【精品推薦】先秦法家立法原則初探 法學(xué)理論論文-法學(xué)論文-

1、論文范文題目：先秦法家立法原則初探 法學(xué)理論論文_法學(xué)論文編輯： HYPERLINK /wangguiqing1987 小小法律與法理是兩個(gè)有聯(lián)系但不相同的范疇，早在先秦已有人把兩者作了區(qū)分，稱法律為“法之?dāng)?shù)”，稱法理為“法之義”。 在中國的歷史上，商代已有可證的法律事實(shí)，傳說還可以上溯到夏代，乃至更早。但是關(guān)于法的理論的出現(xiàn)卻要晚得多。從現(xiàn)存文獻(xiàn)看，最早具有法學(xué)理論萌芽的作品是周初的康誥、酒誥和西周后期的呂刑。這些文獻(xiàn)中關(guān)于法的理論，大抵還只限于施刑原則問題。中國歷史上真正的法學(xué)理論的開山祖，應(yīng)該說是李悝。他不僅集諸國刑典制定了一部完整的法律，后世稱之為法經(jīng)，另外還有政治、法律的理論著作，即

2、漢書藝文志著錄的李子。可惜這些著作都亡佚了。先秦諸子幾個(gè)主要流派都或多或少地探討過法理，但唯有法家論述得最多，也最深入。他們提出了許多問題，諸如法的起源，法的本質(zhì)，法的定義，法的目的與作用，立法原則，法治與君主政治的關(guān)系，法治與人治的關(guān)系，等等。本文只就法家的立法原則問題作一初步分析。 法是由人制定的，是人為的產(chǎn)物。法家對(duì)這一點(diǎn)有明確的論述，提出“有生法者”。生法者就是君主或圣人。其他諸子大體也持類似看法。法家的深入之處，在于他們提出君主立法必須有一定的根據(jù)，有一定的原則。這些根據(jù)和原則，有如下八個(gè)方面。 一、順天道 法家認(rèn)為自然運(yùn)動(dòng)是有規(guī)律的，他們稱之為“道”、“?！薄ⅰ皠t”、“理”、“節(jié)”

3、、“度”、“數(shù)”、“時(shí)”、“序”等等。這些概念分而用之，意相通或相近；合而用之，有大小之分。管子形勢篇說：“天不變其常，地不變其則，春夏秋冬不更其節(jié)，古今一也?！边@里的“?！?、“則”、“節(jié)”，均指規(guī)律，但有大小之分。韓非子解志篇：“道者，萬物之所以然也，萬理之所以稽也?！边@里的“道”指自然的總規(guī)律，“萬理”的“理”指事物的具體規(guī)律。法家認(rèn)為，凡是規(guī)律都不依人的主觀意志為轉(zhuǎn)移，人“莫之能損益”。人，應(yīng)該研究和掌握自然規(guī)律，依照規(guī)律行動(dòng)，這叫作“法天”、“法地”、“法四時(shí)”。依自然規(guī)律行動(dòng)，得天之助；違反自然規(guī)律，終將失?。骸捌涔樚煺?，天助之；其功逆天者，天違之。天之所助，雖小必大；天之所違，雖

4、成必?cái)??！?“夫緣道理以從事者，無不能成?！薄敖癖娙酥杂晒Χ礊閿≌撸诓恢览矶豢蠁栔犇?。”5 根據(jù)上述道理，法家認(rèn)為，在制定法時(shí)，應(yīng)把順應(yīng)自然作為重要內(nèi)容和立足點(diǎn)。 順天道最主要的一點(diǎn)，是要把天道無私的性質(zhì)引到立法中來，作為立法的指導(dǎo)思想。“天道”對(duì)一切人都是平等的，無遠(yuǎn)無近，無偏無私。法也應(yīng)該如此，“法天合德”、“象地?zé)o親”、“參于日月無私”。6無親無私集中體現(xiàn)在“公”上?！肮笔欠ǖ撵`魂。法家所說的“公”，主要有兩方面的含義。一方面是：法應(yīng)如同天道為萬物運(yùn)動(dòng)之規(guī)跡那樣，成為人事的規(guī)跡。管子明法解說：“法者，天下之程式也。萬事之儀表也。”七法說：“尺寸也、繩墨也、規(guī)矩也、衡

5、石也、斗斛也、角量也，謂之法。”任法說：“法者，天下之至道也?！狈热皇恰俺叽纭?、“程式”、“至道”，是有關(guān)事物的一般的或普遍的規(guī)定性，所以法又稱為“事之常”。另一方面，法既然是“至道”、“事之常”，它本身又上升為“公”，每個(gè)個(gè)人在它面前都只能稱之為“私”。一般人固不待說，連生法的君主在法面前也屬于“私”的范疇。管子法法篇有一段話對(duì)這個(gè)問題作了相當(dāng)深刻的論述：“巧者能生規(guī)矩，不能廢規(guī)矩而正方圓。雖圣人能生法，不能廢法而治國。故雖有明智高行，倍法而治，是廢規(guī)矩而正方圓也?！狈ㄈ缤?guī)矩，代表著事物的一般性，表現(xiàn)為“公”；國君權(quán)力再大也屬個(gè)別，表現(xiàn)為“私”。據(jù)此，君主也必須抑私奉公。法家一再提出：“

