法律盡職調(diào)查講義重點做了標注

1、法律盡職調(diào)查經(jīng)典講義公司并購中的律師盡職調(diào)查一、律師盡職調(diào)查的概念盡職調(diào)查是指就股票發(fā)行上市、 收購兼并、重大資產(chǎn)轉讓等交易中的交易對象和交易事項的財務、經(jīng)營、 法律等事項 ，委托人委托律師、注冊會計師等專業(yè)機構，按照其專業(yè)準則，進行的審慎和適當?shù)恼{(diào)查和分析。在資本市場上， 按照調(diào)查行為主體的不同， 盡職調(diào)查一般可以分為 律師盡職調(diào)查、 注冊會計師的財務盡職調(diào)查和投資銀行盡職調(diào)查等三種類別 ?！般y廣夏”丑聞的發(fā)生，使得業(yè)界對在資本市場（尤其是股票市場）中財務盡職調(diào)查的重要性和風險有了比較充分的認識。 2001 年 3 月，中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布并實行了 證券公司從事股票發(fā)行主承銷業(yè)務有關問

2、題的指導意見 ， 在該意見中 第一次明確規(guī)定 了擔任股票公開發(fā)行主承銷商的證券公司“應當遵循勤勉盡責、誠實信用的原則，認真履行盡職調(diào)查義務”，并對主承銷商關于新股發(fā)行盡職調(diào)查報告的必備內(nèi)容作了詳細規(guī)定，為證券公司進行股票發(fā)行業(yè)務的盡職調(diào)查提供了基本的工作指引和規(guī)范。律師盡職調(diào)查在律師實務中的應用也比較早， 是隨著中國大陸市場經(jīng)濟的發(fā)展、 對外開放以及資本市場的逐步建立和發(fā)展而出現(xiàn)的。 律師盡職調(diào)查在實踐中的應用領域非常廣泛， 包括 規(guī)模較大的收購和兼并、 股票和債券公開發(fā)行與上市、重大資產(chǎn)轉讓、風險投資和普通中大型項目投資等 ，除前述資本運作以外，在近期 新興的企業(yè)擔保服務和傳統(tǒng)的銀行貸款業(yè)務

3、等企業(yè)融資活動中 ，委托人和律師也逐步地開始進行盡職調(diào)查。但是，律師盡職調(diào)查作為一個正式的法律概念在大陸的出現(xiàn)卻是在不久以前。 2001 年 3 月 6 日，中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布了 公開發(fā)行證券公司信息披露的編報規(guī)則第 12 號 - 律師法律意見書和律師工作報告 （“編報規(guī)則第 12號”） ，在該規(guī)則第 5條中規(guī)定：“律師在律師工作報告中應詳盡、完整地闡述所履行盡職調(diào)查的情況，在法律意見書中所發(fā)表意見或結論的依據(jù)、進行有關核查驗證的過程、所涉及的必要資料或文件”。 這是第一次在中國大陸的法律規(guī)范性文件中出現(xiàn)“律師盡職調(diào)查”這一概念。 遺憾的是，該規(guī)則并沒有對律師盡職調(diào)查給予具體的或基本的

4、工作指引和規(guī)范，而在律師行業(yè)內(nèi)部對盡職調(diào)查也缺乏足夠的研究，缺少基本的工作規(guī)范； 而在一些重大資本項目中，委托人也往往只重視財務盡職調(diào)查而忽視律師盡職調(diào)查的重要性， 而承擔了不必要的 法律風險，甚至出現(xiàn)了許多收購、投資和上市失敗的案例。二、律師盡職調(diào)查的目的和工作范圍律師盡職調(diào)查的目的主要是：審核并確定被調(diào)查對象所提供交易相關資料的真實性、準確性和完整性；協(xié)助委托人更加充分地了解被調(diào)查對象的組織結構、資產(chǎn)和業(yè)務的產(chǎn)權狀況和法律狀態(tài) ；發(fā)現(xiàn)和分析被調(diào)查對象的法律風險和問題，以及問題的性質(zhì)和風險的程度I。要作到非常詳盡的調(diào)查是需要相當多的時間和人力投入的，而這是委托人的交易時限和成本所不能承受的，

5、 調(diào)查范圍過小則不足以達到調(diào)查目的，因此， 律師盡職調(diào)查的工作范圍必須明確。律師應當根據(jù)具體交易的性質(zhì)、委 托人的具體交易目的、交易時間表、工作成本、對被調(diào)查對象的熟悉程度等具體個案因素，與委托人共同協(xié)商明 確調(diào)查范圍，并在律師聘用委托協(xié)議書 中約定調(diào)查范圍、委托目的、工作時間、委托事項或調(diào)查范圍變更等內(nèi)容。調(diào)查范圍原則上一般包括構成交易基礎的法律問題、委托人尚不明確的事項、可能對交易產(chǎn)生重大影響的法律事項等。根據(jù)調(diào)查過程中所發(fā)現(xiàn)的問題及時與委托人協(xié)商調(diào)整調(diào)查范圍和調(diào)查方法，也是不可少的有效工作方法。如何做好律師盡職調(diào)查-要點和問題1、盡職程度的界定從字面意義上看，盡職調(diào)查是要求調(diào)查者盡到自己

