股份回購(gòu)法律制度研究

1、.：.；研 究 生 課 程 論 文(2021 -2021學(xué)年第二學(xué)期)股份回購(gòu)法律制度研討研討生：馬彪提交日期： 年 月 日 研討生簽名：學(xué) 號(hào)202120217349學(xué) 院法學(xué)院課程編號(hào)S0301036課程稱號(hào)公司法專題研討學(xué)位類別碩士任課教師喻磊 副教授教師評(píng)語(yǔ)： 成果評(píng)定： 分 任課教師簽名： 年 月 日PAGE 20PAGE 21股份回購(gòu)法律制度研討馬彪摘要：股份回購(gòu)是公司應(yīng)對(duì)資本市場(chǎng)變化的一種資本運(yùn)作方式，它與公司獲得本人股份以及庫(kù)藏股等概念既有聯(lián)絡(luò)，又有區(qū)別。股份回購(gòu)是一把雙刃劍，其弊端表達(dá)在能夠會(huì)違背公司資本維持原那么和股東平等原那么，并且能夠危害買賣的公平性等方面，但另一方，其

2、有抵抗惡意收買以及實(shí)現(xiàn)對(duì)小股東的保底救援等功能。目前關(guān)于股份回購(gòu)主要有兩大立法方式，我國(guó)基于法律傳統(tǒng)和市場(chǎng)的實(shí)踐情況，采“原那么制止，例外允許的方式。我國(guó)應(yīng)根據(jù)現(xiàn)實(shí)需求對(duì)“例外的事項(xiàng)進(jìn)展靈敏把握，對(duì)于股份回購(gòu)的數(shù)量限制、資金來(lái)源、決議程序以及信息披露等方面進(jìn)展相應(yīng)的立法完善。關(guān)鍵詞：股份；股份回購(gòu)；立法方式第一部分 文獻(xiàn)綜述股份回購(gòu)是一種資本收縮的制度，與資本維持原那么構(gòu)成了方式上的沖突，因此對(duì)其的實(shí)際研討對(duì)于完善公司法的根底體系，特別是構(gòu)建公司資本制度的合理性不無(wú)助益。以下是學(xué)者對(duì)股份回購(gòu)制度的一些想法與反思，反映了目前對(duì)股份回購(gòu)制度研討的現(xiàn)狀。在馬俊駒和林曉鎳的載，2000年第11期中，作

3、者總結(jié)了我國(guó)股份回購(gòu)的現(xiàn)實(shí)意義，即首先，股份回購(gòu)是公司國(guó)有股退出的重要途徑，其可以處理國(guó)家股、法人股與社會(huì)公眾股價(jià)錢上的雙軌制問(wèn)題，而且對(duì)證券二級(jí)市場(chǎng)的沖擊也較??；其次，股份回購(gòu)便于職工持股制度的運(yùn)用，其可為員工持股提供股份來(lái)源，也可為退職員工的股份提供退出途徑或收回渠道；再次，股份回購(gòu)是維護(hù)公司少數(shù)股東利益的需求，其不僅處理了股東間“搭便車的問(wèn)題，而且在維護(hù)公司少數(shù)股東利益的同時(shí)并不妨礙企業(yè)的維持和開(kāi)展，此外還抑制了少數(shù)股東舉證上的困難。然后，作者討論了我國(guó)股份回購(gòu)面臨的法律問(wèn)題，主要是債務(wù)人利益的維護(hù)問(wèn)題。公司股東只承當(dāng)有限責(zé)任，因此公司的資產(chǎn)就成為承當(dāng)債務(wù)的全部擔(dān)保。假設(shè)公司以資本或資本

4、公積金作為財(cái)源有償回購(gòu)本人的股份，其結(jié)果無(wú)異于返還出資或違法分配，必然導(dǎo)致公司資本的減少，危害債務(wù)人的利益。另外，股份回購(gòu)還能夠使股東平等面臨挑戰(zhàn)，并能夠?qū)е率袌?chǎng)支配和內(nèi)幕買賣等問(wèn)題。最后，作者提出了對(duì)我國(guó)股份回購(gòu)立法完善的建議。一是添加股份回購(gòu)的合法理由。對(duì)股份回購(gòu)合法事由的規(guī)定有兩種方式：普通概括式和限定列舉式。作者以為限定列舉式對(duì)我國(guó)而言為一種真實(shí)可行的選擇。二是限定股份回購(gòu)的財(cái)源與數(shù)量。三是確定合理的回購(gòu)價(jià)錢。由于確定合理的回購(gòu)價(jià)錢既可實(shí)現(xiàn)股東平等、資本維持的目的，也有利于防止市場(chǎng)支配之行為。四是健全回購(gòu)的程序，詳細(xì)應(yīng)該從回購(gòu)的決議程序和債務(wù)人維護(hù)程序兩方面著手。五是規(guī)范回購(gòu)的方式與信

