限責(zé)任公司財務(wù)經(jīng)理。2017年3月至今任公司董事、副總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)。產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析建設(shè)高質(zhì)高效、持續(xù)發(fā)展的經(jīng)濟發(fā)展強市。經(jīng)濟保持平穩(wěn)較快增長

8、，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級，實體經(jīng)濟不斷壯大，質(zhì)量效益明顯提高。創(chuàng)新驅(qū)動成為經(jīng)濟社會發(fā)展的主要動力，科技創(chuàng)新能力明顯增強。區(qū)域協(xié)同發(fā)展取得明顯成效，開放型經(jīng)濟達到新水平。產(chǎn)業(yè)強市成效顯著，項目建設(shè)鱗次櫛比，傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)優(yōu)化升級，新興產(chǎn)業(yè)蓬勃興起，現(xiàn)代農(nóng)業(yè)和服務(wù)業(yè)迅猛發(fā)展、蒸蒸日上，市域綜合經(jīng)濟實力和影響力邁上新臺階。建設(shè)生態(tài)良好、環(huán)境優(yōu)美的秀美生態(tài)城市。城鎮(zhèn)化進程進一步加快，中心城區(qū)綜合服務(wù)功能大幅提升，中小城市和特色小城鎮(zhèn)格局基本形成，城鎮(zhèn)化率達到60%以上。生態(tài)文明建設(shè)加快推進，具備條件的農(nóng)村基本建成美麗鄉(xiāng)村。節(jié)約型社會、循環(huán)經(jīng)濟深入發(fā)展，主要污染物減排如期實現(xiàn)省下達目標(biāo)任務(wù)，森林覆蓋率大幅提升，環(huán)境

9、質(zhì)量明顯改善，經(jīng)濟、人口與資源環(huán)境相協(xié)調(diào)的發(fā)展格局初步形成。行業(yè)進入障礙1、技術(shù)壁壘廢氣惡臭控制技術(shù)從最初的吸附法、吸收法逐步發(fā)展到當(dāng)下的蓄熱燃燒法、催化燃燒法、生物降解法、等離子體法等，實現(xiàn)了從單一的單元處理操作發(fā)展為多種技術(shù)耦合應(yīng)用，廢氣惡臭處理的技術(shù)含量正不斷提升。由于不同的惡臭控制技術(shù)適用范圍不同，且惡臭去除效果受排放源物質(zhì)種類、排放濃度大小等因素影響，這就要求企業(yè)要針對性地采用惡臭控制方案以實現(xiàn)較好的除臭效果。與此同時，廢氣治理專用設(shè)備依附于客戶公司的主體項目設(shè)施之上，公司需要針對主體項目設(shè)施的特點來針對性地進行工藝路線選擇和設(shè)備選型。廢氣除臭設(shè)備設(shè)計和實施的非標(biāo)準(zhǔn)化程度較高，相應(yīng)地

10、，客戶對于供應(yīng)商的設(shè)計能力和項目經(jīng)驗要求也越高。行業(yè)新入企業(yè)缺乏針對不同來源廢氣排放特征的認(rèn)識，在技術(shù)選擇上存在較大的盲目性，將致使廢氣治理項目效果不佳，反復(fù)治理現(xiàn)象頻發(fā)。此外，行業(yè)新入企業(yè)短期內(nèi)無法對技術(shù)進行消化吸收再創(chuàng)新，無法再對設(shè)備進行自主改造以滿足不同客戶公司的個性化需求，這導(dǎo)致項目的完成效果難以達到環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)與客戶要求。因此，只有掌握核心專業(yè)技術(shù)，公司才能順利進入廢氣惡臭治理行業(yè)并占領(lǐng)一席之地。隨著客戶對廢氣惡臭治理設(shè)備的有效性、穩(wěn)定性和安全性要求越來越高，行業(yè)內(nèi)的企業(yè)需要保持軟硬件技術(shù)研發(fā)的先進性，以穩(wěn)定在行業(yè)內(nèi)的市場地位。這就需要企業(yè)通過技術(shù)積累、創(chuàng)新，不斷提升產(chǎn)品性能，以獲取競爭

11、優(yōu)勢和利潤空間，而新進入者在短時間內(nèi)難以實現(xiàn)。因此，技術(shù)將成為擬進入廢氣治理行業(yè)的壁壘之一。2、資質(zhì)壁壘根據(jù)國家規(guī)定，企業(yè)開展設(shè)計、運營、技術(shù)等服務(wù)都需要具備相關(guān)資質(zhì)，從事污水處理和危險廢物處理產(chǎn)業(yè)還須有相關(guān)經(jīng)營許可資質(zhì)，并嚴(yán)格按照許可的經(jīng)營方式、危廢類別、規(guī)模和有效期限進行生產(chǎn)經(jīng)營。環(huán)保設(shè)施項目一般采用工程總承包模式，總承包模式下要求總承包方具有環(huán)境工程設(shè)計資質(zhì)、環(huán)保工程專業(yè)承包資質(zhì)、機電設(shè)備安裝資質(zhì)以及環(huán)境污染治理設(shè)施運營資質(zhì)。此外，環(huán)保行業(yè)還設(shè)有質(zhì)量管理體系認(rèn)證、環(huán)境管理體系認(rèn)證等專業(yè)資質(zhì)以外的增項證書。工程設(shè)計、承包資質(zhì)不同的業(yè)務(wù)范圍和不同的級別決定了公司承攬工程的具體能力。針對機電設(shè)

12、備安裝與環(huán)保設(shè)施運營，國家環(huán)境保護部門制定了環(huán)境污染治理設(shè)施運營資質(zhì)分級分類標(biāo)準(zhǔn)，對環(huán)保設(shè)備的運營資質(zhì)及分級標(biāo)準(zhǔn)進行了具體規(guī)定。此外，行業(yè)新入企業(yè)申請上述專業(yè)資質(zhì)從審批到投產(chǎn)運營一般需要較長時間。因此，資質(zhì)許可已成為進入該業(yè)務(wù)領(lǐng)域的壁壘之一。3、質(zhì)量壁壘廢氣惡臭治理設(shè)備所涉及的行業(yè)生產(chǎn)投入與產(chǎn)出規(guī)模均處于較高水平，設(shè)備運行對生產(chǎn)工藝的穩(wěn)定性要求較高，且廢氣惡臭治理需要與生產(chǎn)工藝同步進行收集、治理和排放。廢氣惡臭治理設(shè)備是客戶公司生產(chǎn)流程的重要組成部分，其使用質(zhì)量與除臭效果直接關(guān)系到客戶公司的生產(chǎn)設(shè)備整體利用率、產(chǎn)品不良率，乃至大氣的生態(tài)環(huán)境。如若廢氣治理系統(tǒng)及設(shè)備出現(xiàn)質(zhì)量問題，將可能對企業(yè)經(jīng)營

