毒害物質(zhì)檢測試劑公司企業(yè)制度手冊-參考

1、泓域/毒害物質(zhì)檢測試劑公司企業(yè)制度手冊毒害物質(zhì)檢測試劑公司企業(yè)制度手冊目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc111538317 一、 公司簡介 PAGEREF _Toc111538317 h 2 HYPERLINK l _Toc111538318 公司合并資產(chǎn)負(fù)債表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc111538318 h 3 HYPERLINK l _Toc111538319 公司合并利潤表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc111538319 h 3 HYPERLINK l _Toc111538320 二、 經(jīng)理的地位與職權(quán) PAGEREF _Toc111538

2、320 h 4 HYPERLINK l _Toc111538321 三、 董事的法律地位與責(zé)任 PAGEREF _Toc111538321 h 5 HYPERLINK l _Toc111538322 四、 公司的組織機(jī)構(gòu)實(shí)行“三權(quán)分立”原則 PAGEREF _Toc111538322 h 12 HYPERLINK l _Toc111538323 五、 正確處理“新三會”與“老三會”的關(guān)系 PAGEREF _Toc111538323 h 14 HYPERLINK l _Toc111538324 六、 現(xiàn)代公司制度中的兩種模式 PAGEREF _Toc111538324 h 17 HYPERLIN

3、K l _Toc111538325 七、 公司監(jiān)督機(jī)構(gòu)設(shè)置的國內(nèi)外比較 PAGEREF _Toc111538325 h 19 HYPERLINK l _Toc111538326 八、 有償增資與無償增資 PAGEREF _Toc111538326 h 22 HYPERLINK l _Toc111538327 九、 股份公司的資本增加與資本減少 PAGEREF _Toc111538327 h 23 HYPERLINK l _Toc111538328 十、 股份有限公司的股份 PAGEREF _Toc111538328 h 25 HYPERLINK l _Toc111538329 十一、 股份有限

4、公司的資本及股本“三原則” PAGEREF _Toc111538329 h 31 HYPERLINK l _Toc111538330 十二、 股票發(fā)行中的承銷與承銷協(xié)議 PAGEREF _Toc111538330 h 33 HYPERLINK l _Toc111538331 十三、 股票發(fā)行條件與審核程序 PAGEREF _Toc111538331 h 43 HYPERLINK l _Toc111538332 十四、 上市公司收購的含義與方式 PAGEREF _Toc111538332 h 47 HYPERLINK l _Toc111538333 十五、 協(xié)議收購方式的有關(guān)規(guī)定 PAGEREF

5、 _Toc111538333 h 49 HYPERLINK l _Toc111538334 十六、 公司的解散 PAGEREF _Toc111538334 h 50 HYPERLINK l _Toc111538335 十七、 公司的破產(chǎn) PAGEREF _Toc111538335 h 51 HYPERLINK l _Toc111538336 十八、 項(xiàng)目概況 PAGEREF _Toc111538336 h 56 HYPERLINK l _Toc111538337 十九、 法人治理 PAGEREF _Toc111538337 h 59 HYPERLINK l _Toc111538338 二十、

6、項(xiàng)目風(fēng)險分析 PAGEREF _Toc111538338 h 72 HYPERLINK l _Toc111538339 二十一、 項(xiàng)目風(fēng)險對策 PAGEREF _Toc111538339 h 75 HYPERLINK l _Toc111538340 二十二、 SWOT分析說明 PAGEREF _Toc111538340 h 76公司簡介（一）基本信息1、公司名稱：xxx集團(tuán)有限公司2、法定代表人：蔣xx3、注冊資本：890萬元4、統(tǒng)一社會信用代碼：xxxxxxxxxxxxx5、登記機(jī)關(guān)：xxx市場監(jiān)督管理局6、成立日期：2015-7-257、營業(yè)期限：2015-7-25至無固定期限8、注冊地址

7、：xx市xx區(qū)xx（二）公司簡介公司秉承“以人為本、品質(zhì)為本”的發(fā)展理念，倡導(dǎo)“誠信尊重”的企業(yè)情懷；堅(jiān)持“品質(zhì)營造未來，細(xì)節(jié)決定成敗”為質(zhì)量方針；以“真誠服務(wù)贏得市場，以優(yōu)質(zhì)品質(zhì)謀求發(fā)展”的營銷思路；以科學(xué)發(fā)展觀縱觀全局，爭取實(shí)現(xiàn)行業(yè)領(lǐng)軍、技術(shù)領(lǐng)先、產(chǎn)品領(lǐng)跑的發(fā)展目標(biāo)。 公司在“政府引導(dǎo)、市場主導(dǎo)、社會參與”的總體原則基礎(chǔ)上，堅(jiān)持優(yōu)化結(jié)構(gòu)，提質(zhì)增效。不斷促進(jìn)企業(yè)改變粗放型發(fā)展模式和管理方式，補(bǔ)齊生態(tài)環(huán)境保護(hù)不足和區(qū)域發(fā)展不協(xié)調(diào)的短板，走綠色、協(xié)調(diào)和可持續(xù)發(fā)展道路，不斷優(yōu)化供給結(jié)構(gòu)，提高發(fā)展質(zhì)量和效益。牢固樹立并切實(shí)貫徹創(chuàng)新、協(xié)調(diào)、綠色、開放、共享的發(fā)展理念，以提質(zhì)增效為中心，以提升創(chuàng)新能力為

8、主線，降成本、補(bǔ)短板，推進(jìn)供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革。（三）公司主要財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)公司合并資產(chǎn)負(fù)債表主要數(shù)據(jù)項(xiàng)目2020年12月2019年12月2018年12月資產(chǎn)總額11317.189053.748487.89負(fù)債總額5198.454158.763898.84股東權(quán)益合計(jì)6118.734894.984589.05公司合并利潤表主要數(shù)據(jù)項(xiàng)目2020年度2019年度2018年度營業(yè)收入52881.8042305.4439661.35營業(yè)利潤10823.868659.098117.90利潤總額9428.097542.477071.07凈利潤7071.075515.435091.17歸屬于母公司所有者的凈利潤707

9、1.075515.435091.17經(jīng)理的地位與職權(quán)經(jīng)理是具體掌管和處理公司事務(wù)，對外可以在董事會授權(quán)范圍內(nèi)代表公司進(jìn)行商務(wù)活動的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)。在其他國家，也有公司最高管理人員成為總裁、首席執(zhí)行官的。我國公司法規(guī)定，股份有限公司須設(shè)立經(jīng)理1人，副經(jīng)理若干人。公司法中所講的經(jīng)理，與國有企業(yè)和集體企業(yè)中的經(jīng)理并不完全相同。后者是企業(yè)的法人代表，而前者只是董事會聘請的高級管理人員，是董事會的輔助機(jī)構(gòu)。經(jīng)理的職權(quán)可分為兩種：一是經(jīng)營管理權(quán)，負(fù)責(zé)公司日常的經(jīng)營管理活動；二是代理權(quán)，即依照公司章程和董事會授權(quán)，以公司的名義從事商務(wù)活動。我國公司法第50條和114條規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份