5、息的披露。六是明定違法回購(gòu)的法律效能與責(zé)任。作者以為在違法回購(gòu)本人股份的行為上采相對(duì)有效說(shuō)較為合理。同時(shí)，對(duì)于違法回購(gòu)股份的公司、董事及相關(guān)人員，還應(yīng)使其承當(dāng)相應(yīng)的民事責(zé)任。華國(guó)慶在載，2001年第4期中就股份回購(gòu)的正反兩方面的功能進(jìn)展了分析，他以為股份回購(gòu)違反了資本維持原那么、股東平等原那么，有能夠?qū)е鹿煞莶还I賣，而且股份回購(gòu)能夠使公司與股東混為一體而導(dǎo)致權(quán)益、義務(wù)不清。不過(guò)在另一方面，股份回購(gòu)可以使公司在適時(shí)對(duì)資本積極進(jìn)展調(diào)整，可以防止惡意收買，促進(jìn)公司員工持股方案、股票期權(quán)方案的實(shí)施。隨后作者詳細(xì)分析了國(guó)外針對(duì)股份回購(gòu)的兩種立法方式，即以德國(guó)為代表的“原那么制止，例外允許方式和以美國(guó)

6、為代表的“原那么允許，例外制止的方式。作者以為，我國(guó)雖采德國(guó)方式，但對(duì)例外允許情形規(guī)定的范圍太窄，不利于公司根據(jù)實(shí)踐情況對(duì)公司股份及資本作相應(yīng)調(diào)整，并進(jìn)而提出了對(duì)股份回購(gòu)規(guī)制的建議。吳曉東和郝剛在載，2005年第2期中，首先分析了股份回購(gòu)制度的現(xiàn)實(shí)意義。一是從經(jīng)濟(jì)學(xué)視角思索，股份的回購(gòu)是一個(gè)成熟穩(wěn)定公司的合理需求。二是有利于調(diào)整國(guó)有股或法人股與其他股份的構(gòu)造，是一種重要的減資方式。三是有利于實(shí)施對(duì)異議股東權(quán)益的維護(hù)。其中美國(guó)公司法中的“股份評(píng)價(jià)權(quán)具有獨(dú)特的價(jià)值，能更充分地維護(hù)寬廣中小股東利益，而且對(duì)公司而言，只需以公平的價(jià)錢購(gòu)回異議股東的股份即可實(shí)施其決議，也可防止少數(shù)股東濫用訴權(quán)，免除訴訟時(shí)

7、間、金錢之累，提高效率。四是有利于員工持股方案。隨后作者提出了我國(guó)股份回購(gòu)制度設(shè)計(jì)完善的根本原那么，即現(xiàn)階段我們還是應(yīng)堅(jiān)持原那么上不允許公司隨意回購(gòu)本身之股份，以免擾亂正常的市場(chǎng)次序，但同時(shí)應(yīng)該大力放寬例外事項(xiàng)，添加允許回購(gòu)的情形。隨之作者對(duì)我國(guó)股份回購(gòu)的詳細(xì)制度的完善提出了本人的見(jiàn)解。胡美玲在摘自中國(guó)民商法律網(wǎng)，2021年6月18日登陸，見(jiàn) HYPERLINK civillaw/article/default.asp?id=32426 civillaw/article/default.asp?id=32426中以為股份回購(gòu)的功能表如今以下方面：股份回購(gòu)可以調(diào)整財(cái)務(wù)杠桿，優(yōu)化資本構(gòu)造；股份回購(gòu)

8、可以調(diào)理股票供應(yīng)量，實(shí)現(xiàn)股價(jià)的價(jià)值回歸；股份回購(gòu)是公司股利分配的替代手段；股份回購(gòu)是實(shí)施反收買、維持公司控制權(quán)的重要武器；運(yùn)用股份回購(gòu)，執(zhí)行職工持股方案和股票期權(quán)制度；基于少數(shù)異議股東的回購(gòu)懇求權(quán)，回購(gòu)公司股份，保證中小投資者利益。作者以為我國(guó)公司實(shí)施股份回購(gòu)可以采取的方式主要有向全體股東按照一樣比例發(fā)出購(gòu)回要約、經(jīng)過(guò)公平買賣方式購(gòu)回以及法律、行政法規(guī)規(guī)定和國(guó)務(wù)院證券主管部門同意的其他情形。作者還以為我國(guó)股份回購(gòu)的法律規(guī)范缺乏詳細(xì)詳細(xì)的操作規(guī)那么，而程序是股份回購(gòu)實(shí)施的關(guān)鍵?；刭?gòu)普通應(yīng)經(jīng)董事會(huì)、股東大會(huì)的絕對(duì)多數(shù)經(jīng)過(guò)，并報(bào)監(jiān)管部門同意，涉及國(guó)有股轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)獲取相應(yīng)的國(guó)有資產(chǎn)管理部門審批,而且于合并