6、的職責。設定一個是否盡職的標準，并根據(jù)調(diào)查活動的具體事 實評定某個具體調(diào)查是否達到該標準，這兩者都是非常困難的事情。在這里，我們只能對盡職程度給出一些參考要素：（1）盡職程度或謹慎程度應當按照律師的專業(yè)水平來衡量，這里的律師專業(yè)水平是以從事此種類型業(yè)務 的專家律師所具有的一般專業(yè)水平為參照物的。 不能以一個主要從事民事訴訟的律師的專業(yè)水平來衡量從事非訴 訟的收購兼并等資本運作業(yè)務的律師的盡職程度，也不能參照該類型專家律師的較高水平或較低水平去衡量。（2） 盡職程度應當與交易的性質(zhì)和交易的重要程度相對應。（3）盡職程度的確定應當考慮法規(guī)和政府規(guī)章、律師執(zhí)業(yè)規(guī)范是否有明確和具體的規(guī)范和工作指引。2

7、、調(diào)查資料清單的局限性調(diào)查資料清單是律師盡職調(diào)查最經(jīng)常使用的工具，項目投資、收購兼并、公司股票發(fā)行和上市使用的清單不同， 但都包括公司組織結構的基本法律文件、重大資產(chǎn)、重大合同、稅務、勞動人事管理、重大債權債務、訴訟、仲 裁、行政處罰等基本內(nèi)容。一些律師實務書籍中也有清單范本供參考。似乎形成一種錯覺，清單可以標準化，清 單適用于各種調(diào)查并可以涵蓋所有調(diào)查事項。根據(jù)我們的實踐經(jīng)驗，我們認為，清單標準化是沒有任何意義的，必須根據(jù)每個案件的具體情況進行深入的分析，設計出符合個案要求的清單；清單有其局限性，使用清單并不能保證調(diào)查的質(zhì)量；在某種意義上講，清單的設計比使用的難度更大、更重要。3、調(diào)查方法的

8、選擇（1）資料收集與核證律師的主要調(diào)查方法是通過向被調(diào)查對象提供調(diào)查資料清單的方法，要求被調(diào)查對象提供資料，從而收集調(diào)查工作所需要的充分和適當?shù)馁Y料。根據(jù)調(diào)查需要，有時需要律師獨立地收集資料。一般情況下，律師均假定被調(diào)查對象或委托人所提供的資料是準確、真實和完整的；但是，對于 某些重大事項 律師應當依照審慎原則通過向第三人發(fā)核證函、I獨立調(diào)查等方式進行核證，而不應當僅僅依賴于委托人或被調(diào)查對象所提供的資料。在這方面有過教訓深刻的案例，2000年“杰威國際”公司申請在香港創(chuàng)業(yè)板上市，上市中請被批準并成功地公開招股，在上市前的最后關頭才被發(fā)現(xiàn)是個徹底的騙局，虛假事實之一是該公司偽造了其在 廈門的合

9、資公司的工商注冊登記資料。|如果主承銷商的律師自行到當?shù)毓ど叹謱腺Y公司的工商登記進行獨立核 證，騙局在一開始就會被揭穿，完全可以避免重大損失。(2)會見必要時律師需要與被調(diào)查對象的董事、高級管理人員、關鍵技術人員和法律顧問(如有)會見，核實一些書面資 料無法核證的事實(3)實地考察一般考察對象是公司的主要經(jīng)營場所、 倉庫等，目的是熟悉公司產(chǎn)品和服務的生產(chǎn)和提供方式， 觀察公司的日常 運營情況。例如，在深圳高速公路 H股香港上市時，所有中介機構都派人在不同時間全程實地考察了深圳高速經(jīng) 營管理的3條運營公路和1條在建公路，觀察了車流量、路面維護狀況、土地占用情況、收費站的設置、收費票 據(jù)、施工進

10、度等。而在“銀廣夏”事件中，如果對“銀廣廈”直接實施造假行為的天津子公司的車間、倉庫等進 行實地考察話，可以提前發(fā)現(xiàn)該公司虛構銷售收入的問題。(4)分析和總結在搜集了足夠的相關資料后，應運用專業(yè)手段、方法進行分析，確定已核證的事實、待核證的事實、未核證的事實。根據(jù)分析結果形成結論性的法律意見， 就交易存在的和可能發(fā)生的法律問題和風險發(fā)表意見，給委托人提供有意義的指引。4、律師盡職調(diào)查與財務盡職調(diào)查的關系律師和會計師是共同參與資本運作中的中介機構，兩者的盡職調(diào)查工作在很大的程度上是并行的， 各自承擔不同 的調(diào)查任務和責任，分工和責任劃分都是明確的，但在某些部分則是協(xié)作的關系。兩者的調(diào)查范圍不同。