10、有限公司經(jīng)理所行使的職權(quán)：（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會決議；（2）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；（3）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；（4）擬訂公司的基本管理制度；（5）制定公司的具體規(guī)章；（6）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；（7）聘任或者解聘除應(yīng)由董事會聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；（8）董事會授予的其他職權(quán)。由此可見，董事會與經(jīng)理之間有著明顯的分工：董事會負(fù)責(zé)決定公司重要經(jīng)營決策方案，直接對股東大會負(fù)責(zé)；經(jīng)理主要負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營管理活動，經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)。董事會與經(jīng)理之間的分工，本質(zhì)上是控制權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離。然而，在我國的許多股份公司中，普遍存在著董事長

11、兼任總經(jīng)理的現(xiàn)象，這不利于董事會與經(jīng)理的分工，也不利于董事會對經(jīng)理的監(jiān)督。黨的十五屆四中全會的決定指出：董事長、總經(jīng)理原則上分設(shè)，這是我國股份制改革走向規(guī)范的重要步。董事的法律地位與責(zé)任（一）董事的法律地位董事是公司董事會的成員，是擔(dān)負(fù)公司業(yè)務(wù)決策和行使管理權(quán)的人員。董事通常由股東大會選舉產(chǎn)生，任期3年。董事可由公司內(nèi)部職員擔(dān)任，稱內(nèi)部董事，也可由公司外部人員擔(dān)任，稱外部董事；董事如果兼任公司要職，稱執(zhí)行董事，其他董事為非執(zhí)行董事。現(xiàn)實(shí)中，由于內(nèi)部董事絕大部分都擔(dān)任公司要職，所以，內(nèi)部董事與執(zhí)行董事的概念相當(dāng)。近些年來，美英等國又盛行“獨(dú)立董事”，他們由與公司沒有任何重要關(guān)系的金融、法律、商界

12、的資深人士擔(dān)任。設(shè)立獨(dú)立董事的目的，是使董事會能更好地代表全體股東的利益。對董事的法律地位主要有兩種看法：（1）董事及董事會是公司的代理人。因?yàn)楣咀鳛橛扇w股東組成的法人，其本身不能進(jìn)行經(jīng)營活動，只能通過董事代理進(jìn)行。董事與公司的關(guān)系，適合于委托代理關(guān)系的一般規(guī)定：由股東大會做出公司的重大決策，然后交給董事會具體落實(shí)。董事對在自己職權(quán)范圍內(nèi)代表公司簽訂的各種合同或協(xié)議負(fù)責(zé)實(shí)施，而不必對其后果承擔(dān)個人責(zé)任。（2）董事是公司財(cái)產(chǎn)的受托人。受托人是指被授予一項(xiàng)有合法所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)、并為他人利益而管理該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的人。董事及董事會實(shí)際上擔(dān)負(fù)著公司的資產(chǎn)運(yùn)作和經(jīng)營管理的責(zé)任，股東大會只是對董事會擬好的決議草

13、案進(jìn)行表決通過而已。這同一般的代理合同關(guān)系有著本質(zhì)的區(qū)別，所以，董事及董事會是所有股東的受托人，即公司的受托人。以上兩種觀點(diǎn)都有一定的道理，但也都有一定的缺陷。一般說來，對于股權(quán)比較集中、股東會對公司經(jīng)營活動控制力較強(qiáng)的公司，如我國的國家控股公司，可以理解為代理關(guān)系；而對于像美國的一些股權(quán)非常分散的股份公司而言，股東大會的控制力比較弱，董事會和經(jīng)理的權(quán)力較大，就可以理解為一種受托關(guān)系。但是，無論是代理關(guān)系還是受托關(guān)系，都沒有法律上要求的代理或受托協(xié)議書，只能說實(shí)際上類似于這種關(guān)系。在經(jīng)濟(jì)學(xué)著作中，人們大多將董事會同公司的關(guān)，系理解為一種受托代理關(guān)系，這基本上已經(jīng)成為共識。（二）設(shè)立獨(dú)立董事的制

14、度關(guān)于董事的資格，在其身份、年齡、國籍等方面一般沒有過多的限制。例如，股東和非股東都可以擔(dān)任董事，因?yàn)楣蓶|擔(dān)任董事固然可以使他與公司的利益息息相關(guān)，但股東并不一定具備管理者的才能。又如，董事可以是公司內(nèi)部人，也可以是外部人，內(nèi)部董事固然熟知公司的經(jīng)營狀況，但對金融、法律及經(jīng)濟(jì)政策又并不一定熟悉。因此，公司在聘任董事時，可以廣招人才，以提高決策水平。在歷史上，公司的董事主要由公司內(nèi)部人士組成，這些人通常在公司各管理部門擔(dān)任要職。但最近20年來，美國上市公司開始更多地借助外部董事和獨(dú)立董事參與公司決策，這種做法被許多學(xué)者視為現(xiàn)代公司制度的新特點(diǎn)之一。據(jù)世界經(jīng)濟(jì)合作組織（OECD）1999年的調(diào)查，

15、外部董事占董事會成員的比例，美國為62%，英國為34%，法國為29%。獨(dú)立董事主要是來自銀行、法律、財(cái)務(wù)和商務(wù)等方面的專家。獨(dú)立董事是與公司無任何實(shí)質(zhì)性聯(lián)系、不受經(jīng)營者控制的外部董事。獨(dú)立董事的任職條件相當(dāng)苛刻。美國證券交易委員會規(guī)定，獨(dú)立董事不得與公司有任何“重要關(guān)系”，這種重要關(guān)系甚至包括他與過去兩年內(nèi)擔(dān)任過公司法律顧問的律師事務(wù)所的職業(yè)關(guān)系。獨(dú)立董事除履行董事的一般職責(zé)外，還應(yīng)確保董事會的決定能維護(hù)所有股東的利益，而非特定部分股東的利益。在我國的絕大多數(shù)上市公司中，存在著嚴(yán)重的控股股東控制公司的現(xiàn)象。大股東在公司治理結(jié)構(gòu)中居于絕對的控制地位，公司決策權(quán)完全掌握在控股股東手里，董事會實(shí)際上

16、聽命于控股股東，不能代表全體股東的利益。這也正是我國上市公司中屢次出現(xiàn)激烈的控股權(quán)之爭的根本原因所在。我國原公司法關(guān)于股份有限公司中設(shè)立董事會和董事的條款中，沒有設(shè)立獨(dú)立董事的規(guī)定。2001年，證監(jiān)會發(fā)布規(guī)定，要求在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中至少包括三分之一的獨(dú)立董事，獨(dú)立董事的主要職責(zé)是保護(hù)中小股東的利益，對董事會獨(dú)立監(jiān)督。但事實(shí)上，獨(dú)立董事在很多公司難以獨(dú)立。在目前我國公司股權(quán)非常集中的前提下，獨(dú)立董事是由董事會選出，但他代表的卻是中小股東的利益，這樣的定位就決定了獨(dú)立董事的尷尬處境，在“權(quán)利很小，責(zé)任很大”的背后，又沒有完善的訴訟條件和法律保障，使得獨(dú)立董事獨(dú)立監(jiān)督的風(fēng)