9、、減資情況下的股份回購(gòu)，必需嚴(yán)厲遵守關(guān)于合并、減資程序之規(guī)定。此外，股份回購(gòu)制度還應(yīng)包含維護(hù)債務(wù)人與強(qiáng)迫信息披露的規(guī)范。經(jīng)過(guò)上面的文獻(xiàn)分析，可以總結(jié)出目前學(xué)界對(duì)股份回購(gòu)制度的一個(gè)整體概貌的認(rèn)識(shí)，為筆者在論文正文中對(duì)相關(guān)問(wèn)題的繼續(xù)深化討論提供了實(shí)際素材。第二部分 論文正文股份是股東對(duì)公司行使權(quán)益意味的根本單位，股份的一個(gè)根本特征就是流動(dòng)性，即可轉(zhuǎn)讓性。股東向公司投資之后即獲得公司的相應(yīng)股份，普通而言股東不得要求公司以退股的方式返還其投資，不過(guò)股東能夠由于其他事宜等緣由而急需收回原來(lái)的出資，此時(shí)股東對(duì)本人所持股份的處分權(quán)就成為其維護(hù)本身利益的一個(gè)重要方式。這里的處分普通指的是股東對(duì)外或向其他股東轉(zhuǎn)

10、讓本人的股份份額。需求指出的是，在有限責(zé)任公司中，股份是以股東的出資份額來(lái)表達(dá)的。雖然有限責(zé)任公司類似于英美法系國(guó)家的封鎖公司，但其股東的出資份額照舊是可以轉(zhuǎn)讓的。由于股份的流動(dòng)性，股東對(duì)股份的處分所構(gòu)成的對(duì)公司行為的制約，也促使公司運(yùn)營(yíng)管理程度的不斷提高。從宏觀來(lái)看，更促進(jìn)了社會(huì)資金在各行業(yè)部門和各地域間的流動(dòng)，為市場(chǎng)機(jī)制的“無(wú)形之手調(diào)理投資構(gòu)造和經(jīng)濟(jì)構(gòu)造發(fā)明了條件。1公司為了進(jìn)展資本構(gòu)造的調(diào)整或者實(shí)施員工持股方案，能夠需求向其股東收買本人發(fā)行的股份，從而就產(chǎn)生了股份回購(gòu)的問(wèn)題。一、股份回購(gòu)的概念及特征股份回購(gòu)Share Repurchase，又可稱為公司收買本人的股份，是公司應(yīng)對(duì)資本市場(chǎng)變

11、化的一種重要的調(diào)理工具。目前大多數(shù)國(guó)家的公司法均對(duì)股份回購(gòu)制度進(jìn)展了規(guī)定。20世紀(jì)70年代初，美國(guó)公司為了躲避政府對(duì)現(xiàn)金紅利控制的需求而開(kāi)展了這種資本收縮的制度。無(wú)論是英美法系還是大陸法系國(guó)家的公司法都很少對(duì)股份回購(gòu)的內(nèi)涵進(jìn)展明確的解釋，唯對(duì)其進(jìn)展了定義，即“由要約人或要約人代表向要約人股東提出的購(gòu)買、贖回或以其他方式獲得股份的要約，而全部或部分屬于此類要約的私有化方案、協(xié)議安排或其他方式的重組方案亦包括在內(nèi)。2上述的“要約人即是指進(jìn)展或思索進(jìn)展購(gòu)回其本身股份的公司，“受要約人是指作為股份回購(gòu)對(duì)象的股東。因此對(duì)股份回購(gòu)下一個(gè)普通性的定義就是指股份包括上市和未上市股份出于某種目的，購(gòu)回本公司已發(fā)

12、行在外的股份的法律行為。詳細(xì)來(lái)說(shuō)，是經(jīng)過(guò)購(gòu)回本公司一定數(shù)額的已發(fā)行在外的股票來(lái)實(shí)現(xiàn)股份的回購(gòu)。3筆者以為，股份回購(gòu)制度同樣適用于有限責(zé)任公司，只不過(guò)公司購(gòu)回的是股東的出資份額。而且確立有限責(zé)任公司股份回購(gòu)制度非常重要，由于有限責(zé)任公司對(duì)比股份其股份的轉(zhuǎn)讓會(huì)遭到更多的約束，特別是股份的小股東利益遭到大股東損害的情況下可以更多地尋求公開(kāi)市場(chǎng)的救援，而有限責(zé)任公司的股東只能更多地向公司尋求救援，而且其間所耗費(fèi)的本錢也更大。因此，我國(guó)公司法第75條的內(nèi)容就是有關(guān)有限責(zé)任公司股份回購(gòu)制度的規(guī)定。就筆者來(lái)看，有限責(zé)任公司對(duì)比股份在股份回購(gòu)方面應(yīng)該遭到更多的限制，由于有限責(zé)任公司收買股東的出資份額后將不可逆