11、律師盡職調(diào)查的范圍主要是被調(diào)查對象的組織結構、資產(chǎn)和業(yè)務的法律狀況和訴訟糾紛等 法律風險；財務盡職調(diào)查的范圍主要是被調(diào)查對象的資產(chǎn)、負債等財務數(shù)據(jù)、財務風險和經(jīng)營風險。兩者對同一事實的調(diào)查角度不同。例如，兩者的調(diào)查中都包括被調(diào)查對象享有地方政府給予的“先征后返還”的 稅收優(yōu)惠政策，會計師審核的是返還稅款的數(shù)額、時間和帳務處理的合理性，而律師審查側重此種稅收優(yōu)惠政策 的合法性問題。我們注意到，在有的上市公司丑聞中只有注冊會計師和投資銀行遭到了處罰，而有的是律師、注冊會計師、投資 銀行都遭到了處罰，從而引發(fā)了對中介機構責任界定的爭論。對此，我們也在探索和研究中。從實際業(yè)務操作分 析，我們認為，律師

12、與會計師的協(xié)作問題主要出現(xiàn)在：（1）國內(nèi)會計師不善于發(fā)現(xiàn)其財務調(diào)查中涉及的法律問 題，不善于主動尋求律師協(xié)助。（2）律師對公司經(jīng)營、業(yè)務和財務領域中的法律問題和法律風險不敏感或不熟 悉，在調(diào)查范圍和調(diào)查方法上有缺陷。（3）部分工作的性質(zhì)兼具法律和財務性質(zhì)，工作范圍劃分不明確。例如， 對應收帳款的準確性應由會計師負責查賬并向相關單位發(fā)函核證，對合同的合法性應由律師審核，但合同的真實性由誰負責向第三方核實則存在爭議。（4）投資銀行沒有有效地發(fā)揮總協(xié)調(diào)人的作用。? 公司并購中常做哪些盡職調(diào)查? 針對不同的目標企業(yè)，所進行的法律盡職調(diào)查的內(nèi)容各不相同， 但律師進行法律盡職調(diào)查一般需開展如下方 面的工作

13、：? 1、對目標企業(yè) 合法性的調(diào)查,即對目標企業(yè) 設立、存續(xù)的合法性 做出判斷。? 2、對目標企業(yè)發(fā)展過程歷史沿革的調(diào)查，主耍對目標企業(yè)的背景和目標企業(yè)所處行業(yè)的背景進行盡職調(diào)杳。? 3、對目標企業(yè)主要財產(chǎn)和財產(chǎn)權利情況調(diào)查，主要體現(xiàn)在以下方面：? (1)查閱目標企業(yè)擁有或租賃的土地使用權、房產(chǎn)的權屬憑證、相關合同、支付憑證等資料；? (2)查閱目標企業(yè)商標、專利、版權、特許經(jīng)營權等 無形資產(chǎn)的權屬憑證、相關合同等資料；? (3)查閱目標企業(yè)主要生產(chǎn)經(jīng)營設備等主要財產(chǎn)的權屬憑證、相關合同等資料；?通過對目標企業(yè) 主要財產(chǎn)及財產(chǎn)權利的調(diào)查，律師需要對目標企業(yè)的財產(chǎn)及財產(chǎn)權利的 合法有效性以及是否

14、 存在權利限制、法律糾紛或潛在糾紛 做出判斷。? 4、對目標企業(yè)是否存有負債的調(diào)查主要是對目標企業(yè)未列示或列示不足的負債予以核實，并且還應分析各 種潛在的可能負債，通過一定方式盡量予以規(guī)避。? 5、對目標企業(yè)規(guī)章制度的調(diào)查,以確信對本次并購交易而言，不存在程序上的障礙，或可通過一定的方式消 除程序上的障礙，確保本次并購交易的合法、有效。? 6、對目標企業(yè)人員狀況的調(diào)查，主要是核實目標企業(yè)的人力資源配置是否科學、合理、合法，目標企業(yè)與員 工簽訂的一些勞動合同是否會對此次并購產(chǎn)生影響，直接影響了并購目的的實現(xiàn)。? 7、調(diào)查目標企業(yè)重大合同履行情況及重大債權、債務情況|,需要查閱目標企業(yè)將要履行、正

15、在履行以及雖已 履行完畢但可能存在潛在糾紛的 重大合同，并對其合法性、有效性以及是否存在潛在風險做出判斷；目標企業(yè)金 額較大的其他應收款、其他應付款是否因正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動發(fā)生，是否合法。? 8、對目標企業(yè)的訴訟、仲裁或行政處罰情況進行調(diào)查。 律師應調(diào)查目標企業(yè)是否存在尚未了結的或可預見的 重大訴訟、仲裁及行政處罰案件，同時，還應調(diào)查目標企業(yè)是否有因環(huán)境保護、 知識產(chǎn)權、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動安全、 人身權等原因產(chǎn)生的侵權之債o?以上提及的盡職調(diào)查內(nèi)容是絕大多數(shù)并購活動中會涉及到的，而對于某些特定行業(yè)、特定背景的目標公司則要有針對性地制定盡職調(diào)查計劃，進行詳盡、全面、謹慎的調(diào)查。?并購重組中的法律盡職