17、險太大，沒有動力和勇氣來指責(zé)大股東的違規(guī)行為。樂山電力公司獨(dú)立董事提議年報(bào)財(cái)務(wù)調(diào)查，伊利股份獨(dú)立董事俞伯偉對公司國債投資的質(zhì)疑，最終都沒有得到結(jié)果。新的公司法明確規(guī)定，上市公司董事會成員應(yīng)有三分之一以上的獨(dú)立董事，并對擔(dān)任“獨(dú)董”人的資格作了規(guī)定，與公司有利害關(guān)系、可能妨礙對公司事務(wù)進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的，不得擔(dān)任獨(dú)立董事。同時，草案授予獨(dú)立董事兩項(xiàng)權(quán)利：其一，對公司關(guān)聯(lián)交易、聘用或者解聘會計(jì)師事務(wù)所等重大事項(xiàng)進(jìn)行審核并發(fā)表獨(dú)立意見，上述事項(xiàng)經(jīng)二分之一以上獨(dú)立董事同意后方可提交董事會討論；其二，就上市公司董事、經(jīng)理及其他高級管理人員的提名、任免、薪酬、考核事項(xiàng)及其認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)發(fā)表

18、獨(dú)立意見。這樣，有了明確的規(guī)定，獨(dú)立董事能大膽開展工作，有利于中小股東權(quán)益的保護(hù)，還應(yīng)制定出具體保障獨(dú)立董事行使獨(dú)立發(fā)表意見權(quán)的措施。（三）董事的資格、義務(wù)和報(bào)酬無論董事會應(yīng)如何組成，但各國的公司法對董事的經(jīng)營管理能力和個人品德還是非常重視的。我國新的公司法新增了第6章公司董事、監(jiān)事、高級，管理人員的資格和義務(wù)。其中，第107條規(guī)定具有下列情形之一的，不能擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（2）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（3）擔(dān)任因破產(chǎn)清算

19、的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算之日起未逾三年；（4）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（5）個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。上述規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。如果公司上述人員在任職期間出現(xiàn)這些問題，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。公司法的第148條、149條還對規(guī)定公司的董事、高級管理人員的義務(wù)和行為做出明確規(guī)定和限定。公司法規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)

20、，并不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。董事、高級管理人員不得有下列行為：（1）挪用公司資金；（2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存款；（3）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；（5）未經(jīng)股東會或股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任公司同類的業(yè)務(wù)；（6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（7）擅自披露公司秘密；（8）違反對公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。董事、

21、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。公司董事責(zé)任繁重，應(yīng)當(dāng)給予相當(dāng)?shù)膱?bào)酬。按我國公司法規(guī)定，董事的報(bào)酬應(yīng)由股東大會決定。也就是說，股東大會應(yīng)根據(jù)每個董事的業(yè)績和在董事會中擔(dān)負(fù)的職責(zé)確定其報(bào)酬。在美國，董事的報(bào)酬是內(nèi)外有別的。對于公司的外部董事，公司每年要支付一定的報(bào)酬或年薪，而且每一次召開董事會還要支付一定的津貼；而對于在本公司任職又兼任董事的經(jīng)營管理人員，則一律沒有額外報(bào)酬和津貼。（四）董事的權(quán)限與責(zé)任董事的權(quán)限取決于董事會的職權(quán)，具體包括決策權(quán)、經(jīng)營權(quán)等。董事會的決議要由董事共同表決決定，所以，董事（包括董事長）以個人身份行使職權(quán)的機(jī)會極少。董事的責(zé)任包括兩個方面：（1）董事

22、對公司的責(zé)任。董事作為公司的經(jīng)營管理人員，必須遵守公司章程，重視履行義務(wù)，保守公司秘密，切實(shí)維護(hù)公司的利益。董事如果不遵守法律法規(guī)、公司章程或股東大會決議，或者超越職權(quán)范圍，給公司財(cái)產(chǎn)造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，要依法追究刑事責(zé)任。（2）董事對第三人的責(zé)任。董事不僅要對公司負(fù)責(zé)，也要對公司股東和債權(quán)人負(fù)責(zé)。董事對公司業(yè)務(wù)的執(zhí)行，如果違反法律法規(guī)和公司章程，致使公司股東和債權(quán)人的利益受到損害時，應(yīng)當(dāng)依法賠償。這兩方面的責(zé)任常常是難以分開的，董事會的失職在給公司帶來損害的同時，往往也會給股東和債權(quán)人帶來損失。但從法律訴訟程序看，二者是明顯不同的。當(dāng)董事會與第三人發(fā)生糾紛時，訴訟的雙

23、方是第三人與董事會；當(dāng)董事會與公司發(fā)生糾紛時，法律上允許監(jiān)事會或持有一定比例股份的股東代表公司對董事會提出訴訟。公司的組織機(jī)構(gòu)實(shí)行“三權(quán)分立”原則公司的組織機(jī)構(gòu)，是指體現(xiàn)公司的組織意志，從事經(jīng)營和管理職能的機(jī)構(gòu)。按照公司決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)和監(jiān)督權(quán)三權(quán)分立的原則，公司的組織機(jī)構(gòu)一般由權(quán)力機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)三部分組成。這里所說的公司組織機(jī)構(gòu)，同公司的機(jī)關(guān)或部門不同，后者是公司對內(nèi)管理公司事務(wù)、對外代表公司進(jìn)行業(yè)務(wù)活動的機(jī)構(gòu)，如公司的財(cái)務(wù)部、公關(guān)部、技術(shù)開發(fā)部、人事部等。公司機(jī)構(gòu)采取三權(quán)分立的原則，是由公司的“公眾公司”的性質(zhì)所決定的。由于公司（特別是股份有限公司）有眾多的投資者，因此，公司的組織

24、設(shè)置必須遵循如下宗旨：（1）充分反映全體股東的意志，體現(xiàn)民主管理原則；（2）提高資本的經(jīng)營效益，實(shí)行兩權(quán)分離原則，提高資本的經(jīng)營效益；（3）最大限度地保護(hù)股東的權(quán)益，加強(qiáng)對經(jīng)營者的監(jiān)督。依照上述宗旨，股份公司在長期的發(fā)展過程中，逐步構(gòu)建起三權(quán)分立的組織機(jī)構(gòu)。這種權(quán)力機(jī)構(gòu)的設(shè)置，同民主的政治制度的三權(quán)分立體制，在原則上和制度安排上都有相似之處。1.公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)一股東會。公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)是決定公司重大事務(wù)的決策機(jī)構(gòu)，一般是股東會。公司法第37條規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成，股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。第66條規(guī)定，國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門，授權(quán)公司董事會

25、行使股東會的職權(quán)。第102條規(guī)定，股份有限公司由股東組成股東大會。股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。根據(jù)公司法，公司的一切重大事務(wù)，如公司重大經(jīng)營決策、通過和修改公司章程、選舉董事會和監(jiān)事會成員、審批公司報(bào)告、公司的改組和終止清算等等，都要由股東會表決通過。股東會表決時，實(shí)行“一股一票”的原則。2.公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)董事會。公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)是負(fù)責(zé)貫徹執(zhí)行公司權(quán)力機(jī)構(gòu)通過的決議，具體管理公司的日?；顒拥臋C(jī)構(gòu)，包括董事會和經(jīng)理。我國公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司必須設(shè)立董事會，董事會要對股東會負(fù)責(zé)。公司法還規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司必須設(shè)立經(jīng)理一職，因此，經(jīng)理不僅是一種職務(wù)，也是一個機(jī)構(gòu)。經(jīng)理由董