13、轉(zhuǎn)地減少實(shí)有資本，而股份購(gòu)回本身股份之后還可以于適當(dāng)時(shí)機(jī)將該部分股份再行售出，從而降低對(duì)公司資本持有的影響。值得指出的是，股份回購(gòu)的某些特點(diǎn)或功能在有限責(zé)任公司中難以表達(dá)出來(lái)，比如與員工持股方案相配套、防止被惡意收買以及調(diào)整股價(jià)等，因此，本文主要對(duì)股份的股份回購(gòu)制度展開(kāi)進(jìn)展分析。根據(jù)對(duì)股份回購(gòu)的了解，可以看出其具有以下一些特征：首先，股份回購(gòu)本質(zhì)上是一種股份轉(zhuǎn)讓的行為，回購(gòu)的當(dāng)事人為公司和其股東。其次，股份回購(gòu)的客體是公司本人的股份。當(dāng)然詳細(xì)可以回購(gòu)的股份的種類，需求由公司法進(jìn)展規(guī)定。再次，股份回購(gòu)中買賣雙方必需有協(xié)議的存在。這種協(xié)議能夠事先已寫(xiě)入公司章程中，也能夠是在回購(gòu)時(shí)簽署的回購(gòu)協(xié)議。再

14、次，股份回購(gòu)在結(jié)果上屬一種減資行為，不同方式的股份回購(gòu)都會(huì)導(dǎo)致公司資本的減少。最后，從目的上看，股份回購(gòu)是一種重要的資本運(yùn)作方式，對(duì)公司的運(yùn)營(yíng)會(huì)產(chǎn)生重要的影響。4 二、股份回購(gòu)和與公司行為有關(guān)的相關(guān)概念的區(qū)別股份回購(gòu)與公司獲得本人股份是不同的，而且也不同于公司庫(kù)藏股。普通地，公司獲得本人股份是指發(fā)行股份的股份將其股份收回、收買或收質(zhì)。其中，收回股份是指公司獲得其發(fā)行在外的特別股份、清算或破產(chǎn)股東的股份以及股東丟棄的股份。收買股份是指公司獲得本人的股份時(shí)，須支付一定財(cái)富的對(duì)價(jià)。收質(zhì)股份是指公司作為質(zhì)押權(quán)人，把本人的股份作為質(zhì)押的標(biāo)的。5股份回購(gòu)只是公司獲得本人股份的一種方式。而庫(kù)藏股是指由公司購(gòu)

15、回而未注銷的，并由該公司持有的已發(fā)行的股份。庫(kù)藏股普通用于公司的再出賣方案或員工持股方案。公司經(jīng)過(guò)股份回購(gòu)獲得本人發(fā)行在外的股份后，或者作為庫(kù)藏股持有，或者注銷。6所以說(shuō)，股份回購(gòu)是庫(kù)藏股的獲得方式，庫(kù)藏股是股份回購(gòu)后的一種處置方式。三、股份回購(gòu)制度價(jià)值的利弊分析股份回購(gòu)是一把利弊特點(diǎn)都非常明顯的雙刃劍。自其產(chǎn)生之日起，對(duì)其質(zhì)疑的聲音不斷未有延續(xù)。公司是社團(tuán)法人，具有獨(dú)立的法人人格，而其自然人或法人的股東也具有本人獨(dú)立的人格。按照公司法的構(gòu)造來(lái)看，這兩種人格是不會(huì)重合的。故假設(shè)公司可以購(gòu)得本人發(fā)行在外的流通的股份，實(shí)踐上就是成認(rèn)了公司可以具有雙重的人格，即公司可以成為本人的股東，這樣不僅在法理

16、上站不住腳，而且易混淆公司資本與一切權(quán)的關(guān)系，使得難以理清股份持有人之公司與股份發(fā)行人之公司的位置與關(guān)系，也使以股東與公司人格分立為前提的制度框架難以發(fā)揚(yáng)成效。而且在這種情況下權(quán)益義務(wù)主體的混同能夠?qū)е聦?duì)股東權(quán)權(quán)益的損害。7總結(jié)來(lái)看，對(duì)股份回購(gòu)的質(zhì)疑還基于了其以下一些短板的要素：第一，股份回購(gòu)與公司資本維持原那么相違背。作為大陸法系國(guó)家公司資本制度三大原那么之一的資本維持原那么是指公司在其存續(xù)過(guò)程中，應(yīng)經(jīng)常堅(jiān)持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)富，從而防止資本的本質(zhì)減少，維護(hù)債務(wù)人利益，同時(shí)也防止股東對(duì)盈利分配的不當(dāng)要求，確保公司本身業(yè)務(wù)活動(dòng)的正常開(kāi)展。8而股份回購(gòu)違背了資本維持的價(jià)值取向。首先，股份回購(gòu)是對(duì)

17、股東出資的返還或違法分配的一種表達(dá)。公司以資本或資本公積金作為對(duì)價(jià)回購(gòu)股份，必定導(dǎo)致公司資本的減少，而且無(wú)法預(yù)測(cè)公司將會(huì)如何處分回購(gòu)的股份，這使得債務(wù)人的利益無(wú)法得到保證。其次，股份回購(gòu)能夠促使資產(chǎn)構(gòu)造趨于惡化，危及公司資產(chǎn)的健全?；刭?gòu)后的股份的價(jià)錢具有不確定性，隨公司運(yùn)營(yíng)績(jī)效的影響較大，不利于公司資產(chǎn)構(gòu)造和情況的穩(wěn)定。最后，股份回購(gòu)降低了公司資產(chǎn)的流動(dòng)性?；刭?gòu)后的股份作為庫(kù)藏股被存放于公司，使得公司的流動(dòng)資產(chǎn)減少，添加了債務(wù)人無(wú)法清償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)。第二，股份回購(gòu)與股東平等原那么相違背。按照公司法的根本原理，每一股份對(duì)應(yīng)的權(quán)益義務(wù)是平等的，因此股東基于其持有的股份不應(yīng)遭到歧視對(duì)待。股東平等原那么是指