13、、社會環(huán)境等方面造成不利影響。此外，由于廢氣惡臭治理設(shè)備服務(wù)周期較長，客戶公司往往對治理設(shè)備的產(chǎn)品設(shè)計、產(chǎn)品質(zhì)量、運行穩(wěn)定性、安裝調(diào)試乃至售后服務(wù)等方面均設(shè)有較高的要求。在項目招投標(biāo)過程中，客戶公司會對環(huán)保設(shè)備企業(yè)的產(chǎn)品質(zhì)量、效果以及品牌形象進行全方位地考量，過往項目的除臭效果、品牌聲譽均優(yōu)的企業(yè)，更有可能獲取新訂單。而行業(yè)新入企業(yè)知名度較低，產(chǎn)品質(zhì)量和售后服務(wù)水平無法保證，從而導(dǎo)致其市場競爭力較弱，難以獲取發(fā)展機會。因此，質(zhì)量要求是擬進入廢氣治理行業(yè)的壁壘之一。4、資金壁壘廢氣惡臭治理系統(tǒng)解決方案涵蓋了方案設(shè)計、加工制造、系統(tǒng)集成、設(shè)備安裝及運營維護等，承接項目需要占用一定的營運資金，同時還

14、需要投入大量的資金進行產(chǎn)品研發(fā)、信息化建設(shè)和高端技術(shù)人才招募。此外，廢氣惡臭治理設(shè)備公司在招投標(biāo)階段需要支付投標(biāo)保證金，締約承包合同后需要墊付一部分資金采購原材料并組織生產(chǎn)，項目實施過程中需要支付履約保證金及質(zhì)量維修保證金，故本行業(yè)在一定程度上屬于資金密集型行業(yè)。廢氣惡臭治理項目通常投資規(guī)模較大且建設(shè)周期長，導(dǎo)致企業(yè)投資資金的回收期較長，行業(yè)內(nèi)公司通常需要一定的墊資來實現(xiàn)項目的正常運轉(zhuǎn)。環(huán)保設(shè)備銷售屬于高杠桿行業(yè)，項目前期資金投入規(guī)模大，項目實施過程中的資金需求高，對于公司的融資能力與資金周轉(zhuǎn)效率要求也相對較高。因此，充足的資金來源與穩(wěn)定的現(xiàn)金流成為進入該行業(yè)的壁壘之一。必要性分析1、提升公司

15、核心競爭力項目的投資，引入資金的到位將改善公司的資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)，補充流動資金將提高公司應(yīng)對短期流動性壓力的能力，降低公司財務(wù)費用水平，提升公司盈利能力，促進公司的進一步發(fā)展。同時資金補充流動資金將為公司未來成為國際領(lǐng)先的產(chǎn)業(yè)服務(wù)商發(fā)展戰(zhàn)略提供堅實支持，提高公司核心競爭力。合同簽訂時存在的法律風(fēng)險這類法律風(fēng)險往往發(fā)生在合同的簽訂過程中以及簽訂后合同的內(nèi)容與形式方面。合同簽訂過程中在要約和承諾階段，將可能產(chǎn)生要約或承諾不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險。在合同內(nèi)容方面，可能會出現(xiàn)合同內(nèi)容違反法律強制性規(guī)定而最終導(dǎo)致合同無效的法律風(fēng)險。在合同形式方面，可能因合同形式不齊備而使得合同隱藏法律風(fēng)險。下面分別進行說明。（一）合

16、同簽訂過程的法律風(fēng)險合同的訂立是指締約人為意思表示并達到合意的狀態(tài)。合同的訂立是一個非常重要的階段，因為依法訂立合同是合同生效的前提，是履行義務(wù)、享有權(quán)利，解決糾紛和請求法律保護的依據(jù)。我國合同法第十三條第二款對合同訂立的程序作出了明確的規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！币s是希望他人訂立合同的意思表示，承諾則是受要約人同意要約的意思表示。只有承諾的內(nèi)容同要約的內(nèi)容完全一致，合同才能成立。1、要約過程的法律風(fēng)險要約雖然不是合同，但是作為合同訂立的一個階段，法律同樣賦予其一定的法律效力。一旦要約生效，要約人和受約人法律地位會發(fā)生一定的變化。要約對要約人的拘束力，表現(xiàn)在要約人不得隨意撤

17、銷或?qū)σs加以限制、變更或擴張。如果要約人想對要約作出某些改變，都必須按照法律規(guī)定的方式進行，否則將因不能發(fā)生法律意義的改變而承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險。常見的要約階段的法律風(fēng)險有以下幾種。（1）對要約邀請視為要約情況的忽略。要約邀請是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，如寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。要約邀請也叫要約引誘，其對象可以是特定的主體，也可以是不特定的主體。它的發(fā)出目的是為了引誘他人向自己要約，從而達到訂立合同的效果。其本身并不發(fā)生法律效果，對當(dāng)事人也沒有拘束力。但民事法律實務(wù)中，不能簡單地適用法律的規(guī)定，要考慮不同案件的實際情況，仔細(xì)區(qū)別要約與要約邀請。實踐中形式

18、上看似要約邀請但實則為要約，而要約人卻仍誤認(rèn)為是要約邀請的情況時有發(fā)生。合同法第十五條第二款規(guī)定，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋第三條規(guī)定，商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。要約一旦發(fā)出，企業(yè)就已經(jīng)簽訂合同的主動權(quán)交給對方，只要對方接受要約所提到的條件，則合同已經(jīng)成立。如果企業(yè)期望自己的報價單等只作為要約邀請，而實際的表述符合要約規(guī)定，企業(yè)誤認(rèn)為可以不接受對方承諾的約束，法律風(fēng)險可見一斑

19、。（2）要約內(nèi)容不確定，意思表示不明確。要約應(yīng)符合以下規(guī)定：內(nèi)容具體確定；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。如果要約人要約內(nèi)容不確定或不翔實，讓受要約人有機可乘，那么受要約人一旦承諾，合同即為成立。如發(fā)生糾紛，受要約人對要約內(nèi)容肯定要作對自己有利的解釋，而要約人則會有不必要的損失。（3）要約撤回方式不當(dāng)。法律規(guī)定要約是可以撤回的，要約撤回是指在要約未生效之前，要約人將要約收回，使之不產(chǎn)生效力和行為。要約撤回要注意撤回要約的通知必須在要約到達受要約人之前或同時到達，這就要求撤回要約的通知的送達方式必須比要約送達方式要快。而有些企業(yè)不注意這個細(xì)節(jié)問題，認(rèn)為只要將通知送達即可，所以采用撤

20、回要約的通知與要約送達的方式一樣，從而導(dǎo)致要約撤回不能的后果。（4）要約撤銷不能。要約人可以在要約生效后將要約撤銷，但是要注意撤銷要約的通知必須在受要約人承諾之前送達受要約人。合同法規(guī)定，有下列情形之一的，要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。2、承諾過程的法律風(fēng)險承諾是受約人作出的同意要約以成立合同的意思表示。在商業(yè)交易中，承諾又被稱為接盤。承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致，隨著交易的發(fā)展，承諾只要沒有對要約作出實質(zhì)性改變，除非要約人明確表示拒絕的，否則構(gòu)成有效的承諾。承諾生效時，也就是合同成立的時間