26、事會聘任，負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營管理活動。3.公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)一監(jiān)事會。公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)是監(jiān)事會或監(jiān)察人，是代表股東對公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)的活動進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)。有些國家的公司法沒有規(guī)定必須設(shè)立監(jiān)事會，如美國的標(biāo)準(zhǔn)公司法，這樣的公司結(jié)構(gòu)稱為“一元結(jié)構(gòu)”，公司法規(guī)定必須設(shè)立監(jiān)事會的稱為“二元結(jié)構(gòu)”。我國公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司一般要設(shè)監(jiān)事會，小的公司可以不設(shè)監(jiān)事會，但要有監(jiān)事人；股份有限公司則必須設(shè)立監(jiān)事會。正確處理“新三會”與“老三會”的關(guān)系我國的公司法針對我國國有企業(yè)進(jìn)行股份制改革的現(xiàn)實(shí)情況，對公司的組織機(jī)構(gòu)還作了一些特殊的規(guī)定，明確了工會、職工代表大會和中國共產(chǎn)黨基層組織在公司中的地位。新公司法第18條規(guī)定

27、：公司職工依照中華人民共和國工會法組織職工工會，開展工會活動，維護(hù)職工的合法權(quán)益。公司應(yīng)當(dāng)為本公司工會提供必要的活動條件。公司工會代表職工就職工的勞動報(bào)酬、工作時間、福利、保險和勞動安全衛(wèi)生等事項(xiàng)依法與公司簽訂集體合同。公司依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，通過職工代表大會和其他形式，實(shí)行民主管理。公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時，應(yīng)當(dāng)聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。與原公司法相比，新公司法對工會和職代會的組織依據(jù)和權(quán)利范圍的規(guī)定，要明確多了。特別是提出了職代會只是實(shí)行民主管理的一種方式，而并不是一些企業(yè)必須設(shè)立的組織形式，這點(diǎn)應(yīng)值得

28、注意。新公司法第19條規(guī)定：在公司中，根據(jù)中國共產(chǎn)黨章程的規(guī)定，設(shè)立中國共產(chǎn)黨的組織，開展黨的活動。公司應(yīng)當(dāng)為黨組織的活動提供必要條件。這樣，就出現(xiàn)了如何處理好“新三會”與“老三會”的關(guān)系問題。所謂“新三會”是指股東會、董事會和執(zhí)委會（或經(jīng)理），這是世界各國的公司制度中都具有的公司治理機(jī)關(guān)；而“老三會”指的是黨委會、工會、職代會，除了工會是國外企業(yè)所共有的外，黨委會和職代會則是中國特有的組織。新、老“三會”的關(guān)系處理不好，不僅會造成機(jī)構(gòu)臃腫，還會造成互相扯皮、影響效率。黨的十五屆四中全會中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定指出，堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)，發(fā)揮國有企業(yè)黨組織的政治核心作用，是一項(xiàng)

29、重大原則，任何時候都不能動搖。企業(yè)黨組織的政治核心作用主要體現(xiàn)在：保證、監(jiān)督黨和國家方針政策的貫徹執(zhí)行；參與企業(yè)重大決策，支持股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理（廠長）依法行使職權(quán)；全心全意依靠職工群眾；領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)思想政治工作和精神文明工作；加強(qiáng)黨組織自身建設(shè)。決定還指出，要發(fā)揮工會和職工，代表大會在民主決策、民主管理、民主監(jiān)督中的作用。由此可見，“老三會”的職責(zé)主要是起政治核心、民主管理和監(jiān)督的作用，這與“新三會”的職能是明顯不同的，因而可以將它們很好地結(jié)合起來。決定中特別規(guī)定：“國有獨(dú)資和國有控股公司的黨委負(fù)責(zé)人可以通過法定程序進(jìn)入董事會、監(jiān)事會，董事會和監(jiān)事會都要有職工代表參加；董事會、監(jiān)事會、

30、經(jīng)理階層及工會中的黨員負(fù)責(zé)人，可依照黨章及有關(guān)規(guī)定進(jìn)入黨委會；黨委書記和董事長可由一人擔(dān)任，董事長、總經(jīng)理原則上分設(shè)。充分發(fā)揮董事會對重大問題統(tǒng)決策、監(jiān)事會有效監(jiān)督的作用。黨組織按照黨章、工會和職代會按照有關(guān)法律法規(guī)履行職責(zé)。”這樣，就可以較好地解決“老三會”與“新三會”，特別是董事會與黨委會之間的矛盾，變“分力”為“合力”，理順勞動關(guān)系，依法平等協(xié)商，充分發(fā)揮職工的積極性，建立起有中國特色的、高效有序的現(xiàn)代企業(yè)制度?，F(xiàn)代公司制度中的兩種模式監(jiān)事會是股份有限公司依法設(shè)立的監(jiān)督公司業(yè)務(wù)活動的機(jī)構(gòu)。在歐美許多國家的公司法中，對于股份有限公司是否要設(shè)監(jiān)事會的問題有著不同的規(guī)定。不要求設(shè)立監(jiān)事會的公司

31、，通常稱為一元結(jié)構(gòu)；要求設(shè)立監(jiān)事會的公司，稱為二元結(jié)構(gòu)。在英美的公司法中，從來沒有確立公司監(jiān)事或監(jiān)事會的地位。這種情況十分明確，以致在眾多英美法系國家中，許多不熟悉大陸法的人甚至不知監(jiān)事會為何物。在中國證監(jiān)會與香港簽署聯(lián)合監(jiān)管備忘錄時，對是否設(shè)立監(jiān)事會的問題一直，存有分歧。在采取一元結(jié)構(gòu)的公司中，公司的權(quán)力集中于董事會。但對于上市公司與非上市公司來說，董事會的權(quán)力集中程度是不同的。依據(jù)美國的公司法，非上市公司的管理中心在董事會，董事會也可以將權(quán)力授予以總裁為代表的公司的管理者，而股東的實(shí)際權(quán)力十分有限。對于上市公司來說，公司的管理事務(wù)交由總裁或首席執(zhí)行官負(fù)責(zé)，董事會則退到幕后，出現(xiàn)了“經(jīng)理階層

32、權(quán)力中心主義”。在大陸法系中，一般要求設(shè)立監(jiān)事會，但具體到各國也有所不同。如法國公司法中，公司可以采取一元結(jié)構(gòu)，也可以采取二元結(jié)構(gòu)；采取二元結(jié)構(gòu)的公司，監(jiān)事會的成員全部由股東大會選舉產(chǎn)生。德國的公司法規(guī)定必須設(shè)立監(jiān)事會，而且其成員一半以上由股東大會選舉產(chǎn)生，另一部分由職工推選，但監(jiān)事會主席必須由股東選舉的監(jiān)事?lián)危⒖梢杂袃善钡耐镀睓?quán)。無論是法國還是德國，在采取二元結(jié)構(gòu)的公司中，監(jiān)事會的地位和職權(quán)都是十分相似的，都有較高的地位。公司的監(jiān)事會雖然不直接管理公司業(yè)務(wù)，通常情況下也不得代表公司，但它有權(quán)任命董事會成員，有權(quán)監(jiān)督董事會的管理工作，有權(quán)決定董事會成員的報(bào)酬，有權(quán)決定公司的重大決策，有權(quán)在