18、股東基于股東資歷而發(fā)生的法律關(guān)系，不得在股東之間實(shí)現(xiàn)不平等的待遇，股東應(yīng)按所持股份數(shù)額實(shí)行平等待遇。該原那么是公司穩(wěn)定運(yùn)營(yíng)的根底。股份回購(gòu)主要會(huì)呵斥三個(gè)方面的不平等：首先是時(shí)機(jī)的不平等。在股份回購(gòu)中，公司只能獲得已發(fā)行股份總數(shù)的一部分。假設(shè)公司不按股東所持比例回購(gòu)本人的股份，而是恣意從一部分股東或一個(gè)股東買取本人股份，那么勢(shì)必導(dǎo)致股東間時(shí)機(jī)的不平等。9由于部分股東獲取對(duì)價(jià)退出公司后，剩余股東將承當(dāng)公司資金減少的運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。特別是公司處于運(yùn)營(yíng)危及中時(shí)，這種不公平表達(dá)得更加明顯。其次是價(jià)錢的不公正。當(dāng)公司回購(gòu)股份的價(jià)錢高于實(shí)踐價(jià)值時(shí)，其他股東所持股份的估價(jià)會(huì)被稀釋，而當(dāng)回購(gòu)的價(jià)錢低于實(shí)踐價(jià)值時(shí)，剩余

19、股份的價(jià)值會(huì)被提高。兩種情形都是不公平的。最后是導(dǎo)致股東表決控制權(quán)的變化。股份回購(gòu)使公司發(fā)行的股份減少，公司內(nèi)部的表決控制權(quán)會(huì)隨之產(chǎn)生變化。假設(shè)回購(gòu)的股份仍有表決權(quán)，那么控制權(quán)將直接遭到影響。而假設(shè)回購(gòu)的股份被存放于公司期間無(wú)表決權(quán)，由于其不計(jì)入股份總額，控制公司所需表決權(quán)較之在回購(gòu)前會(huì)有所降低。故大股東可以經(jīng)過(guò)股份回購(gòu)提升本人表決權(quán)的控制力。即使這種控制力能夠面臨異議股東的要挾，大股東也可以經(jīng)過(guò)本人的控制力使股東會(huì)達(dá)成決議利用公司的資金購(gòu)買異議股東的股份，從而穩(wěn)定其大股東的位置。這種“以強(qiáng)凌弱的行為違背了股東平等原那么。第三，股份回購(gòu)會(huì)危害買賣的公平性。股份回購(gòu)容易引發(fā)證券市場(chǎng)的大幅動(dòng)搖，更

20、能夠?yàn)椴环ㄕ咚?，并以此支配市?chǎng)，損害中小投資者的權(quán)益。而且正是由于股份回購(gòu)對(duì)市場(chǎng)股價(jià)會(huì)產(chǎn)生較大的影響，公司的內(nèi)部人員如董事、高管等即能夠利用公司即將回購(gòu)股份這一內(nèi)幕信息與其他不知情的投資者進(jìn)展買賣，從而導(dǎo)致內(nèi)幕買賣的發(fā)生。無(wú)論是支配市場(chǎng)還是內(nèi)幕買賣，對(duì)投資者都是極不公平的，而且對(duì)證券市場(chǎng)的安康開(kāi)展產(chǎn)生不利影響。上面述及的是目前學(xué)界對(duì)股份回購(gòu)制度弊端的一些討論。但是根據(jù)自然選擇實(shí)際的推理，股份回購(gòu)制度自其產(chǎn)生至如今沒(méi)有被法律所丟棄，闡明它的存在是具有一定程度合理性的。首先，公司收買本身之股份后普通不得對(duì)該部分股份行使股東權(quán)，而且應(yīng)及時(shí)對(duì)該部分股份進(jìn)展處置，如注銷、用于員工持股方案等，這是許多