16、調(diào)查隨著近年來中國企業(yè)并購，特別是外資并購大幕的拉開，并購作為企業(yè)投資的一種重要形式也越來越多地成 為中國經(jīng)濟生活中備受矚目的一道亮麗的彩虹。但是，在并購過程中，由于購并方的疏忽，往往會導致這樣那樣 的糾紛，并給購并方帶來損失。為了盡量減小和避免并購風險，在并購開始前對目標公司進行盡職調(diào)查(due diligence )是十分重要的。盡職調(diào)查是一個非常廣泛的概念，但有兩種類型的盡職調(diào)查是非常重要的， 一種是證券公開發(fā)行上市中的盡 職調(diào)查；另一種是公司并購中的盡職調(diào)查。前一種盡職調(diào)查行為比較容易受到重視，這主要是因為我國法律法規(guī) 對證券公開發(fā)行上市過程中各中介機構應承擔的勤勉盡責義務有著嚴格的規(guī)

17、定，為了保證自己出具的文件的真實性和可靠性，各中介機構會自覺地去進行盡職調(diào)查。但在公司并購中，特別是在善意收購中，盡職調(diào)查往往不能 受到應有的重視。但是，作為能夠核實目標公司資產(chǎn)狀況的一個重要途徑和有利機會，盡職調(diào)查應當為買方公司 所重視并由各中介機構采取積極的態(tài)度和措施加以落實，以便在并購開始前盡可能地了解更多的事實情況，同時避免對買方公司的利益造成損害。、為什么要進行盡職調(diào)查盡職調(diào)查的目的是使買方盡可能地發(fā)現(xiàn)有關他們要購買的股份或資產(chǎn)的全部情況，也就是那些能夠幫他們決定是否繼續(xù)進行并購程序的重要事實。I買方需要有一種安全感，他們需要知曉所得到的重要信息能否準確地反映 目標公司的資產(chǎn)和債務情

18、況。從買方的角度來說，盡職調(diào)查也就是風險管理。對買方和他們的融資者來說，購并本身存在著各種各樣的風 險，諸如，目標公司所在國可能出現(xiàn)的政治風險；目標公司過去財務帳冊的準確性；購并以后目標公司的主要員 工、供應商和顧客是否會繼續(xù)留下來；相關資產(chǎn)是否具有目標公司賦予的相應價值；是否存在任何可能導致目標 公司運營或財務運作分崩離析的任何義務。賣方通常會對這些風險和義務有很清楚的了解，而買方則沒有。因而，買方有必要通過實施盡職調(diào)查來補救買賣雙方在信息獲知上的不平衡。 一旦通過盡職調(diào)查明確了存在哪些風險和法律問題，買賣雙方便可以就相關風險和義務應由哪方承擔進行談判，同時買方可以決定在何種條件下繼續(xù)進行收

19、購活動。二、如何進行盡職調(diào)查盡職調(diào)查的范圍很廣，調(diào)查對象的規(guī)模亦千差萬別，從僅有一間房屋的私營企業(yè)到辦公地點遍及世界各地的 跨國企業(yè)。每一個盡職調(diào)查項目均是獨一無二的。但是，對于一項大型的涉及多家潛在買方的并購活動來說，盡職調(diào)查通常需經(jīng)歷以下程序:.由賣方指定一家投資銀行 負責整個并購過程的協(xié)調(diào)和談判工作。.由潛在買方指定一個由專家組成的盡職調(diào)查小組（通常包括律師、會計師和財務分析師）。.由潛在買方和其聘請的專家顧問與賣方簽署“保密協(xié)議”.由賣方或由目標公司在賣方的指導下把所有相關資料收集在一起并準備資料索引.由潛在買方準備一份盡職調(diào)查清單。.指定一間用來放置相關資料的房間（又稱為“數(shù)據(jù)室”或

20、“盡職調(diào)查室”）。.建立一套程序，讓潛在買方能夠有機會提出有關目標公司的其他問題并能獲得數(shù)據(jù)室中可以披露之文件 的復印件。.由潛在買方聘請的顧問（包括律師、會計師、財務分析師）作出報告，簡要介紹對決定目標公司價值有重要意義的事項。盡職調(diào)查報告應反映盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的實質(zhì)性的法律事項，通常包括根據(jù)調(diào)查中獲得的信息對 交易框架提出建議及對影響購買價格的諸項因素進行的分析.由買方提供并購合同的草稿以供談判和修改對于規(guī)模較小的交易而言，上述程序可以簡化。通常，立方（或者目標公司自身）會自行協(xié)助買方獲得和審 查相關文件資料，而不用聘請投資銀行來進行協(xié)調(diào)工作。賣方可能不會將所有資料放在數(shù)據(jù)室中，而根據(jù)實際情

21、 況按照買方的要求提供資料。在這種情況下，買方可準備一份詳細的清單索要有關資料，直到盡職調(diào)查完成以后 并且各方已就交易的基本條件達成一致，方可進行并購合同的草擬階段。三、盡職調(diào)查過程中遵循的原則在盡職調(diào)查開始之前，買方的顧問應考慮以下幾點：.盡職調(diào)查的著重點當開始一項盡職調(diào)查時，買方必須明確其盡職調(diào)查的目標是什么，并向其專家顧問清楚地解釋盡職調(diào)查中的關鍵點.重要性買方和賣方的律師要明確在進行盡職調(diào)查的過程中 什么層次的資料和消息是重要的，并確定盡職調(diào)查的過程 著重于買方所要達到的目標及從中發(fā)現(xiàn)有關法律事項。這一過程將明確可能影響交易價格的各種因素。.保密性在買方開始接觸任何資料之前，賣方通常需