33、公司章程授權(quán)范圍內(nèi)批準(zhǔn)公司活動，而且在公司董事會不能召集股東大會時，有權(quán)召集股東大會。此外，監(jiān)事會還可以隨時了解公司狀況，在必要的時候?qū)臼聞?wù)進(jìn)行檢查和監(jiān)督。在一般情況下，公司監(jiān)事會批準(zhǔn)該公司年度財(cái)務(wù)報(bào)告后即視為公司年度賬目通過。若監(jiān)事會與董事會之間出現(xiàn)分歧，則必須將公司年度報(bào)告提交股東大會決定。在董事會與監(jiān)事會的關(guān)系上，德國公司法規(guī)定，董事會必須定期向監(jiān)事會匯報(bào)公司的政策、利潤、經(jīng)營狀況等，監(jiān)事會可以隨時向董事會了解本公司的重大事務(wù)，并可親自或通過專家審查公司賬簿和卷宗。公司監(jiān)事會可以規(guī)定，公司在開展某些業(yè)務(wù)之前須事先得到監(jiān)事會的批準(zhǔn)?？梢?，德國公司法中的監(jiān)事會職權(quán)是很大的，實(shí)際上部分地享

34、有了股東大會的一些職權(quán)，或成為股東大會的常設(shè)機(jī)關(guān)。公司監(jiān)督機(jī)構(gòu)設(shè)置的國內(nèi)外比較（一）西方國家公司的監(jiān)督機(jī)制比較以上分析說明，西方國家的公司法在公司監(jiān)督機(jī)構(gòu)的設(shè)置上是有較大差異的。導(dǎo)致上述差別的原因，既包括文化傳統(tǒng)和公司理念方面的因素，也包括對公司產(chǎn)權(quán)治理安排的理解方面的原因。從這個意義上說，在比較和確定一國的公司機(jī)構(gòu)設(shè)置模式時，無法簡單地按某個國家的模式進(jìn)行移植或抄襲，而必須將國外立法同本國的文化傳統(tǒng)、公司理念、法律制度等因素相互交融，在借鑒他國經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，逐步建立具有本國特色的公司法。實(shí)現(xiàn)公司的資本所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，加強(qiáng)對經(jīng)營者的監(jiān)督和激勵，是各國公司機(jī)構(gòu)設(shè)置的共同出發(fā)點(diǎn)，但對各國具體

35、的監(jiān)督模式的優(yōu)劣現(xiàn)在還很難下結(jié)論。英美法系的公司法采取了一元結(jié)構(gòu)，其根源是深受信托法制度的影響。其主流的公司理論認(rèn)為，董事是依信托法產(chǎn)生并行使職權(quán)的受托人，完全可以通過市場機(jī)制對受托人進(jìn)行監(jiān)督。以美國為例，理論界認(rèn)為，通過會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資信評估機(jī)構(gòu)、行業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)等市場中介組織對公司經(jīng)營者進(jìn)行監(jiān)督，不僅是十分有效的，而且可以大大節(jié)約監(jiān)督成本。這些市場中介組織被稱為不拿工資的“經(jīng)濟(jì)警察”。大陸法系之所以采取二元結(jié)構(gòu)，與它們不屬于信托制起源的國家有關(guān)，主要是要求在公司內(nèi)部尋求權(quán)力的平衡。在此前提下，公司權(quán)力機(jī)構(gòu)設(shè)置的理論基礎(chǔ)是，假定任何人都會犯這種或那種錯誤，都會出現(xiàn)相互抵觸的價值趨向，

36、必須借助必要的制衡機(jī)制，才能實(shí)現(xiàn)公司權(quán)力的動態(tài)平衡。缺乏制衡機(jī)制約束的公司制度，潛在的風(fēng)險是巨大的。因此，德國等國家更多地借助監(jiān)事會制度實(shí)現(xiàn)分權(quán)與監(jiān)督。還值得一提的是日本的監(jiān)察人制度。日本的公司法也是采取一元結(jié)構(gòu)，公司不必設(shè)監(jiān)事會。但是，在日本的許多公司中設(shè)有監(jiān)察人，監(jiān)察人由股東大會選舉產(chǎn)生，主要職責(zé)是代表股東會對公司的財(cái)務(wù)進(jìn)行檢查。監(jiān)察人有權(quán)對公司的營業(yè)，狀況、財(cái)務(wù)收支、財(cái)務(wù)報(bào)表進(jìn)行查詢，如發(fā)現(xiàn)重大財(cái)務(wù)問題，可以要求董事會作出解釋，甚至可以要求召集股東臨時大會進(jìn)行討論。監(jiān)察人制度既可以加強(qiáng)對公司經(jīng)營管理人員的監(jiān)督，又不必支付太多的費(fèi)用，這種方式也值得借鑒。（二）我國監(jiān)事會制度的特點(diǎn)及基本評價

37、1.我國公司的機(jī)構(gòu)設(shè)置是特殊的二元結(jié)構(gòu)。我國公司法規(guī)定，股份有限公司必須設(shè)立股東大會、董事會、經(jīng)理和監(jiān)事會四個權(quán)力機(jī)構(gòu)。其基本模式應(yīng)是二元結(jié)構(gòu)，其基本理念是所有權(quán)、經(jīng)營權(quán)和監(jiān)督權(quán)的“三權(quán)分立”，以便更好地實(shí)行民主管理。這種理念同國外公司法的態(tài)度是一致的，也比較符合我國的基本國情，適用于國有企業(yè)的公司制改革。但是，如果將我國的二元模式同大陸法系的二元結(jié)構(gòu)進(jìn)行比較，就會發(fā)現(xiàn)二者的明顯差別。大陸法系的二元制是垂直式的結(jié)構(gòu)，即公司的董事會是監(jiān)事會的派生機(jī)構(gòu)并對監(jiān)事會負(fù)責(zé)，董事會在很大程度上受到監(jiān)事會的制約。而我國采取的是平行的二元制模式，董事會和監(jiān)事會均由股東大會選舉產(chǎn)生，在法律地位上是平等的，董事會

38、僅對股東大會負(fù)最終責(zé)任，而無需對監(jiān)事會負(fù)責(zé)；與此相對應(yīng)，的是，監(jiān)事會只有監(jiān)督權(quán)，而無決策權(quán)。2.對我國平行式二元結(jié)構(gòu)的基本評價。在大陸法系的垂直式二元結(jié)構(gòu)中，監(jiān)事會選舉產(chǎn)生董事會；董事會是監(jiān)事會的派生機(jī)構(gòu)，卻掌握著較大的實(shí)際權(quán)力。這種模式的基本理念是：實(shí)際權(quán)力較大的人，其法律地位應(yīng)當(dāng)?shù)陀趯?shí)際權(quán)力，較小的人；實(shí)際權(quán)力較小的人，其法律地位應(yīng)稍高于實(shí)際權(quán)力較大的人。只有這樣，才能更接近于權(quán)力的平衡與均衡。從這個意義上說，我國監(jiān)事會的實(shí)際地位是非常低的。從理論上分析，我國的平行式二元制模式存在著明顯的缺陷。一方面，股東大會作為以會議形式行使職能的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，不可能經(jīng)常舉行股東會議對董事會進(jìn)行跟蹤式的