21、國(guó)家公司法明確規(guī)定的。因此，公司進(jìn)展股份回購(gòu)后雖方式上為本人之股東，但實(shí)踐上并無(wú)股東之實(shí)。10其次，資本維持并不是固執(zhí)地死守資本不變。公司運(yùn)營(yíng)良好的情況下，運(yùn)用充足的盈余資金來(lái)回購(gòu)股份并不會(huì)危及債務(wù)人利益。再次，當(dāng)股份回購(gòu)能夠?qū)е鹿蓶|遭到不公正待遇時(shí)，股東可以向司法尋求救援和維護(hù)。此外，經(jīng)過(guò)證券法律制度的完善可以進(jìn)一步有效地規(guī)制能夠由股份回購(gòu)引發(fā)的支配市場(chǎng)和內(nèi)幕買賣等不公平買賣行為，維護(hù)投資者利益。在實(shí)際中，股份回購(gòu)除了被用于公司合并以及上市公司轉(zhuǎn)為非上市公司的重組方案外，其制度價(jià)值還表達(dá)在以下方面：第一，在公司資本變動(dòng)時(shí)，股份回購(gòu)是對(duì)公司資本、財(cái)務(wù)結(jié)果進(jìn)展適當(dāng)?shù)恼{(diào)整重要工具。公司運(yùn)營(yíng)過(guò)程中難

22、免發(fā)生資本的變動(dòng)，結(jié)果或者能夠?qū)е鹿举Y本過(guò)剩而產(chǎn)生閑置和浪費(fèi)，或者公司資本實(shí)踐減少而與注冊(cè)資本嚴(yán)重不符，使得債務(wù)人面臨較大風(fēng)險(xiǎn)，股份回購(gòu)有助于處理公司上述問(wèn)題。第二，有助于抵抗惡意收買。惡意收買普通指收買人旨在收買后將目的公司資產(chǎn)變賣從而獲取高于收買價(jià)錢的利潤(rùn)。股份回購(gòu)作為一種防御戰(zhàn)略和反收買措施，可以有效地抵抗惡意收買的侵襲。第三，可以減少所發(fā)行的股票數(shù)量以及每股凈收益的計(jì)算基數(shù)，使得在盈利增長(zhǎng)減少的情況下，堅(jiān)持每股收益程度和股價(jià)的穩(wěn)定，從而緩解公司運(yùn)營(yíng)壓力，恢復(fù)投資者的自信心。第四，有利于實(shí)施員工持股方案、股票期權(quán)方案等鼓勵(lì)措施。員工持股方案指公司員工經(jīng)過(guò)持有公司股份成為公司股東，并經(jīng)過(guò)

23、參與股東大會(huì)參與公司的民主管理。其能有效地調(diào)發(fā)動(dòng)工的積極性，加強(qiáng)員工與公司的聯(lián)絡(luò)，更好地協(xié)調(diào)員工與公司的關(guān)系。股票期權(quán)方案指運(yùn)營(yíng)者在與公司商定的期間內(nèi)享有以某一預(yù)先確定的價(jià)錢購(gòu)買一定數(shù)量本公司股票的權(quán)益。其有助于促使運(yùn)營(yíng)者更加關(guān)注投資者權(quán)益、資產(chǎn)的保值增值及企業(yè)的長(zhǎng)久規(guī)劃。要實(shí)施員工持股方案和股票期權(quán)方案，公司事先必需擁有一定的股份。股份回購(gòu)為公司實(shí)施該兩種鼓勵(lì)措施預(yù)備了物質(zhì)條件。11第五，實(shí)現(xiàn)對(duì)小股東的保底救援?，F(xiàn)代公司決策采“資本多數(shù)決原那么，在此機(jī)制下，大股東能夠利用其控制力損害其他小股東的利益。股份回購(gòu)制度使得小股東對(duì)公司艱苦事項(xiàng)的決議有異議時(shí)，可以要求公司以合理的價(jià)錢收買本人的股份，

24、這樣一方面使公司的運(yùn)營(yíng)方案得以順利進(jìn)展，也使得小股東的利益得到了保證。四、關(guān)于股份回購(gòu)的立法方式以及我國(guó)的選擇針對(duì)股份回購(gòu)的利弊特點(diǎn)，為防止股份回購(gòu)能夠引起的各種問(wèn)題和引發(fā)的資本市場(chǎng)的混亂，各國(guó)基于本國(guó)資本制度情況和公司法律體系的要求，對(duì)股份回購(gòu)采取了相對(duì)謹(jǐn)慎的態(tài)度，亦即采取了不同程度的限制。目前來(lái)看，主要存在兩種立法方式：一種是“原那么制止，例外允許方式，即公司原那么上不得收買本身股份，但允許某些情況下例外的存在。采取這一方式的國(guó)家主要有日本、德國(guó)和我國(guó)臺(tái)灣地域等。比如在日本公司法中，公司可以因合并或兼并其他公司、實(shí)施員工持股方案、對(duì)異議股東進(jìn)展救援等緣由實(shí)施股份回購(gòu)。而根據(jù)臺(tái)灣地域公司法，

25、股份可以因?qū)Ξ愖h股東進(jìn)展救援、股東清算或者收到破產(chǎn)宣告以及運(yùn)營(yíng)良好情況下的減資等緣由而進(jìn)展股份回購(gòu)。另一種是“原那么允許，例外制止，即公司實(shí)施股份回購(gòu)的行為普通情況下不受限制，但在例外情形下那么會(huì)遭到制止。美國(guó)采取的是這種方式。美國(guó)的公司立法規(guī)定，在沒(méi)有損害債務(wù)人的情況下，公司可以收買本身股份。當(dāng)然，各州的公司立法對(duì)“例外制止的規(guī)定是有所不同的，但對(duì)股份回購(gòu)的限制主要是對(duì)收買本身股份的財(cái)富來(lái)源的限制。后來(lái)，隨著政府對(duì)公司現(xiàn)金紅利控制的加深，而且惡意收買盛行，于此情況下，1991年修訂版進(jìn)一步放松了對(duì)股份回購(gòu)的限制。兩種方式的存在，主要是由相關(guān)國(guó)家公司法根底實(shí)際和制度的差別所呵斥的。資本制度方面