21、。因此，一旦作出承諾，企業(yè)就應(yīng)當(dāng)按照已在要約承諾中確定的合同內(nèi)容做好履行合同的準(zhǔn)備。承諾常見的法律風(fēng)險有以下幾點。（1）承諾方式不當(dāng)。如果要約中明確了承諾的方式與時間，一旦企業(yè)做出承諾的方式不當(dāng)或錯過時限，就會失去商業(yè)機會。另外一種情況就是企業(yè)用自己的行為做出了承諾，當(dāng)對方不愿意再進行交易時，企業(yè)證明自己做出承諾的難度會加大。所以，要想把握住商機，最好作出書面的明確的承諾并保留往來函件作為證明合同已經(jīng)成立的證據(jù)。（2）將新要約當(dāng)作承諾。法律規(guī)定承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致，合同才能成立。如果受要約人對要約的內(nèi)容做出了實質(zhì)性改變則為新要約。如果企業(yè)忽視了這些改變認(rèn)為合同已經(jīng)成立并開始履行合同，

22、就會給自己帶來不必要的損失。3、特殊的合同訂立過程法律風(fēng)險訂立合同的要約承諾過程是從合同實踐中抽象出來的法律規(guī)范，為當(dāng)事人訂立合同提供了規(guī)范和完整的環(huán)節(jié)，然而由于實際運作中，交易具有復(fù)雜性，合同訂立過程有一些較為特殊的形式。（1）招標(biāo)投標(biāo)及法律風(fēng)險。在實踐中，招標(biāo)投標(biāo)的法律風(fēng)險主要體現(xiàn)為違法風(fēng)險，一種是企業(yè)并不了解招標(biāo)投標(biāo)的法律規(guī)定，招標(biāo)投標(biāo)活動違反法律規(guī)定，導(dǎo)致招標(biāo)投標(biāo)無效；另一種是企業(yè)對法律規(guī)定必須進行招標(biāo)投標(biāo)的活動未按照法律規(guī)定進行招標(biāo)投標(biāo)。（2）交錯要約的法律風(fēng)險。交錯要約是指雙方同時向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容一致的要約。這時候大多數(shù)企業(yè)會不再作出承諾而履行合同。但是在這種特殊的情況下合同是否成

23、立，法律界存在爭議。為了避免法官認(rèn)知上的對己方不利的風(fēng)險，企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照正常程序向?qū)Ψ桨l(fā)出承諾。（3）預(yù)約合同中輕率對待已決條款的風(fēng)險。有些合同需要雙方長時間的磋商，在磋商的全過程中就需要對每一個階段的磋商結(jié)論予以固定化，在這個過程中，雙方已經(jīng)協(xié)商一致的條款就是已決條款。有些企業(yè)認(rèn)為預(yù)約合同中的條款不是最終條款就不予重視，內(nèi)容不能具體化。但在簽署正式合約時，已決條款是不能修改的，這種情況可能會使企業(yè)失去商業(yè)機會或者陷入違約糾紛，帶來巨大損失。（4）締約過失責(zé)任及法律風(fēng)險。締約過失責(zé)任是發(fā)生在合同訂立過程中，當(dāng)事人違反合同訂立的注意義務(wù)。按照目前法律規(guī)定，締約過失責(zé)任主要有以下類型。惡意磋商。合同

24、法第四十二條第（一）款規(guī)定“假借訂立合同，惡意進行磋商”，屬于此類。欺詐締約。如合同法第四十二條規(guī)定的“故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況”。違反人格和人格尊嚴(yán)等違反誠實信用原則的締約。擅自撤銷要約時的締約過失責(zé)任。合同訂立過程未盡通知、保密等義務(wù)給對方造成損失。參見合同法第四十三條規(guī)定。合同訂立時未盡保護義務(wù)侵害對方的人身權(quán)、物權(quán)。合同不成立的締約過失責(zé)任。合同無效的締約過失責(zé)任。參見合同法第五十八條規(guī)定。合同被變更或撤銷的締約過失責(zé)任。參見合同法第五十八條規(guī)定。合同不被追認(rèn)的締約過失責(zé)任。如果己方或?qū)Ψ皆诤灱s過程中存在惡意磋商或隱瞞重要事實的不規(guī)范的行為，都會被追究締約過失責(zé)

25、任，即使在簽約當(dāng)時未能發(fā)現(xiàn)，也會給履行合同的過程帶來潛在的隱患。所以，企業(yè)不能自認(rèn)為對方?jīng)]有詢問就沒有必要披露重要信息，在遭受對方惡意磋商使自己遭受損失時也應(yīng)主動追究其法律責(zé)任。4、立約定金定金，是指合同一方當(dāng)事人為了擔(dān)保其債務(wù)的履行，而向?qū)Ψ浇o付的一定金錢或其他替代物。通常而言，定金合同是從屬性合同，只有在主合同有效成立時，才能發(fā)生效力。立約定金是一種特殊的定金，是指為保證正式訂立合同而交付的定金。因此，立約定金法律效力的發(fā)生與主合同是否發(fā)生法律效力沒有直接關(guān)系。立約定金的生效是獨立的，在主合同之前就成立。目前我國法律僅最高人民法院關(guān)于適用（中華人民共和國擔(dān)保法）若干問題的解釋第一百一十五條

26、規(guī)定了立約定金，“當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收取定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！绷⒓s定金的特殊性質(zhì)，使其成為合同簽訂過程中出現(xiàn)的一種定金合同，正確利用立約定金可以促進雙方簽訂合同。但立約定金利用不當(dāng)，同樣會給企業(yè)帶來法律風(fēng)險，常見的法律風(fēng)險有以下幾種。（1）立約定金合同約定不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險。立約定金合同性質(zhì)上也屬于預(yù)約合同的一種，但立約定金協(xié)議的未決條款更多，有時甚至幾乎沒有已決條款，因此，立約定金條款只確定了合同當(dāng)事人進行磋商的義務(wù)，雙方協(xié)商不成的風(fēng)險較大。若合同未約定雙方協(xié)商不成的處理辦法，因定金處理發(fā)生糾紛概率

27、非常高。一些時候，立約定金合同約定的其他內(nèi)容不當(dāng)同樣會發(fā)生各種不同的法律風(fēng)險，例如，將對自己不利的約定納入到定金合同里。（2）誤認(rèn)立約定金效力的法律風(fēng)險。立約定金從性質(zhì)上是為了保障雙方磋商并訂立合同，一旦雙方實際簽訂合同后，立約定金合同就履行完畢。然而，不少企業(yè)經(jīng)營者誤認(rèn)為立約定金在主合同成立后同樣起著保障合同履行的違約定金效力，實際法律效果與企業(yè)預(yù)期的差異同樣屬于法律風(fēng)險。（3）法律嚴(yán)格限定交易的無效法律風(fēng)險。法律設(shè)定了某些交易進行的特定條件，在條件滿足前當(dāng)事人不得進行交易，如期房銷售必須具有預(yù)售許可證。在條件不符合法定條件下，當(dāng)事人通過立約定金合同確定在將來簽訂正式合同，顯然該行為存在規(guī)避