22、要涉及盡職調(diào)查的人承諾對其獲得的資料和信息保密，特別是那些接觸秘密信息的人員。但是， 保密協(xié)議應當允許買方和其顧問就保密信息進行全方位的討論并提出建議。.支撐在一個大型的盡職調(diào)查活動中，買方通常應促使其自己的雇員和顧問及其他專家一起實施調(diào)查，更為重要的是，要維持一個有序的系統(tǒng)以確保整個盡職調(diào)查過程協(xié)調(diào)一致并始終專注于買方訂立的目標。四、法律盡職調(diào)查的內(nèi)容和法律盡職調(diào)查報告的撰寫1.法律盡職調(diào)查的主要內(nèi)容通常情況下，法律盡職調(diào)查應囊括以下幾個方面：1）相關資產(chǎn)是否具有賣方賦予的價值；2）賣方對相關資產(chǎn)是否享有完整的權利；3）相關資產(chǎn)有無價值降低的風險，特別是其中是否有法律糾紛4）有無對交易標的產(chǎn)

23、生負面影響的義務，如稅收義務；5）隱藏或不可預見的義務（如環(huán)境、訴訟）；6）企業(yè)/資產(chǎn)控制關系的改變是否影響重要協(xié)議的簽訂或履行 ；7）有無不競爭條款或對目標公司運營能力的其他限制 ；8）主要協(xié)議中有無反對轉讓的條款；9）有無其他法律障礙。下述因素亦應引起足夠重視：1）相關交易行為是否需要取得任何政府部門的批準或第三方同意；2）目標公司或資產(chǎn)的商業(yè)運營是否有法律限制|;以及3）由于購并是否會導致目標公司又t員工的任何義務（如養(yǎng)老金 /退休金以及技術上的補償）2.盡職調(diào)查報告的撰寫在完成資料和信息的審查后，買方聘請的法律顧問將為買方提供一份盡職調(diào)查報告。法律盡職調(diào)查報告一般包括如下內(nèi)容：1）買方

24、對盡職調(diào)查的要求；2）律師審查過的文件清單，以及要求賣方提供但未提供 的文件清單;3）進行盡職調(diào)查所做的各種假設；4）出具盡職調(diào)查報告的責任限制或聲明；5）對審查過的資料進行總結，對所涉及的法律事項以及所有審查過的信息所隱含的法律問題的評價和建議。法律盡職調(diào)查報告應準確和完整地反映其所依據(jù)的信息。法律盡職調(diào)查有助于交易合約的準備和談判，對買方來說，在起草任何協(xié)議，特別是作出任何保證之前完成 盡職調(diào)查更為有利。在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的風險和法律事項可能影響交易的框架，通過事先察覺風險和法律問題的存在，相關問題可以在協(xié)議中得到妥當處理，以免使其在交易完成后成為爭議的標的。風險投資盡職調(diào)查四原則盡職調(diào)查（Du

25、e Deligence）是風險投資在做出投資決策之前必不可少的一項功課，對于風險投資來說，每一 個盡職調(diào)查，動輒花費數(shù)十萬的律師費，加上時間、機會成本，其效率和精準性極為重要。筆者在此總結諸多的 案例的實戰(zhàn)經(jīng)驗，認為以下幾個原則，在做盡職調(diào)查列表時極為重要：全面原則：首先：調(diào)查內(nèi)容要全面。就企業(yè)組織而言，風險投資法律盡職調(diào)查涉及到企業(yè)的沿革、合法性、股東的構成 與變更、內(nèi)部治理結構、下屬機構以及關聯(lián)企業(yè)等；就 企業(yè)權利而言，其涉及到企業(yè)的所有權、用益物權、擔保 物權、知識產(chǎn)權及債權等；就企業(yè)義務而言，其涉及到銀行貸款、借款、或有負債、正在進行或者面臨的訴訟、 仲裁或行政處罰以及稅收等；就勞動人

26、事而言，其涉及到所有關鍵雇員的 勞動合同的年限、競業(yè)禁止、是否存在 與原單位未了的糾紛；就股東而言，其是否從事與被投資企業(yè)的類似業(yè)務、其是否涉及重大的訴訟、仲裁或者行 政處罰、其股權是否被質(zhì)押等。其次，材料要全。調(diào)查者必須調(diào)集所有材料，單就擬投資對象的股權結構而言，除了查閱擬投資對象當前的 工商執(zhí)照之外，還要查閱公司章程、股東出資證明書、出資協(xié)議、驗資報告、股份轉讓協(xié)議、股權變更登記等一 系列文件。透徹原則以專利為例，投資者需要不僅需要了解其是否擁有專利權，還要了解其是專利權還是專利申請權、是否存在 權屬上的糾紛、有效期間、專利權的地域范圍以及專利許可情況等內(nèi)容。再以應收賬款為例，投資者不僅需