39、監(jiān)督。根據(jù)公司法的規(guī)定，董事會召集股東大會必須提前20日通知股東；在董事會遇到急需解決的問題時，根本無法及時召集股東大會，只能自己作出決策。所以，股東大會對董事會的控制實(shí)際上是很弱的。另一方面，監(jiān)事會雖然是常設(shè)機(jī)構(gòu)，理論上可以隨時監(jiān)督董事會的活動，但董事會既不是監(jiān)事會的派出機(jī)構(gòu)，也無需對它負(fù)責(zé)，監(jiān)事會最有效的監(jiān)督手段依然是提請董事會召集股東大會。所以，無論從理論上還是從實(shí)踐上看，監(jiān)事會都未能很好地發(fā)揮其監(jiān)督職能。為了消除公司立法帶來的缺陷，國務(wù)院曾經(jīng)不得不借助委派特別稽查員或監(jiān)事會主席等行政性手段，對董事會進(jìn)行外部監(jiān)督。有償增資與無償增資公司的增資可分為有償增資和無償增資。所謂有償增資，是指股

40、份公司的股東和投資者須按照新發(fā)股票的票面額或發(fā)行價格，用現(xiàn)金購買公司新股，從而使公司注冊資本增加的行為過程。具體做法有向社會公募發(fā)行新股和股東配股兩種方式。（1）向社會公眾募集發(fā)行新股，可以廣泛募集資金，使增資順利進(jìn)行。但其難點(diǎn)是發(fā)行價格不好確定，新老股東的利益不好權(quán)衡。（2）股東配股，即賦予股東優(yōu)先權(quán)以認(rèn)購新股的方式，股份公司的股東按照持股的一定比率（如每10股配3股）有償認(rèn)購新股，其他投資者沒有配股權(quán)。實(shí)行配股的目的在于保證股東能夠按原比例持有公司的股份，是最常見的有償增資方式。所謂無償增資，是指公司股東不必向公司繳納現(xiàn)金或?qū)嵨锒鵁o償取得公司新發(fā)行的股票，從而使公司注冊資本增加的行為過程。

41、無償增資的形式有股票派息和公積金轉(zhuǎn)增股本兩種方式。（1）股票派息，是用送新股來代替現(xiàn)金派息。其好處是可以增加公司積累，有利于公司的長遠(yuǎn)發(fā)展。其缺點(diǎn)是股東的近期利益得不到實(shí)現(xiàn)。（2）公積金轉(zhuǎn)增股本，它實(shí)際上是股東權(quán)益的調(diào)整，而不是分紅。在現(xiàn)實(shí)中，公司可以將有償增資與無償增資結(jié)合起來，如公司可實(shí)行每10股送3股、配3股。還應(yīng)當(dāng)指出，許多公司將配股和公積金轉(zhuǎn)增作為分配方案，這是不對的，只有現(xiàn)金派息和股票派息才是真正的分紅。但是，公司無論是實(shí)行有償增資還是無償增資，都可以使股價大幅度下降，這可以給股東帶來豐富的想象和增加持股的信心。如果公司在增資后仍能達(dá)到原有的每股盈利水平，股價就會出現(xiàn)填權(quán)行情，使股

42、東獲得更多的收益。股份公司的資本增加與資本減少（一）資本增加的有關(guān)規(guī)定公司資本的增加簡稱增資，指股份公司在設(shè)立后因生產(chǎn)經(jīng)營狀況和市場供求的變化，依法定程序增加資本總額的行為。資本增加的程序，因各國采取不同的資本立法原則而有所不同。在實(shí)行確定資本制的大陸法系的國家中，須在修改公司章程中的資本總額條款之后，方能就資本總額增加部分進(jìn)行一次性增資；而在實(shí)行授權(quán)資本制的英美法系國家中，在公司章程所規(guī)定的資本總額范圍內(nèi)，可授權(quán)公司董事會決定增資，而無需修改公司章程，只是在公司章程所定資本總額發(fā)行完畢后，須修改公司章程后再行增加資本。我國公司法采取的是資本確定制，該法第137條規(guī)定：股份有限公司發(fā)行新股；必

43、須具備下列條件：（1）前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔1年以上；（2）公司在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利；（3）公司在最近3年內(nèi)財(cái)務(wù)會計(jì)文件無虛假記載；（4）公司預(yù)期利潤率可達(dá)同期銀行存款利率。公司以當(dāng)年利潤分派新股，不受以上第二項(xiàng)的限制。（二）資本減少的有關(guān)規(guī)定資本的減少簡稱減資，指公司在設(shè)立后依法定程序減少公司資本總額的行為。依照資本不變原則，如果公司任意減少資本總額，必然會損害債權(quán)人的利益，影響公司的商譽(yù)。因此，各國公司法都規(guī)定，公司不能隨意減資。但是，如果公司閑置資本過多，又一時沒有很好的投資項(xiàng)目，也會影響公司的經(jīng)營業(yè)績，損害股東的利益。所以，各國的公司法均采取靈活的做法，準(zhǔn)許

44、公司在符合嚴(yán)格規(guī)定的條件下減資。這些限制體現(xiàn)在兩個方面：一是減少數(shù)額上的限制。如我國公司法規(guī)定，公司資本總額不能減少到法定的最低注冊資本額以下。二是在減資程序上的限制。如我國公司法對減資除做出股東大會通過、修改公司章程、辦理變更登記之外，還規(guī)定公司要編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清算單，并在做出減資決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。股份有限公司的股份（一）股份的含義及特點(diǎn)股份是股份公司資本等額劃分的基本數(shù)量單位。其英文是shares（英國）和stocks（美國），德文

45、是Aktie，法文是Actions，日文是株式，均含有份額的意思。我國公司法第129條規(guī)定：“股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等?！笨梢?，股份指股份有限公司把股本總額按相等金額劃分成的最小單位，每一股份代表一定金額的股本。股份有兩層基本含義：一是具有資本屬性，表明股東對公司出資并由此產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)；二是具有股本單位的作用，表明股本的最小單位。（廣義的股份也可以泛指股東對有限責(zé)任公司的出資份額。）將股份有限公司的資本等額劃分為股份，具有極為重要的意義，它便于股東認(rèn)股和股權(quán)登記，便于股息分配和增資配股，也便于股份的交易和轉(zhuǎn)讓。股份的基本特點(diǎn)如下：（1）金額性。每一股份代表相等的一定數(shù)

46、量的投資金額，是股本等額劃分的最小單位。（2）權(quán)利平等性。股份持有者即股東，可以按照“同股同權(quán)、同股同利”的原則，平等地行使股東所享有的各種權(quán)利，包括資產(chǎn)收益權(quán)和重大決策權(quán)，在投票時實(shí)行“一股一票”原則。（3）有限責(zé)任性。股東以自己的出資額為限對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以自己的財(cái)產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（4）證券性。公司可將股份以股票的形式向社會公開發(fā)行，股票是一種有價證券。（5）流通性。股東可以按公司法和公司章程的有關(guān)規(guī)定轉(zhuǎn)讓自己的股份，通?？刹扇」善苯灰椎男问竭M(jìn)行流通。（二）股份的種類從不同的角度和標(biāo)準(zhǔn)出發(fā)，可以對股份種類進(jìn)行不同的劃分。其中最重要的，是根據(jù)股東的權(quán)益將股份劃分為普通股和優(yōu)先