28、禁止性法律規(guī)定的嫌疑，立約定金合同被確認(rèn)無效的法律風(fēng)險是在簽約過程的法律風(fēng)險中損害程度較高的一種。（二）合同內(nèi)容方面的法律風(fēng)險我國合同法第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容一般包括以下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所，標(biāo)的，數(shù)量，質(zhì)量，價款或者報酬，履行期限，地點和方式，違約責(zé)任，解決爭議的方法。一份完善的合同，應(yīng)該是對上述條款進行細(xì)致的撰寫，能指導(dǎo)合同雙方按照簽署合同的真實意思來履行。合同條款應(yīng)全面、無重大遺漏，并且合同條款不應(yīng)有歧義，否則就可能給合同的履行帶來困難。因此，訂立合同時要力爭做到用詞準(zhǔn)確、清楚，避免產(chǎn)生歧義。對于重要的合同條款（如金額、履行期限、違約責(zé)任等），要字斟句酌。1、合同當(dāng)事人的名

29、稱或者姓名和住所及法律風(fēng)險當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所條款。這個條款應(yīng)注意以下事項。涉及合同各方的公司名稱的，一定要寫全稱，不能寫簡稱。住所條款。合同主體是自然人的，寫身份證上的地址；合同主體是法人的，寫法人的營業(yè)執(zhí)照所記載的地址。一定要弄清楚誰是合同的主體。因為合同僅僅約束參與簽署合同的各方主體，所以把某個公司寫入甲方、乙方、丙方、丁方就很重要。例如，購買A公司的資產(chǎn)，則合同主體應(yīng)寫A公司；但是如果合同是購買A公司的股權(quán)，則合同主體應(yīng)寫A公司的股東。如果主體弄錯了，就可能出現(xiàn)無權(quán)代理、可撤銷合同的法律風(fēng)險。2、合同標(biāo)的及法律風(fēng)險標(biāo)的是合同法律關(guān)系的客體，是合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)共同指向的對象。

30、合同的標(biāo)的體現(xiàn)著當(dāng)事人訂立合同的經(jīng)濟目的。沒有合同的標(biāo)的，合同當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)就無所指向，合同也就無法履行，因此，標(biāo)的是合同的首要條款。根據(jù)合同性質(zhì)的不同，合同標(biāo)的可以分為物、權(quán)利、行為、智力成果。這些因標(biāo)的性質(zhì)不同而產(chǎn)生的標(biāo)的約定差異應(yīng)當(dāng)引起注意。如權(quán)利瑕疵不像物的瑕疵那么容易被觀察，因此以權(quán)利為標(biāo)的的合同更應(yīng)當(dāng)注重對權(quán)利狀態(tài)的描述。行為作為標(biāo)的，往往依賴于特定人技能，因此更應(yīng)當(dāng)注意行為人的確定以及與代為履行禁止相協(xié)調(diào)。這些因素都應(yīng)當(dāng)作為是否存在法律風(fēng)險的考察方面。概括而言，合同標(biāo)的條款約定應(yīng)當(dāng)注意以下事項。（1）要使用標(biāo)的物的正式名稱，即標(biāo)準(zhǔn)學(xué)名，而且要用全稱。在訂立合同時，合同標(biāo)的物名

31、稱一定要用科學(xué)名稱，并且完整、準(zhǔn)確，避免當(dāng)事人利用標(biāo)的物名稱的不同實施欺詐行為。例如，“小麥”在北方某些省份簡稱為“麥”，那么在訂立合同時就不能簡單地寫成“麥”或“麥子”，而要用全稱“小麥”。（2）寫明商品商標(biāo)。一定的商標(biāo)標(biāo)志著一定商品的性能、質(zhì)量種類。只有寫明商標(biāo)才能使商品特定化。（3）在確定標(biāo)的時，還必須注意同名異物和同物異名的情況。如大豆，一般是指黃豆，但有些地方把蠶豆也叫大豆；又如自行車，有的叫人力車，有的叫腳踏車，有的叫單車；又如，電梯美國人叫Elevator，英國人叫Lift，這些都屬同物異名。這種情況更需要雙方就標(biāo)的物明確約定，有時需要配合必要的圖片或描述性說明。（4）要寫明標(biāo)的

32、品種、規(guī)格、花色及配套件。如購買電視機，除寫明名稱、商標(biāo)外，還要寫明型號，是黑白，還是彩電或數(shù)字電視機；是立式，還是臥式；是遙控，還是自調(diào)，以及尺寸大小等。只有把以上這些問題弄清楚，才算是確定的，才能使標(biāo)的特定化。標(biāo)的約定不明的法律風(fēng)險經(jīng)常出現(xiàn)，只是有時雙方確定不明的法律風(fēng)險因?qū)Ψ降膶嶋H交付行為完成而消失。但該法律風(fēng)險的數(shù)量遠(yuǎn)比因標(biāo)的發(fā)生的糾紛要廣泛得多。3、數(shù)量條款及法律風(fēng)險數(shù)量條款是合同中重要的一個條款，也是較為簡單的一個條款，很少受合同當(dāng)事人的重視。當(dāng)數(shù)量直接表述為特定數(shù)字時，該條款幾乎不會產(chǎn)生法律風(fēng)險。但是當(dāng)數(shù)量不是簡單用數(shù)字表示時，則可能因該條款約定不當(dāng)產(chǎn)生嚴(yán)重影響。例如，合同雙方當(dāng)

33、事人在合同的數(shù)量條款方面約定“有多少要多少”就是很不準(zhǔn)確的，可以認(rèn)為在合同中根本沒有規(guī)定數(shù)量條款。（1）采用某種計算方法確定數(shù)量。一些無法直接用數(shù)字表述數(shù)量的合同，雙方往往根據(jù)需要在合同中約定一種數(shù)量計算方法。當(dāng)計算方法出現(xiàn)歧義，得出的合同數(shù)量就可能有多個結(jié)果，雙方理解不同時則容易發(fā)生糾紛。（2）以某一方最終確定實際的數(shù)量。這種約定常出現(xiàn)在一些長期供銷合同里，實際每次交貨的數(shù)量以需方書面通知確定。若當(dāng)事人并沒有考慮將來情況變化對數(shù)量需求的影響，則一旦需方突然增大需求，將導(dǎo)致供方無法滿足而違約。這種法律風(fēng)險在雙方因合同其他因素發(fā)生爭議時，也可能被需方惡意利用。4、質(zhì)量條款及法律風(fēng)險質(zhì)量條款是合同

34、中容易出現(xiàn)糾紛的條款，多數(shù)情況下質(zhì)量都很難用特別明確的方式界定，一旦發(fā)生爭議才發(fā)現(xiàn)合同約定不明確。質(zhì)量條款法律風(fēng)險主要體現(xiàn)在以下幾個方面。（1）質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)約定不明。合同標(biāo)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)在合同中進行明確規(guī)定。因為合同的標(biāo)的不同，其質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)也各不相同。根據(jù)標(biāo)準(zhǔn)化法的規(guī)定，對產(chǎn)品質(zhì)量，有國家標(biāo)準(zhǔn)的，按國家標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)而有部領(lǐng)標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按該標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)，也沒有部預(yù)標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，由雙方協(xié)商運用企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。但無論采用哪種標(biāo)準(zhǔn)，質(zhì)量條款都必須明確、具體、肯定。（2）質(zhì)量驗收事項約定不明。具體體現(xiàn)在驗收地點沒有明確約定是在交貨方所在地驗收還是在收貨方所在地驗收；驗收不合格是否有權(quán)拒絕