27、要了 解其應收賬款的數(shù)額，還要調(diào)查應收賬款的性質(zhì)、產(chǎn)生原因、賬齡、債務人資產(chǎn)負債情況以及債權人已經(jīng)采取的 措施等。調(diào)查者不僅對有關的文件資料進行詳盡的審核，還要求調(diào)查者與相關當事人、政府機構和中介機構等進行調(diào)查和溝通。如若關鍵員工屬于從同行業(yè)其他單位跳槽過來，則需要了解其與原單位合同關系是否已經(jīng)了結，是否 與原單位有競業(yè)禁止的約定等。但單憑員工個人提供的信息顯然不能確保真實，因此還有必要向原單位進行調(diào)查 和了解。區(qū)別對待原則：針對不對的企業(yè)，法律盡職調(diào)查應該有所側重。首先是處干不同發(fā)展期的企業(yè)的調(diào)杳重點不同。眾所周知，風險資本的投資對象可以分為種子期、創(chuàng)業(yè)期、 成長期和成熟期，因此不同時期的投

28、資對象的盡職調(diào)查應該不同。就種子期的企業(yè)而言，因為其法律關系十分簡 單，所以重點應集中于其 創(chuàng)業(yè)團隊、知識產(chǎn)權等領域而對于比較成熟的企業(yè)，尤其是Pre-IPO項目，因為其成立時間相對較長，其牽涉的法律關系更加復雜，隱藏的風險點也就更多，因此就應該全面調(diào)查，但重點是應比照 擬上市地的上市規(guī)則開展調(diào)查。行業(yè)不同也決定了風險投資法律盡職調(diào)查的不同。 在高科技領域，知識產(chǎn)權是決定企業(yè)發(fā)展的核心問題。 若 知識產(chǎn)權歸屬不清或者存在權屬爭議，則可能導致整個企業(yè)的核心競爭力缺失，甚至連企業(yè)存在的基礎也將喪失。 曾有一企業(yè)為歸國留學人員創(chuàng)辦，而所用技術均為其曾經(jīng)工作單位的專有技術。待公司產(chǎn)品一面世，國外公司立

29、 即提起訴訟，公司隨之倒閉。風險投資機構投資也付諸東流。對于化工企業(yè)，可能導致的環(huán)境污染必須高度重視， 如是否進行過環(huán)評、環(huán)保措施是否到位和是否因污染被提起民事訴訟或者受過行政處罰等。企業(yè)背景不同同樣要求調(diào)查的重點不同。企業(yè)設立之初即為股份制企業(yè)的，其股權結構相對清晰，因此其重 點應集中于公司治理結構；對于那些改制為股份公司的企業(yè)，改制是否規(guī)范、改制文件是否齊全、相關利益主體 的利益是否已經(jīng)妥善解決則是必須關注的；而對于民營企業(yè)，則要重點關注其內(nèi)部制度的規(guī)范性、公司的股權架 構、公司與自然人之間的借貸、關聯(lián)交易等因素。獨立原則：風險投資機構能夠獨立地進行盡職調(diào)查并做出自己的判斷，風險投資機構和

30、盡職調(diào)查人員均保持獨立。當前的風險投資法律盡職調(diào)查大致有以下幾種模式。一是自行調(diào)查I,即投資團隊中具備從事法律盡職調(diào)查的成員；二是委托調(diào)查，即風險投資機構委托專業(yè)的律師事務所進行法律盡職調(diào)查；此外還有在聯(lián)合投資時由一方進行調(diào)查，其余各方以其調(diào)查報告作為參考或者在 Pre-IPO項目中以券商或者保薦人的調(diào)查報告作為投資依據(jù)。盡職調(diào)查：不可忽略的關鍵環(huán)節(jié)并購的風險往往來自并購的每一個環(huán)節(jié)甚至是每一個細節(jié)。如此，并購前的調(diào)查就顯得非常重要。HR調(diào)查：挽救了整個并購案 曾經(jīng)有這樣一個案例，一家跨國物流企業(yè)想并購一家中國的私營企業(yè)。于是，派駐了以會計師、律師為主導的 盡職調(diào)查團隊進駐該私營企業(yè)。在所有問

31、題基本澄清，交易價格已基本談妥，只待最后在并購協(xié)議上簽字確認的時候，參與本次盡職調(diào)查的HR專家忽然發(fā)現(xiàn)了這樣一個問題：中國這家私營企業(yè)雖然通過了ISO9000的質(zhì)量認證，并標示有完善的企業(yè)培訓系統(tǒng)及文化機制，但控制流程并沒有實際實施，不但對員工的系統(tǒng)培訓無從談及，就是包含績效、薪酬的整個 HR體系也都是表面文章。這一發(fā)現(xiàn)著實讓作為并購方的跨國物流企業(yè)吃了一驚，但由于發(fā)現(xiàn)及時，他們很快調(diào)整了并購計劃，在并購計 劃中增加并購后的培訓費用及時間，重新設立并購利益獲取的期待時間及其他評價指標，同時以此為籌碼要求 中方降低收購費用。“如果他們不能了解到這一真實情況，在短時期內(nèi)制定較高的業(yè)績目標，在現(xiàn)有的