26、，美國(guó)采授權(quán)資本制，同時(shí)配合庫(kù)藏股制度，調(diào)整公司資本額的數(shù)量變化，使其符合公司的開(kāi)展需求。德、日等為大陸法系國(guó)家，采法定資本制，其資本維持原那么是公司資本制度的中心內(nèi)容之一。股份回購(gòu)與資本維持原那么的背叛，使得大陸法系國(guó)家的公司法對(duì)其設(shè)置了較多限制。12我國(guó)于2005年修訂后在第75條和第143條分別規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份的股份回購(gòu)制度。從法條的內(nèi)容可以看出，我國(guó)采取的是“原那么制止，例外允許的方式。其中，有限責(zé)任公司在對(duì)異議股東進(jìn)展救援時(shí)可實(shí)施股份回購(gòu)，而股東持有異議的決議主要是公司延續(xù)五年盈利卻并不分配利潤(rùn)；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)富；根據(jù)章程規(guī)定公司需終止或解散時(shí)，股東會(huì)決議使公司存

27、續(xù)。股份在減少公司注冊(cè)資本、與持有本公司股份的其他公司合并、實(shí)施員工持股方案以及對(duì)異議股東進(jìn)展救援時(shí)方可收買本身股份。依筆者來(lái)看，我國(guó)制度設(shè)計(jì)的指點(diǎn)思想根本依循大陸法系國(guó)家公司法的根本實(shí)際，而且目前在我國(guó)公司信譽(yù)體系并不興隆以及證券市場(chǎng)開(kāi)展情況也并不是很成熟的情況下，采“原那么制止、例外允許的方式是較為合理的選擇。當(dāng)然，原那么是死的，適用卻是活的。立法和司法應(yīng)該對(duì)“例外進(jìn)展靈敏把握，根據(jù)現(xiàn)實(shí)需求對(duì)“例外的事項(xiàng)進(jìn)展調(diào)整，以應(yīng)對(duì)公司在開(kāi)展過(guò)程中能夠遇到的新情況和新問(wèn)題。在股份回購(gòu)的詳細(xì)制度中，首先，在回購(gòu)的數(shù)量方面，僅對(duì)為實(shí)施員工持股方案而回購(gòu)的股份的數(shù)量進(jìn)展了限制，規(guī)定為不得超越公司已發(fā)行股份總

28、額的5%，而于其他事項(xiàng)那么沒(méi)有明確的規(guī)定。在德國(guó)，股份回購(gòu)的數(shù)量被一致限定在10%以內(nèi)，美國(guó)股份回購(gòu)的數(shù)量普通在10%15%的范圍內(nèi)。筆者以為，立法應(yīng)該對(duì)其他事項(xiàng)下股份回購(gòu)的數(shù)量進(jìn)展一致的限定，詳細(xì)數(shù)字可以自創(chuàng)國(guó)外的閱歷并立足于我國(guó)市場(chǎng)的現(xiàn)狀，如確定為10%較為適宜。其次，對(duì)于回購(gòu)的資金來(lái)源，也僅規(guī)定了對(duì)員工實(shí)施股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)而收買本身股份的資金應(yīng)從公司的稅后利潤(rùn)中支出。為了維護(hù)債務(wù)人的利益，躲避公司的內(nèi)部操控，維持公司的穩(wěn)健運(yùn)營(yíng)，多數(shù)國(guó)家規(guī)定公司回購(gòu)股份的資金來(lái)源僅限于可分配的盈余。筆者以為，對(duì)于回購(gòu)的資金來(lái)源，除了依法減資或進(jìn)展公司合并外，也應(yīng)該限定于稅后可分配的盈余。再次，在回購(gòu)的決議程序上，

29、規(guī)定減資、合并以及對(duì)員工獎(jiǎng)勵(lì)股權(quán)而回購(gòu)股份時(shí)應(yīng)經(jīng)股東大會(huì)表決經(jīng)過(guò)。有的國(guó)家在回購(gòu)的決議程序中采董事會(huì)決議制。筆者以為，股東會(huì)作為公司的權(quán)益機(jī)關(guān)，由其決議能否應(yīng)進(jìn)展回購(gòu)，不僅是權(quán)益的正當(dāng)行使，而且有利于躲避董事會(huì)決議機(jī)制中權(quán)益被濫用的風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)然，對(duì)不同的回購(gòu)類型，應(yīng)該根據(jù)其對(duì)公司資本和股東權(quán)益的影響程度來(lái)設(shè)計(jì)寬嚴(yán)不同的決議程序。最后，對(duì)于回購(gòu)中的信息披露，它以加強(qiáng)市場(chǎng)和企業(yè)透明度的方式有效實(shí)現(xiàn)社會(huì)的監(jiān)視。13目前，在第178條規(guī)定了公司減少注冊(cè)資本應(yīng)進(jìn)展信息披露，但并未專門針對(duì)股份回購(gòu)為公司設(shè)立披露的義務(wù)。筆者以為立法應(yīng)該就回購(gòu)的緣由、回購(gòu)價(jià)錢確定的根據(jù)等信息為公司設(shè)定披露的義務(wù)，從而進(jìn)一步防患