35、接受貨物以及因此造成損害時如何承擔(dān)；一些約定雙方聯(lián)合驗收的情況，沒有約定如果雙方有分歧如何處理等。（3）質(zhì)量認(rèn)定的最終途徑約定不明。如果雙方就是否符合質(zhì)量要求存在分歧，則需要第三方的介入確定最終的質(zhì)量認(rèn)定。由于我國質(zhì)量檢測機關(guān)較為復(fù)雜，雙方如無實際約定，則可能出現(xiàn)就委托最終檢測的第三方發(fā)生爭議。最終需要由法院指定檢測機關(guān)，雙方解決糾紛的成本將大幅增加。（4）委托檢驗的費用承擔(dān)約定不明。費用承擔(dān)不明，必然出現(xiàn)誰委托、誰負(fù)擔(dān)的情況，即使最終責(zé)任明確后可以要求對方承擔(dān)，但企業(yè)資金的占用同樣是將要面臨的風(fēng)險。5、價款或報酬條款及法律風(fēng)險價款或報酬條款是一方當(dāng)事人向交付標(biāo)的物的另一方當(dāng)事人支付的貨幣，也

36、是合同中必不可少的主要條款。這個條款看起來比較簡單，但是也常常發(fā)生糾紛。（1）價格或酬金約定不明。有些合同當(dāng)事人因價格難以確定，便在合同中簡單籠統(tǒng)地書寫“暫按每臺xx元”或“建議價xx元”、“xx元起”等，這些約定都是不明確的，將給以后合同的履行帶來嚴(yán)重的風(fēng)險。（2）計算方法約定不明。如雙方約定價款以實際消耗數(shù)量結(jié)算。而實際消耗數(shù)量有時很難衡量，雙方因此發(fā)生分歧，若沒有補救約定，引發(fā)的法律風(fēng)險損害難以衡量。（3）支付方式和支付期限約定不明。對價款或酬金的支付方式、支付期限也要在合同中明確規(guī)定。尤其對于支付方式，要嚴(yán)格審查。用貨幣履行義務(wù)的，除法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)用人民幣計價和支付，除少量款

37、項和向個體工商戶、個人支付費用時，可以按照有關(guān)規(guī)定以現(xiàn)金結(jié)算外，要求在合同中寫明通過銀行轉(zhuǎn)賬或支票方式結(jié)算支付價款或酬金。實踐中許多欺詐現(xiàn)象的發(fā)生，都是由于不法分子利用了現(xiàn)金結(jié)算支付方式的漏洞。另外，作為支付的對價，合同中應(yīng)注明獲得合法票據(jù)如發(fā)票的條款。（4）合同只約定總價的法律風(fēng)險。在合同標(biāo)的較為復(fù)雜，不是單一標(biāo)的時，若只約定總價，當(dāng)出現(xiàn)合同部分解除的情況，雙方關(guān)于未履行部分所占合同總價的比例往往難以達成一致意見。結(jié)果的不確定，必然引起企業(yè)無法判斷自己該如何行為。6、履行期限、地點和方式條款及法律風(fēng)險履行期限是指合同雙方當(dāng)事人依合同規(guī)定履行義務(wù)的時間。履行的地點是指合同雙方當(dāng)事人交付標(biāo)的物的

38、地方。履行的方式是指合同雙方當(dāng)事人履行合同義務(wù)的方式。履行的時間、地點和方式是合同中不可缺少的主要條款，必須在合同中明確規(guī)定。（1）履行期限要注意起止的計算方法。例如，若僅僅約定“自增資完成之日起屆滿十八個月，乙方應(yīng)收購甲方股權(quán)”，那么在合同履行過程中就會出現(xiàn)問題。究竟從以下哪一天開始算“增資完成”：簽署增資協(xié)議之日起計算；資金注入驗資賬戶、注冊會計師出具驗資報告之日起計算；公司增資后，換取新的營業(yè)執(zhí)照之日起算。因此，為了避免未來發(fā)生糾紛，寫合同的時候就應(yīng)該予以明確。可以寫為“自增資完成之日起屆滿十八個月，乙方應(yīng)收購甲方股權(quán)。本條所稱增資完成之日，是指注冊會計師出具驗資報告所記載的、甲方將資金

39、劃入指定的驗資賬戶之日”。這樣寫清之后，履行的過程中就不容易出現(xiàn)紛爭。（2）履行地點條款。為了節(jié)省運費或其他合同履行成本，應(yīng)盡量約定在本地履行合同中的交付義務(wù)。若當(dāng)事人未能對該條款進行約定，我國合同法規(guī)定了一個推定的法則：履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。（3）履行方式與風(fēng)險轉(zhuǎn)移有密切關(guān)系，也是合同較為重要的條款。不同的合同義務(wù)涉及的履行方式限定要求不同，衡量履行方式條款是否具有法律風(fēng)險，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體的交易要求與合同確定的履行方式是否相符進行判斷。有時合同簽訂背景也會影響履行方式法律風(fēng)險值。代為履行問題。

40、企業(yè)在選擇交易對方時，通常會根據(jù)交易需要衡量對方，保證對方親自履行合同能夠有效保證合同順利履行。當(dāng)合同出現(xiàn)代為履行約定時，則可能給企業(yè)帶來意想不到的法律風(fēng)險，特別是在代為履行缺乏相應(yīng)限制時，法律風(fēng)險值將更高。在設(shè)計合同、加工承攬合同等對當(dāng)事人能力有特殊需要的合同中，缺乏代為履行禁止條款就應(yīng)當(dāng)歸入法律風(fēng)險范疇。運輸條款問題。運輸條款屬于履行方式中非常重要的部分，在涉及運輸?shù)暮贤?，雙方關(guān)于運輸方式、運輸費用承擔(dān)、運輸風(fēng)險負(fù)擔(dān)等約定不明，都是較為明顯的法律風(fēng)險。（4）付款期限的條款。付款期限是雙方都非常敏感的問題，尤其應(yīng)明確約定。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。例如以下約定的付款期限就

41、都有問題。季付。季付僅約定了付款頻率，但是未約定具體的付款時間。合理的約定，可以約定為“每季度開始后的第一個工作日結(jié)算、付款”或者“每季度最后一個工作日結(jié)算、付款”。檢驗合格后付款、收到貨物后付款。這種約定的問題在于，究竟是檢驗合格、收到貨物后多少天付款？如果約定“檢驗合格后3日內(nèi)付款”，“收到貨物后3日內(nèi)付款”。這樣約定后，合同的雙方都清楚，不會因為付款期限問題發(fā)生爭議。7、違約責(zé)任條款及法律風(fēng)險違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人違反合同的約定時，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任。違約責(zé)任對于促使合同當(dāng)事人正當(dāng)、全面履行合同義務(wù)，維護合同當(dāng)事人的合法權(quán)益以及制裁不履行合同義務(wù)的當(dāng)事人都具有重要意義，該條款也是合同