47、股。在我國，由于國家股和法人股不能流通，所以又可將股份劃分為可流通股和不可流通股。下面主要介紹普通股和優(yōu)先股。1.普通股。普通股是優(yōu)先股的對稱，是股份有限公司必須發(fā)行的具有普通權(quán)利的股份，是公司最常見、最重要、風(fēng)險最大的一種股份。普通股的收益不事先規(guī)定，擁有投票權(quán)和優(yōu)先配股權(quán)。普通股具有以下特點(diǎn)：（1）重大決策和人事任免權(quán)。普通股的股東對公司的經(jīng)營管理擁有重要事項(xiàng)的決策權(quán)，如修改公司章程、確定分紅方案、選擇管理者等。其具體形式是參加股東大會并擁有投票權(quán)、表決權(quán)，是“一股一票”。（2）資產(chǎn)收益權(quán)。普通股股東可根據(jù)公司經(jīng)營狀況分取公司稅后利潤，其特點(diǎn)一是按分配順序它要排在優(yōu)先股之后，二是股利分配不

48、固定，依公司業(yè)績而定。（3）優(yōu)先認(rèn)股權(quán)。即公司在有償增發(fā)新股時，普通股股東享有按所持公司股份的一定比例低價配購新股的權(quán)利。在公司實(shí)行有償配股時，股東也可主動放棄或轉(zhuǎn)讓配股權(quán)。（4）剩余資產(chǎn)分配權(quán)。在公司終止清算時，要先用公司資產(chǎn)去抵償公司債務(wù)，然后將剩余資產(chǎn)按股票面額優(yōu)先分配給優(yōu)先股股東，最后再按投資者持股比例全部分配給普通股股東。2.優(yōu)先股。優(yōu)先股是普通股的對稱，是股份公司專為某些想獲得優(yōu)先特權(quán)的投資者而設(shè)計(jì)的一種股票。相對于普通股來說，它擁有優(yōu)先分得公司利潤和剩余財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，但其股利率是事先規(guī)定的，而且沒有投票權(quán)和優(yōu)先配股權(quán)。同普通股相比，優(yōu)先股具有以下特征：（1）投資回報(bào)率固定和分紅優(yōu)先

49、。股東在購買優(yōu)先股時就已事先確定了股息率，從公司利潤分配順序來看，它也在普通股之前。（2）剩余資產(chǎn)優(yōu)先分配權(quán)。當(dāng)公司終止和清算時，在普通股之前按優(yōu)先股面值分取剩余資產(chǎn)。（3）優(yōu)先股與普通股相比也有不利之處，如股利率不會隨公司業(yè)績的增長而提高，沒有投票權(quán)和優(yōu)先配股權(quán)等。3.可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股。這是由優(yōu)先股派生出來的一種優(yōu)先股，即在一定的期限和條件下，投資者擁有將自己的優(yōu)先股轉(zhuǎn)換為普通股的權(quán)利。由于投資者增加了一種選擇權(quán)，因而可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股的股利率低于一般的優(yōu)先股。例如，微軟公司在1987年同時增發(fā)了優(yōu)先股和可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股兩種股票，后來微軟公司的股票大幅度上漲，選擇了可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股的投資者的收益非常可觀。4.

50、公司可轉(zhuǎn)換債券。也簡稱公司轉(zhuǎn)債或可轉(zhuǎn)債，這是可以轉(zhuǎn)換為公司股票的企業(yè)債券，因而兼有了股票與債券的性質(zhì)。發(fā)行公司可轉(zhuǎn)換債券，是股份公司再融資的形式之一，目前在國外非常受投資者歡迎。至于公司可轉(zhuǎn)債的設(shè)計(jì)、發(fā)行與交易，將在十章中詳細(xì)闡述。（三）股份的發(fā)行、轉(zhuǎn)讓與回購1.股份的發(fā)行與轉(zhuǎn)讓。股份的發(fā)行，是指股份有限公司通過法定方式向社會公眾發(fā)行股份的行為。在我國，股份有限公司的股票發(fā)行要采取發(fā)行股票的形式；這一問題將在下一節(jié)中講述。股份的轉(zhuǎn)讓，是指股份所有人依一定程序?qū)⒐煞莩鲎尳o受讓人，使受讓人成為公司股東的行為。股份的轉(zhuǎn)讓可以是有償轉(zhuǎn)讓，也可以是無償轉(zhuǎn)讓。股份的有償轉(zhuǎn)讓，主要是通過證券交易所的股票交易

51、進(jìn)行的，同時也可以在交易所外通過柜臺交易和協(xié)議交易進(jìn)行。一般來說，股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓應(yīng)采取自由轉(zhuǎn)讓原則，公司章程也不得隨意禁止。例如，美國標(biāo)準(zhǔn)公司法規(guī)定，公司章程可以對股份轉(zhuǎn)讓進(jìn)行限制，但對于在證券交易所上市的公司來說，這種限制是無效的。不過，股份的自由轉(zhuǎn)讓原則并非是絕對自由，為保證公司的正常運(yùn)行，保護(hù)股東和債權(quán)人的利益，股份的轉(zhuǎn)讓要受到法律法規(guī)的限制。譬如，我國的公司法對股份的轉(zhuǎn)讓就作出了如下規(guī)定：（1）股份轉(zhuǎn)讓必須在依法設(shè)立的證券交易所進(jìn)行（公司改組時的協(xié)議轉(zhuǎn)讓除外），我國目前不允許進(jìn)行場外交易；（2），記名股票的轉(zhuǎn)讓，由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所載于股東名冊；（3）國家授權(quán)投資

52、的機(jī)構(gòu)可以依法轉(zhuǎn)讓其持有的股份，也可以購買其他股東的股份，具體辦法另行規(guī)定；（4）發(fā)起人持有本公司股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。此外，公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理在任職期間亦不能轉(zhuǎn)讓自己持有的本公司的股份。2.公司對本公司股份的收購。公司收購本公司的股份，也稱為股份的回購。股份公司買回自己的股份，就構(gòu)成了獨(dú)立于其他股東的“自有股份”。對于股份的回購及自有股份，世界上多數(shù)國家的公司法都采取了否定的態(tài)度。其理由如下：（1）這樣做混淆了公司與股東兩個主體之間的法律關(guān)系，使公司法人成了本公司的股東；（2）這樣做會使公司的資本減少，因?yàn)楣景寻l(fā)行出去的股份又買了回來，就相當(dāng)于公司的股份沒有發(fā)行出去，這樣

53、公司的資本就不充實(shí)，對公司，的債權(quán)人的利益會產(chǎn)生影響；（3）這樣做還容易影響股票市場的穩(wěn)定。如果公司可以買賣自己的股票，便會利用自己的信息優(yōu)勢控制股票價格，操縱市場，造成股市的過度投機(jī)。但是，各國的公司法對公司股份的回購又并非絕對地禁止。如日本商法典規(guī)定，公司可以在下列情況下收購本公司的股份：（1）注銷股份；（2）合并或者兼并持有本公司股份的其他公司；（3）為實(shí)現(xiàn)公司宗旨和權(quán)利必須采用時。我國公司法也有類似的規(guī)定。公司法第149條規(guī)定，公司為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時，公司可以收購自己的股票；公司在收購自己的股票后，必須在10日內(nèi)注銷該部分股份，依法辦理公司變更