30、由股份回購(gòu)引發(fā)的支配市場(chǎng)與內(nèi)幕買賣。注釋：1趙旭東：，高等教育2006年版，第350頁(yè)。2摘自 HYPERLINK /cn/news/details.asp?id=2829 /cn/news/details.asp?id=2829，見(jiàn)“定義部分第18條，2021年6月9日登陸。3華國(guó)慶：，載，2001年第4期。4董兆洪：，人民法院2003年版，第72頁(yè)。5同3。6錢玨：，載，2002年第1期。7施天濤、孫遜：，載，2002年第4期。8同1，第226頁(yè)。9劉俊海：，人民法院1995年版，第278頁(yè)。10同7。11同3。12黃可：，復(fù)旦大學(xué)碩士學(xué)位論文，2021年4月。13吳健斌：，載，1993年

31、第2期。 第三部分 案例分析案例一 邯鄲鋼鐵股份擬回購(gòu)公司社會(huì)公眾股案2005年6月16日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)公布施行了。6月17日，邯鄲鋼鐵股份邯鋼股份董事會(huì)公告了議案，稱公司確定本次回購(gòu)價(jià)錢每股不超越5.8元，回購(gòu)數(shù)量不高于6000萬(wàn)股。假設(shè)公司2004年度分配方案獲股東大會(huì)經(jīng)過(guò)并實(shí)施，那么相應(yīng)調(diào)整回購(gòu)數(shù)量上限。同時(shí)，本次回購(gòu)資金總額估計(jì)不超越3.5億元，而回購(gòu)期限為回購(gòu)報(bào)告書(shū)公告之日起6個(gè)月內(nèi)。公司將根據(jù)股東大會(huì)和董事會(huì)授權(quán)，在回購(gòu)期限內(nèi)根據(jù)市場(chǎng)情況自主決議購(gòu)買時(shí)機(jī)。對(duì)于回購(gòu)緣由，邯鋼股份稱，近年來(lái)，公司實(shí)現(xiàn)盈利繼續(xù)穩(wěn)定增長(zhǎng)，2004年末公司每股凈資產(chǎn)已到達(dá)5.25元，2005年一季度末到達(dá)每股

32、5.47元，而公司股價(jià)卻長(zhǎng)期處于下跌趨勢(shì)。特別是2004年下半年以來(lái)公司股價(jià)更是跌破每股凈資產(chǎn)，市盈率和市凈率低于同行業(yè)上市公司平均程度。公司董事會(huì)以為，公司股票市場(chǎng)表現(xiàn)與運(yùn)營(yíng)情況不相符，公司的投資價(jià)值被嚴(yán)重低估，有損全體股東的共同利益。該項(xiàng)尚需經(jīng)過(guò)公司股東大會(huì)審議經(jīng)過(guò)并報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)備案無(wú)異議后方可實(shí)施。一旦獲得經(jīng)過(guò)，公司將在7月28日召開(kāi)暫時(shí)股東大會(huì)審議股份回購(gòu)相關(guān)事宜。邯鋼股份將根據(jù)股東大會(huì)和董事會(huì)授權(quán)，在回購(gòu)期限內(nèi)根據(jù)市場(chǎng)情況自主決議購(gòu)買時(shí)機(jī)。邯鋼股份公告當(dāng)天，公司股價(jià)以漲停開(kāi)盤(pán)，后來(lái)雖有所回落，但收盤(pán)漲幅依然到達(dá)5%以上，收盤(pán)價(jià)創(chuàng)出了近一年來(lái)的新高。而其后不久，邯鋼股份的股價(jià)依然低開(kāi)高走，拋壓顯得比較大，而買盤(pán)似乎并不多。案例來(lái)源：趙旭東主編：，人民法院2005年版法律分析：按照第一百四十三條的規(guī)定，邯鋼股份只需將其回購(gòu)的社會(huì)公眾股用于減資并予以注銷就具備了回購(gòu)的條件。由于第一百四十三條并沒(méi)有將“減少公司資本設(shè)定為回購(gòu)的目的，也沒(méi)有按目的對(duì)回購(gòu)條件予以劃分。其運(yùn)用“以下情形這樣的字眼，也就是為了保證公司基于各種思索去回購(gòu)股份，只需公司按照減資、授予職員股票期權(quán)或合并分立時(shí)的回購(gòu)去實(shí)踐操作就能得到法律的認(rèn)同。