42、中不可缺少的主要條款。然而多數(shù)的企業(yè)經(jīng)營者在約定違約責(zé)任時，并不知道該如何約定，經(jīng)?？吹胶贤袑懙溃阂环竭`約，承擔(dān)違約責(zé)任或按法律規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任。這樣約定沒有實際效果。因為沒有約定具體的違約責(zé)任，只能要求對方賠償損失，但這種損失不好計算且舉證困難。因違約責(zé)任約定不明導(dǎo)致企業(yè)遭受損失的情況并不少見。（1）部分義務(wù)缺乏對應(yīng)的違約責(zé)任。在考慮義務(wù)的時候不是單一的，如賣方的交貨義務(wù)就應(yīng)當(dāng)根據(jù)延遲支付、不能交付、交付物品不符等分別約定違約責(zé)任。若合同部分義務(wù)缺乏對應(yīng)的違約責(zé)任，當(dāng)部分義務(wù)履行發(fā)生分歧時，雙方必然產(chǎn)生爭執(zhí)。（2）違約責(zé)任缺乏具體的計算方法。一些合同義務(wù)違反帶來的損害很難明確，雙方容易就責(zé)

43、任承擔(dān)標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生分歧，因此合同缺乏違約責(zé)任的具體計算方法就會存在法律風(fēng)險。（3）未設(shè)定解除合同的權(quán)利。當(dāng)對方當(dāng)事人違反合同義務(wù)達到一定程度，繼續(xù)履行合同已經(jīng)失去意義，然而企業(yè)若沒有保留解除合同的權(quán)利，解除合同企業(yè)常常付出較大的代價。8、解決爭議條款及法律風(fēng)險不同的司法區(qū)域?qū)ζ髽I(yè)法律風(fēng)險是不同的。企業(yè)對注冊所在地的司法實踐最為了解，若合同糾紛能夠在該區(qū)域進行處理，法律風(fēng)險能夠最有效地得到控制。因此，在合同中通過爭議解決條款，約定有效的仲裁或訴訟管轄法院，是有效控制法律風(fēng)險的重要環(huán)節(jié)。若約定在對方司法區(qū)域管轄，法律風(fēng)險值通常比管轄約定不明的風(fēng)險更高。在涉外合同中，約定在國外進行管轄或仲裁，爭議解決的

44、成本和難度將大幅上升，法律風(fēng)險將更高。9、合同簽署情況和簽訂日期這個方面在實務(wù)中一般不太引起重視，其實合同的簽署關(guān)系到合同的成立和生效。合同簽署人應(yīng)當(dāng)是合同當(dāng)事人本人或獲得授權(quán)的代表。當(dāng)事人是法人或其他單位的，除了法定代表人簽署外，一般都要求在簽署欄加蓋單位公章或合同專用章。簽訂日期一般都是合同約定的履行期限的起算時間，如果合同簽署時沒有表明簽訂日期，可能會使合同履行過程中產(chǎn)生很多爭議和風(fēng)險。若合同當(dāng)事人簽訂日期不一致，還應(yīng)約定以最后簽訂日為成立日或生效日的條款。（三）合同形式方面的法律風(fēng)險我國合同法規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同可以采用書面形式、口頭形式和其他形式。但是法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的

45、，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)然，書面形式并非必須要紙張記載的形式。我國合同法規(guī)定，書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。我國合同法對一些合同規(guī)定必須采用書面形式。例如，合同法規(guī)定租賃期限6個月以上的租賃合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，否則視為不定期租賃；國際貨物買賣合同應(yīng)采用書面形式；借款合同應(yīng)采用書面形式；融資租賃應(yīng)當(dāng)采用書面形式；建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式；委托監(jiān)理合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式；技術(shù)開發(fā)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式；技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式；等等。應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同如果未采用書面形式，則企業(yè)的權(quán)益得不到法律的保護，將可能

46、自己承擔(dān)損失。合同法律風(fēng)險的防范針對上述常見的合同法律風(fēng)險，可以從以下5個方面入手防范合同法律風(fēng)險。1、減少、消除合同簽訂前的法律風(fēng)險該階段的工作主要是審查合同對方的主體資格和履約能力。目前，企業(yè)的重大合同應(yīng)先經(jīng)招標(biāo)程序?qū)彶閷Ψ降闹黧w資格和履約能力，這是減少、消除合同簽訂前法律風(fēng)險的有力措施。但是對于未納入招標(biāo)范圍的小額合同，也應(yīng)在簽約前審查合同對方的主體資格和履約能力，這樣，就能全面防范合同簽訂前的法律風(fēng)險，做到“知己知彼，百戰(zhàn)不殆”。2、避免、杜絕合同簽訂時存在法律風(fēng)險該階段的工作主要是認(rèn)真檢查合同條款是否正確完整合法、合同抬頭和落款是否正確齊全。企業(yè)合同簽訂前應(yīng)送企業(yè)法律顧問審查，這是防

47、范該階段合同法律風(fēng)險的有力措施。鑒于定金有法定罰則，在簽訂合同時應(yīng)慎重選用約定定金條款。以買賣合同為例，如己方為買方，考慮簽約后可能取消購買計劃時應(yīng)在簽約時避免約定定金條款以免日后己方違約時無法收回定金；如己方為賣方，則要考慮簽約后己方可能不能按期交貨時應(yīng)在簽約時避免約定定金條款以免日后己方違約時需雙倍返還定金給對方。當(dāng)然，定金罰則也是雙刃劍，如確信己方不會違約而對方可能違約，則應(yīng)要求約定定金條款以有力約束對方履約。3、注意、發(fā)現(xiàn)、解決合同履行過程中的法律風(fēng)險該階段的工作主要是圍繞合同雙方的權(quán)利義務(wù)進行。如發(fā)現(xiàn)對方可能違約，應(yīng)通過行使法定抗辯權(quán)及時中止或終止合同，或通過行使法定解除權(quán)及時解除合

48、同；如預(yù)見己方可能違約，則應(yīng)及時與對方協(xié)商變更合同，取得對方的諒解而避免承擔(dān)己方的違約責(zé)任。該階段的工作很重要，合同經(jīng)辦人員應(yīng)及時收集相關(guān)信息供法律部門判斷合同履行情況處于何種法律情形，己方應(yīng)采取何種正確應(yīng)對措施。鑒于該階段工作的重要性和復(fù)雜性，尤其法定抗辯權(quán)與法定解除權(quán)的行使需嚴(yán)格依照法律規(guī)定，因此該階段的工作需認(rèn)真咨詢律師或法律顧問，必要時可交由企業(yè)法律顧問專案處理，以免措施不當(dāng)，反而陷于被動，尤其是給對方的函件一定要經(jīng)律師審查后才可發(fā)出，在該類合同的履行過程中，該等函件比原合同還要重要。4、及時采取適當(dāng)?shù)难a救措施，在合同產(chǎn)生糾紛時爭取主動權(quán)該階段的工作主要是補齊證據(jù)和修正證據(jù)。需補齊證據(jù)