54、登記，并予以公告。股份有限公司的資本及股本“三原則”對公司資本的概念有廣義和狹義的理解。狹義的資本是指股東對股份公司的：出資額，也就是在公司登記機(jī)關(guān)注冊的資本總額即股本；廣義的資本指的是全部。股東權(quán)益（相當(dāng)于公司的凈資產(chǎn)），包括公司的股本、資本公積金、盈余公積金和未分配利潤。狹義的資本概念具有重要的法律意義，它是在公司章程中注明的并向工商管理部門注冊登記的資本總額。大多數(shù)國家的公司法和會計(jì)法規(guī)中都使用這種資本概念。例如，我國公司法第78條規(guī)定：“股份有限公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額?！比欢M義的資本畢竟只是一種“形式資本”，實(shí)際上發(fā)揮作用的是全部股東權(quán)益。這可以從資產(chǎn)負(fù)債

55、表中的等式關(guān)系“總資產(chǎn)=負(fù)債+股東權(quán)益”中看出，股東權(quán)益或凈資產(chǎn)都具有資本的職能作用。而且，考核公司的兩個極為重要的財(cái)務(wù)指標(biāo)，即公司凈資產(chǎn)收益率和每股凈資產(chǎn)值時，也都是通過凈資產(chǎn)即股東權(quán)益計(jì)算的。股份有限公司純系資本的團(tuán)體，是典型的“資合公司”。公司的股份可以轉(zhuǎn)讓，股東可以改變，但公司卻能持續(xù)恒久地運(yùn)轉(zhuǎn)，資本所有權(quán)的交易活動與資本的經(jīng)營活動是完全分離的。因此，有必要以法律的形式保證股份公司資本的充實(shí)和可靠，保護(hù)股東和債務(wù)人的權(quán)益。這就是大陸法系用以約束公司資本運(yùn)行的“股本三原則”。1.股本確定原則。指公司在設(shè)立時必須在公司章程中明確規(guī)定股本總額；籌建公司只有在繳足股份后，發(fā)起人方可召開創(chuàng)立大會

56、。如果股份未繳足，要么由發(fā)起人承擔(dān)起連帶認(rèn)繳責(zé)任，要么宣告設(shè)立失敗。在公司設(shè)立后，公司若要增加注冊資本，就必須修改公司章程，且新股發(fā)行也要一次發(fā)行、一次認(rèn)足。這是實(shí)行資本確定制的大陸法系與實(shí)行授權(quán)資本制的英美法系的重要區(qū)別。在資本授權(quán)制的英美法系，雖然公司的資本數(shù)額也須在公司章程中載明，但股份是否認(rèn)足與公司能否成立無關(guān)，股東僅認(rèn)購公司章程規(guī)定的部分資本或規(guī)定的最低數(shù)量時，公司就可以成立營業(yè)，其未認(rèn)足的部分，則授權(quán)董事會視營業(yè)需要以及市場情況再分次募集。顯然，這種制度在公司的設(shè)立和集資方面較為方便，免除了因增資而修改公司章程的程序。我國公司法采取的是資本確定制，這同我國經(jīng)濟(jì)體制改革的進(jìn)程是相適應(yīng)

57、的。2.股本充實(shí)原則。亦稱股本維持原則或資本約束原則，指公司在運(yùn)作過程中負(fù)有經(jīng)常維持與股本總額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)的義務(wù)。這一原則是為了防止由于公司凈資產(chǎn)的減少而導(dǎo)致公司責(zé)任范圍的縮小，其作用主要在于保護(hù)債權(quán)人的利益，同時，也可以防止股東對盈利分配的過高要求，提高公司承擔(dān)風(fēng)險的能力和持續(xù)發(fā)展的潛力，從而保證股東的未來利益。對此，各國公司法都有具體規(guī)定。如我國公司法規(guī)定，股票不得低于票面金額；用工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)抵做出資的金額不得超過公司注冊資本的20%；公司當(dāng)年的稅后利潤首先要彌補(bǔ)上年虧損，并提取法定盈余公積金后方可分派股利；等等。3.股本不變原則。指公司資本總額一經(jīng)公司章程確定和在政府工商管理部門登

58、記后，就不得隨意變動。因?yàn)橘Y本若任意減少，就會影響債權(quán)人的利益；資，本若任意增加，則可能使盈利稀釋，影響股東的利益。因此，許多國家的公司法都對公司的增資或者減資做出了嚴(yán)格的限制。例如，我國公司法規(guī)定，公司如要變動股本總額，必須履行嚴(yán)格的程序，需要股東大會通過決議并經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)。每次股本確定或變動后；一般要維持1年以上時間，方可再次提出變動申請。股本不變原則指的是公司的注冊資本，而不是公司實(shí)有資本。股票發(fā)行中的承銷與承銷協(xié)議（一）股票發(fā)行中的承銷、包銷與代銷各國的證券法都規(guī)定，任何股份有限公司都不能自己發(fā)行股票，而必須由具有承銷股票資格的證券承銷機(jī)構(gòu)或承銷商代理發(fā)行。股票的承銷機(jī)構(gòu)包括投資

59、公司、信托投資公司、投資銀行、證券經(jīng)營公司等，它們是唯一具有證券發(fā)行資格的機(jī)構(gòu)。所有的準(zhǔn)備發(fā)行股票的公司，都必須委托證券發(fā)行機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)股票的承銷。這樣，在股票發(fā)行中，就會有發(fā)行公司、股票承銷商和投資者三個主體。股票承銷就是承銷機(jī)構(gòu)接受發(fā)行公司的委托，承擔(dān)向投資者發(fā)行股票責(zé)任的過程。股票承銷方式分為包銷和代銷兩種。所謂包銷發(fā)行，就是承銷商承擔(dān)股票發(fā)行的責(zé)任。當(dāng)股份或股票未能全部發(fā)行出去時，它負(fù)有繼續(xù)認(rèn)繳未發(fā)行股份的責(zé)任；當(dāng)股票發(fā)行失敗時，它要承擔(dān)全部發(fā)行費(fèi)用，負(fù)責(zé)退還認(rèn)股資金并支付利息。而在股份或股票順利發(fā)行后，承銷商也可賺取一定的發(fā)行利潤。所謂代銷發(fā)行，是指由股票發(fā)行公司承擔(dān)全部發(fā)行責(zé)任，同時也

60、可以取得一定的發(fā)行利潤，而承銷商只是取得相應(yīng)的發(fā)行費(fèi)用，當(dāng)承銷期結(jié)束時，將未售出的股票全部退還給發(fā)行人。在有些國家，股票的包銷和代銷有時也可以按比例同時采用。例如，某公司要發(fā)行10億股股票，其中5億股采取包銷方式，5億股采取代銷方式。（二）股票發(fā)行的承銷協(xié)議我國證券法規(guī)定，證券公司承銷證券，應(yīng)當(dāng)同發(fā)行人簽訂代銷或者包銷協(xié)議，載明下列事項(xiàng)：（1）當(dāng)事人的名稱、住所及法定代表人姓名；（2）代銷、包銷證券的種類、數(shù)量、金額及發(fā)行價格；（3）代銷、包銷期限及起止日期；（4）代銷、包銷的付款方式及日期；（5）代銷、包銷的費(fèi)用和結(jié)算方法；（6）違約責(zé)任；（7）國務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項(xiàng)。證券公司承銷