32、員工素質(zhì)基礎上不但難于達 成，反倒容易引起內(nèi)心的反感或不安，最終影響并購戰(zhàn)略意圖的實現(xiàn)。翰威特廣州分公司總經(jīng)理董仁向記者 評述這個案例時說。更加關注并購的長期利益應該說，以往的盡職調(diào)查往往是以會計師、律師為主導進行，即使有HR的介入，也是以如何挽留關鍵員工及遵守相應法律（不同地區(qū)的勞工法）作為最為重要的人力資源調(diào)查問題。通過下面這個等式似乎更容易理解 HR調(diào)查的意義所在|:并購價值二并購方獨立價值+被購方獨產(chǎn)價值+協(xié)同效應價值-交易成本-被購方開價-整合實施成本在上述等式中，至少有三個因素與 HR調(diào)查密切相關：協(xié)同效應價值、被購方開價、整合實施成本。事實上，詳盡的盡職調(diào)查能夠發(fā)現(xiàn)實質(zhì)性的并購整

33、合成本，如在整合期內(nèi)需要一個留用核心人才的過渡性激勵 方案，或者發(fā)現(xiàn)被購方員工退休金繳納負債巨大，抑或發(fā)現(xiàn)要統(tǒng)一并購方和被購方的薪酬福利計劃成本不菲等。整合實施成本通常是影響并購案財務預測的最大隱性因素，如果能夠在HR調(diào)查階段就能發(fā)現(xiàn)未來整合實施的因難所在并有所計劃，就不會造成企業(yè)未來業(yè)務發(fā)展的劇烈震蕩甚至中斷，對并購價值的財務預測也就不會出現(xiàn) 太大偏差。而調(diào)查中對被購企業(yè)諸多瑕疵的發(fā)現(xiàn)，可以更多地增加談判優(yōu)勢，甚至降低被購方的開價。當然，對于文化融合和員工溝通方面分歧或問題的發(fā)現(xiàn)，將極大地改變對未來協(xié)同效應價值的期待及其預測時 間，幫助并購企業(yè)更為務實地解決眼前問題，最終實現(xiàn)并購的長期價值。

34、律師盡職調(diào)查報告？導言盡職調(diào)查范圍與宗旨有關XX公司的律師盡職調(diào)查，是由本所根據(jù) aa股份有限公司（aa）的委托，基于aa和xx的股東 于x x年x x月x x日簽訂的 股權轉讓意向書第義x條和第x x條的安排，在本所盡職調(diào)查律師提交給x x 公司的盡職調(diào)查清單中所列問題的基礎上進行的。簡稱與定義在本報告中，除非根據(jù)上下文應另做解釋，否則下列簡稱和術語具有以下含義（為方便閱讀，下列簡稱和術語按其第一個字拼音字母的先后順序排列）：“本報告”指由X X律師事務所于X X年X X月X X日出具的關于X X公司之律師盡職調(diào)查報告?！氨舅敝竂 X律師事務所?！氨舅蓭煛被颉拔覀儭敝竂X律師事務所法律盡

35、職調(diào)查律師。“ x x公司”指x x公司，一家在x x省x x市工商行政管理局登記成立的公司，注冊號為bbbbbbbbbb本報告所使用的簡稱、定義、目錄以及各部分的標題僅供查閱方便之用；除非根據(jù)上下文應另做解釋，所有關于參見某部分的提示均指本報告中的某一部分。方法與限制本次盡職調(diào)查所采用的基本方法如下:審閱文件、資料與信息;與X x公司有關公司人員會面和交談;向X X公司詢證;參閱其他中介機構盡職調(diào)查小組的信息;考慮相關法律、政策、程序及實際操作;本報告基于下述假設:所有X X公司提交給我們的文件均是真實的，所有提交文件的復印件與其原件均是一致的;所有X X公司提交給我們的文件均由相關當事方合

36、法授權、簽署和遞交；所有X X公司提交給我們的文件上的簽字、印章均是真實的；所有XX公司對我們做出的有關事實的闡述、聲明、保證（無論是書面的還是口頭做出的）均為真實、準 確和可靠的；所有X X公司提交給我們的文件當中若明確表示其受中國法律以外其他法律管轄的，則其在該管轄法律下 有效并被約束；描述或引用法律問題時涉及的事實、信息和數(shù)據(jù)是截至X X年X X月X X日X X公司提供給我們的受限于 前述規(guī)定的有效的事實和數(shù)據(jù)；及我們會在盡職調(diào)查之后，根據(jù)本所與貴公司簽署之委托合同的約定，按照貴 公司的指示，根據(jù)具體情況對某些事項進行跟蹤核實和確認，但不保證在盡職調(diào)查之后某些情況是否會發(fā)生變本報告所給出

37、的法律意見與建議，是以截至報告日所適用的中國法律為依據(jù)的本報告的結構本報告分為導言、正文和附件三個部分。報告的導言部分主要介紹盡職調(diào)查的范圍與宗旨、簡稱與定義、 調(diào)查的方法以及對關鍵問題的摘要；在報告的主體部分，我們將就九個方面的具體問題逐項進行評論與分析, 并給出相關的法律意見；報告的附件包括本報告所依據(jù)的由X X公司提供的資料及文本。（一）XX公司的設立與存續(xù)XX公司的設立XX公司設立時的股權結構XX公司于XX年XX月XX日設立時，其申請的注冊資本為XXX萬元人民幣，各股東認繳的出資額及出資比例如下:股東名稱出資額 出資形式出資比例XXXXXX萬貨幣 XX%XXXXXX萬貨幣 XX%XXX