49、的情況很多，比如原來未簽書面合同的要設(shè)法補簽書面合同，原來對方未簽收貨物的要設(shè)法讓對方補簽收，原來對方未開發(fā)票或收據(jù)的要設(shè)法讓對方補開發(fā)票或收據(jù)，原來未拿到合同原件的要設(shè)法拿到合同原件，原來未拿到授權(quán)委托書原件的要設(shè)法拿到授權(quán)委托書原件，前述該等原始文件如難以補齊則應(yīng)設(shè)法讓對方出具說明確認(rèn)相關(guān)交易的實際履行情況。需修正證據(jù)的情況較復(fù)雜，比如對方雖有簽收但貨物清單上無簽收，對方雖出具收據(jù)但收據(jù)上只有對方經(jīng)辦人員（非法定代表人）簽字無蓋章，合同實際履行情況發(fā)生變更但未簽署變更協(xié)議，等等。鑒于該階段工作的專業(yè)性和復(fù)雜性，尤其需修正證據(jù)的情況需專業(yè)人士方能發(fā)現(xiàn)，因此該階段的工作應(yīng)及早交由企業(yè)法律顧問專

50、案處理，由企業(yè)法律顧問及時采取適當(dāng)?shù)难a救措施，在合同產(chǎn)生糾紛時爭取主動權(quán)。5、重視法律文件的證據(jù)效力雖然合同訂立的形式可以多種多樣，但各種形式的合同在發(fā)生糾紛后，不同形式的文件其作為證據(jù)的法律效力卻是不同，其中書面文件原件的證據(jù)效力是最好的，白紙黑字，最清楚不過。如果是口頭的，對方可能“翻臉不認(rèn)人”矢口否認(rèn)；如果是傳真件，還需觀察傳真件上是否顯示對方企業(yè)名稱和電話號碼以及發(fā)送時間，如果沒有顯示，可能需到電信部門打印己方傳真機的收發(fā)記錄，否則對方也可能不予承認(rèn)；如果是復(fù)印件，則除非對方自己承認(rèn)否則法院將不予采信，但對方當(dāng)庭承認(rèn)的可能性可說是微乎其微。不僅僅合同，相關(guān)的法律文件也是如此。各種法律文

51、件包括合同、授權(quán)委托書以及合同履行過程中的貨物清單、簽收單、驗收單、發(fā)票等單證，也包括合同各方單方簽發(fā)的往來函件、通知等，都很重要，都將在合同產(chǎn)生糾紛時成為重要的證據(jù)。鑒于法律文件的重要性，文件的保存也非常重要。合同經(jīng)辦人員應(yīng)小心保存各項法律文件，及時將重要文件歸檔保管，以在合同可能發(fā)生糾紛時能及時收集整理相關(guān)文件進行法律分析，在合同產(chǎn)生糾紛訴至法院時可不慌不忙地向法院提交相關(guān)證據(jù)文件。只有合法有效的充足的證據(jù)文件，企業(yè)的訴訟請求才能言之有據(jù)，企業(yè)的合法請求才能受法律保護。納稅籌劃及法律風(fēng)險納稅籌劃，又稱稅務(wù)籌劃、稅收籌劃，目前國際上缺乏對納稅籌劃的統(tǒng)一概念。荷蘭國際財政文獻局的國際稅收詞典對

52、納稅籌劃是這樣定義的：“納稅籌劃是指通過納稅人經(jīng)營活動或個人事務(wù)活動的安排達到繳納最低的稅收目的?！庇《榷悇?wù)專家N.J.雅薩斯威則認(rèn)為，“納稅籌劃是納稅人通過財務(wù)活動的安排，以充分利用稅務(wù)法規(guī)提供的包括減免稅在內(nèi)的一些優(yōu)惠從而享得最大的稅收利益”。張中秀（2004）認(rèn)為，納稅籌劃專指納稅人所進行的籌劃活動，具體指納稅人在非違法的前提下，以減輕稅收負(fù)擔(dān)和實現(xiàn)涉稅零風(fēng)險為目的，而進行的避稅、節(jié)稅和稅負(fù)轉(zhuǎn)嫁活動。綜上所述，納稅籌劃是納稅人依據(jù)所涉及的現(xiàn)行法規(guī)，遵循稅收國際慣例，在遵守稅法、尊重稅法的前提下運用納稅人的權(quán)利，根據(jù)稅法中的“允許”、“不允許”以及“非不允許”的項目、內(nèi)容等對企業(yè)組建、經(jīng)營

53、、投資、籌資等活動進行的旨在減輕稅負(fù)、有利財務(wù)目標(biāo)實現(xiàn)的謀劃與對策。納稅籌劃與偷稅有著本質(zhì)的區(qū)別。納稅籌劃是指納稅人在稅收法律允許的情況下利用稅收法規(guī)、稅收政策做文章，這并不損害國家利益。相反，通過節(jié)稅促進納稅單位發(fā)展生產(chǎn)，增強發(fā)展后勁，從而使稅收能夠找到新的增長點。偷稅則是納稅人采取偽造、變造、隱匿、擅自銷毀賬簿或記賬憑證，在賬簿上多列支出或少列、不列收入，或者進行虛假的納稅申報，故意少繳或者不繳應(yīng)納稅款的行為。對偷稅行為，我國稅收征管法作了嚴(yán)厲的譴責(zé)，并制定了相應(yīng)的處罰辦法。因此，應(yīng)正確理解納稅籌劃與偷稅的區(qū)別，對納稅項目進行合理的納稅籌劃，以提高納稅人的經(jīng)濟效益，同時又不真正損害國家利益

54、。企業(yè)納稅籌劃風(fēng)險屬于風(fēng)險的范疇，企業(yè)納稅籌劃風(fēng)險就是企業(yè)在所有納稅籌劃及其實施等活動中所面臨的稅務(wù)責(zé)任的一種不確定性，比如企業(yè)被稅務(wù)機關(guān)檢查，承擔(dān)過多的稅務(wù)責(zé)任，或是引發(fā)補稅、罰款、甚至被追究刑事責(zé)任等，而未達到納稅籌劃的最初目的的可能性。企業(yè)納稅籌劃面臨諸多的不確定性，不斷變化的規(guī)則約束，以及籌劃方案本身的不規(guī)范，必然存在各種各樣的稅務(wù)法律風(fēng)險，需要進行全面的法律風(fēng)險評估與風(fēng)險管理。企業(yè)納稅籌劃風(fēng)險主要來自兩方面：即企業(yè)外部和企業(yè)內(nèi)部。（一）來自企業(yè)外部的納稅籌劃風(fēng)險1、經(jīng)濟環(huán)境變化風(fēng)險企業(yè)的納稅事宜與稅收政策及所處經(jīng)濟環(huán)境密切相關(guān)。一般來說，政府為促進經(jīng)濟增長會實行積極的財稅政策，制定減