38、XXX萬貨幣 XX%合計XXX萬 100%XX公司的出資和驗資根據(jù)XX公司最新營業(yè)執(zhí)照，其注冊資本為XX萬元人民幣（實繳XX萬元）1.2.2本次股東變更的法律評價1.2.2本次股東變更的法律評價1.2.1 XX年股權轉讓1,根據(jù)淄博科信有限責任會計師事務所于XX年XX月XX日出具的淄科信所驗字（2006）第X X號驗資報告，XX公司第一期出資XXX萬元人民幣已在XX年XX月XX日之前由上述三位股東以貨幣的形式 繳足。.根據(jù)x X有限責任會計師事務所于x X年x X月x X日出具的x X X所驗字（2006）第XX號驗資報告，XX公司第二期出資XX萬元人民幣已在XX年XX月XX日之前由上述三位股

39、東以貨幣的形式繳足。.1.3 對x X公司出資的法律評價根據(jù)中華人民共和國公司法的規(guī)定，內(nèi)資的有限責任公司注冊資本必須在公司成立之日起兩年內(nèi)繳足, 而根據(jù)XX公司的章程，其XX萬元人民幣的注冊資本是在三年內(nèi)分三次到位，此種做法與中華人民共和國 公司法的規(guī)定相沖突。根據(jù)XX公司有關人員陳述，XX公司的此種出資方式系經(jīng)當?shù)卣S可，但本所律 師認為，中華人民共和國公司法為全國人大通過的法律，地方政府無權制定與中華人民共和國公司法 相悖的政策，目前該種出資方式的合法性不能成立。XX公司的股權演變根據(jù)XX年X義月XX日XX市工商行政管理局提供的企業(yè)變更情況表，XX年XX月XX日，XX公司的股東X X

40、X先生將其持有的X X 赧權全部轉讓給X X X先生，X X年X X月X X日，上述股東變更已在X X 市工商行政管理局南定工商所完成了變更登記。本次股權轉讓之后，X X公司的股權結構為:股東名稱出資額（萬元）所占比例XXXXXXX X%XXXXXXXX%合計XXX100%XX公司本次股權轉讓行為符合當時法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，并已履行了必要的法律手續(xù)。1.2.3 xx公司現(xiàn)有股東的基本情況經(jīng)本所律師核查，X X公司現(xiàn)有股東為以下 2名自然人:(1)股東XXX,男，身份證號為XXXXXXXXXXXXXX(2)股東XXX,男，身份證號為X X X X X X X X X X X X X X

41、XX公司的存續(xù)XX公司的存續(xù)X X公司現(xiàn)持有X X市工商行政管理局于X X年x X月x X日核發(fā)的注冊號為X XXXXXXXXX 號的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，注冊資本為XXX萬元人民幣(實繳XXX萬元)，法定代表人為XXX,住所位于 XXX,經(jīng)營范圍為XX生產(chǎn)、銷售。(2)根據(jù)其營業(yè)執(zhí)照上記載的年檢情況,該公司已于XX年XX月XX日通過了 X X市工商行政管理局X X 年度的年檢。XX公司存續(xù)的法律評價根據(jù)XX公司的章程及其年檢資料，其目前合法存續(xù)；但其營業(yè)執(zhí)照上的營業(yè)期限為XX年XX月XX日至XX年XX月XX日，根據(jù)其章程，其第三期出資必須在XX年XX月XX日前完成，因此，aa在受讓其100% 股

42、權后，應在XX年XX月XX日前完成剩余的XXX萬元出資的義務，否則XX公司的存續(xù)將存在法律障礙。(二)XX公司的組織架構及法人治理結構X X公司章程的制定及修改X X公司章程是在義X年X X月X X日由義X公司最初設立時的三位股東制定的；根據(jù)到目前為止X X公司提供的資料，XX年XX月XX日，由于二期出資XX萬元的到位，XX公司股東會對章程第7條進行過修改；此后于XX年XX月XX日，由于股東間的股權轉讓，XX公司股東會對章程進行了第二次修改X X公司的法人治理結構根據(jù)XX公司公司章程，該公司設有股東會、執(zhí)行董事一名和監(jiān)事一名。XX公司的董事、經(jīng)理和其他高級管理人員X義公司現(xiàn)有執(zhí)行董事一名，監(jiān)事一名，經(jīng)理一名。其中，XXX為執(zhí)行董事，義XX為公司監(jiān)事，XXX 為公司經(jīng)理。（三）XX公司的生產(chǎn)設備和知識產(chǎn)權XX公司的生產(chǎn)設備根據(jù)X X評估師事務所出具的X X評報字2006第X X號評估報告書,X X公司的生產(chǎn)設備的評估價值為XX元人民幣XX公司的知識產(chǎn)權根據(jù)XX公司的陳述，其目前未擁有任何商標、專利和專有技術，也未提出任何商標、專利申請本所律師未得到任何有關XX公司企業(yè)保密協(xié)議或保密制度的材料（四）XX公司的土地及