55、免稅或退稅等稅收優(yōu)惠政策，鼓勵企業(yè)生產(chǎn)和投資，這時企業(yè)的稅負(fù)相對較輕或穩(wěn)定。反之，政府為抑制某產(chǎn)業(yè)的發(fā)展就會利用稅收杠桿調(diào)整稅收政策。這時，企業(yè)的稅負(fù)可能加重或不穩(wěn)定。另外，政府的政策不僅具有時空性而且具有時效性，這種，稅收環(huán)境的不確定性將會給籌劃人員開展納稅籌劃（特別是中長期籌劃）帶來較大的風(fēng)險，所以任何企業(yè)的納稅籌劃都將面臨經(jīng)濟環(huán)境變化所引致的風(fēng)險。2、稅收政策風(fēng)險納稅籌劃利用國家稅收政策節(jié)稅的風(fēng)險稱為稅收政策風(fēng)險。稅收政策風(fēng)險包括稅收政策選擇風(fēng)險和稅收政策變化風(fēng)險。稅收政策選擇風(fēng)險是指稅收政策選擇正確與否的不確定性。這種風(fēng)險的產(chǎn)生主要是籌劃當(dāng)事人對稅收政策精神認(rèn)識不足、理解不透、把握不準(zhǔn)

56、所致。稅收政策變化風(fēng)險是指稅收政策時效的不確定性。為了適應(yīng)市場經(jīng)濟的發(fā)展，體現(xiàn)國家的產(chǎn)業(yè)政策，及時調(diào)整經(jīng)濟結(jié)構(gòu)，一個國家的稅收政策不可能是固定不變的。這些規(guī)則的不斷變化可能造成因稅率下調(diào)而未能跟上多繳納稅款；也可能造成因稅率上調(diào)而未能跟上少繳納稅款，從而產(chǎn)生被稅務(wù)機關(guān)罰款或上繳稅收滯納金的稅務(wù)風(fēng)險。3、執(zhí)法風(fēng)險納稅籌劃應(yīng)當(dāng)是合法的，符合立法者的意圖，但這種合法性還需要稅務(wù)行政執(zhí)法部門的確認(rèn)。在這一確認(rèn)過程中客觀上存在著稅務(wù)行政執(zhí)法偏差，從而產(chǎn)生納稅籌劃失敗的風(fēng)險。因為我國稅法對具體的稅收事項留有一定的彈性空間，即在一定的范圍內(nèi)稅務(wù)機關(guān)擁有自由裁量權(quán)，再加上稅務(wù)行政執(zhí)法人員的素質(zhì)參差不齊，這些都

57、客觀上為稅收政策執(zhí)行偏差提供了可能性。也就是說即使是合法的納稅籌劃行為，結(jié)果也可能因稅務(wù)行政執(zhí)法偏差而導(dǎo)致納稅籌劃方案在實務(wù)中根本行不通，從而使方案成為一紙空文或者被視為偷稅或惡意避稅而加以查處。這樣，不但得不到節(jié)稅的受益，反而會加重稅收成本，產(chǎn)生納稅籌劃失敗的風(fēng)險。4、稅務(wù)行政執(zhí)法力度導(dǎo)致的風(fēng)險隨著我國國民經(jīng)濟的發(fā)展和國家財政支出的不斷增長，國家對稅收檢查和處罰的力度不斷加強。從國家稅務(wù)總局到地方各級稅務(wù)機關(guān)都不斷出臺新的規(guī)范稅務(wù)檢查工作的文件和政策，這就意味著納稅人在規(guī)范納稅操作方面的工作必須相應(yīng)加強。（二）來自企業(yè)內(nèi)部的納稅籌劃風(fēng)險1、管理者的經(jīng)營理念和納稅意識管理者的經(jīng)營理念和納稅意識

58、會對企業(yè)稅務(wù)籌劃風(fēng)險產(chǎn)生一定的影響。如果企業(yè)管理者依法納稅意識很強，納稅籌劃的目的是通過籌劃理財，降低企業(yè)涉稅費用和風(fēng)險，實現(xiàn)最合理優(yōu)化納稅，那么只要籌劃人員依法嚴(yán)格按照規(guī)程精心籌劃，風(fēng)險一般不高。但是，有的企業(yè)管理者納稅意識淡薄或者對納稅籌劃有誤解，認(rèn)為籌劃的目的就是通過所謂的“籌劃”盡可能少納稅或不納稅，甚至授意或唆使籌劃人員通過非法手段達到偷稅的目的，從事這類籌劃事項的風(fēng)險就很高。另外，如果企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人納稅意識中，要刻意去追求稅收負(fù)擔(dān)最小，那么他們極易導(dǎo)致投資扭曲風(fēng)險的產(chǎn)生。建立現(xiàn)代稅制的一項主要原則應(yīng)是稅收的中立性，即中性原則，納稅人不應(yīng)因國家征稅而改變其既定的投資方向。但事實上卻并非如

59、此，納稅人往往因稅收因素放棄最優(yōu)的方案而改為次優(yōu)的其他方案。這種因課稅而使納稅人被迫改變投資行為給企業(yè)帶來機會損失的可能性，即為投資扭曲風(fēng)險。這種風(fēng)險源于稅收的中立性，可以說，稅收中立性越強，投資扭曲風(fēng)險越大，相應(yīng)的扭曲成本也就越高。2、籌劃人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)及職業(yè)道德納稅籌劃人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)直接影響到企業(yè)的籌劃風(fēng)險。納稅籌劃是在遵從稅法，依法納稅的前提下采取適當(dāng)?shù)拇胧┖褪侄危侠?、合法地對納稅義務(wù)進行規(guī)避，從而達到減輕或者免除稅收負(fù)擔(dān)的目的。其中心內(nèi)容是在正確理解、掌握、分析和研究稅收法律、法規(guī)的基礎(chǔ)上，根據(jù)自身生產(chǎn)、經(jīng)營活動的實際情況，利用稅法的缺陷和不足節(jié)稅、避稅，提高經(jīng)濟效益。這就要求籌劃人

60、員在納稅籌劃過程中，不但要具備必要的籌劃知識，而且同時又要了解稅收的相關(guān)法律、法規(guī)，能夠掌握合法和非法的臨界點，因地制宜、因時制宜地采取不同籌劃方法，做好納稅籌劃。如果納稅人所選擇的方法并不符合稅法精神，諸如一些“打擦邊球”的做法，稅務(wù)機關(guān)可能會視其為避稅，甚至當(dāng)作是偷稅，那么納稅人會為此而遭受重大損失。3、稅務(wù)文書的質(zhì)量稅務(wù)文書包括經(jīng)濟合同、商業(yè)票據(jù)、會計資料、稅務(wù)申請、稅務(wù)批復(fù)、納稅資料等方面的涉稅資料。它們是納稅的依據(jù)、完成納稅義務(wù)的憑證、稅務(wù)檢查的對象、稅務(wù)案件的證據(jù)等。企業(yè)的稅務(wù)文書是企業(yè)進行納稅籌劃的基礎(chǔ)資料，其質(zhì)量嚴(yán)重地影響到企業(yè)的納稅籌劃風(fēng)險。企業(yè)的稅務(wù)文書應(yīng)當(dāng)及時完整合法。及