6、明主任公而不任私”，“以法制行之，如天地之無私也”7。在法家看來，“公”是法的靈魂，無“公”也就無法，有法而不奉公，法也就失去了作用和意義。 順天道的另一項(xiàng)內(nèi)容是，要把自然規(guī)律以及遵循自然規(guī)律的人事行為用法律加以肯定，使之成為人們必須遵守的準(zhǔn)則。這集中表現(xiàn)在“四時(shí)之政”的論述上。春天是萬物復(fù)蘇和萌發(fā)期。依據(jù)春天的特性，法律上相應(yīng)規(guī)定，在春天“毋殺畜生，毋拊卵，毋伐木，毋夭英，毋拊竽，所以息百長也”，以保護(hù)自然萬物的生長。春天是一年生計(jì)之始，要播耘百谷，為了使生產(chǎn)得以進(jìn)行，要“賜鰥寡，振孤獨(dú)，貸無種，與無賦，所以勸弱民也。”為了能使盡多的勞動(dòng)力投入生產(chǎn)，在農(nóng)耕開始之時(shí)，應(yīng)該“赦薄罪，出拘民，解仇

7、讎，所以建時(shí)功施生谷也。”8同樣的道理，依據(jù)夏、秋、冬的自然特性，相應(yīng)地制定夏政、秋政、冬政。禁藏的作者明確地提出：“得天之時(shí)而為經(jīng)”，把遵從四時(shí)規(guī)律視為治國之本。這對(duì)于農(nóng)業(yè)來說，是有道理的。 管子七臣七主篇還論述了如下的道理：違犯四時(shí)之政，不僅會(huì)受到自然的報(bào)復(fù)，“四時(shí)俱犯，陰陽不和，風(fēng)雨不時(shí)”；同時(shí)還會(huì)加劇社會(huì)上下之間的矛盾，招致政治危機(jī)，這叫做“舉事不時(shí)，必受其災(zāi)”。作者認(rèn)為殷紂王滅亡的重要原因之一是違犯天時(shí)。 在先秦諸子中，不只法家有四時(shí)之政的主張，其他學(xué)派，如陰陽家、儒家也有。法家的特點(diǎn)，在于主張用立法手段把四時(shí)之政法律化。 順天道的再一項(xiàng)內(nèi)容是，他們把天時(shí)的不同性質(zhì)和作用與法律職能對(duì)

8、應(yīng)起來。如天有生殺，即春夏生物，秋冬蕭殺，法律相應(yīng)而有賞罰。天不廢生殺，法亦不能廢賞罰。 法家提出立法要順天道的命題是值得重視的。人類的活動(dòng)不僅表現(xiàn)在人與人的交往中，同時(shí)也表現(xiàn)在人與自然的交往中。立法順天道的理論，是法家試圖尋求人與人交往同人與自然交往兩者統(tǒng)一的嘗試。這一理論中，有光彩的科學(xué)思想，比如通過立法強(qiáng)制人們遵從自然規(guī)律。至于以天道之“公”論證法律之“公”，二者雖無內(nèi)在的本質(zhì)的聯(lián)系，前者不能成為后者的根據(jù)，但在當(dāng)時(shí)卻有它歷史的合理性。因?yàn)榉医柚@種辦法賦予法律超出一切人之上的性質(zhì)，即使制定法的君主也應(yīng)遵從法。這在君主權(quán)力至上的時(shí)代，從理論上不能說不是對(duì)君主行為的一種制約，對(duì)權(quán)貴們謀求

9、法外權(quán)也是一種限制，這在當(dāng)時(shí)是很有現(xiàn)實(shí)意義的。另一種則純屬謬論，如用天之生殺論證法之賞罰之類。 二、隨時(shí)變 法家對(duì)歷史持進(jìn)化的歷史觀。他們認(rèn)為時(shí)代在不斷變化，法也應(yīng)隨時(shí)代變化而“變法”或“更法”。 法家認(rèn)為，在歷史上隨著生產(chǎn)與人口的增長，人類與自然的關(guān)系，人與人之間的關(guān)系不斷發(fā)生變化。而且認(rèn)為歷史發(fā)展呈現(xiàn)階段性。商君書分為“上世”、“中世”和“下世”。韓非則把歷史劃分為“上古”、“中古”、“近古”、“當(dāng)今”四世。法家還認(rèn)為，歷史的過程是后來者居上，今勝于古，斷然反對(duì)今不如古的說法。 隨著歷史條件的變化，人們的思想也在變，“上古兢于道德，中古逐于智謀，當(dāng)今爭于氣力”9。古代很苦，作天子的要帶頭干

10、，所以有讓位之舉；可是當(dāng)今作個(gè)縣官，子孫都受福無盡，因此，“輕辭古之天子，難去今之縣令”。10 時(shí)變事異，法也應(yīng)隨時(shí)而變?！跋韧醍?dāng)時(shí)而立法，度務(wù)而制事，法宜其時(shí)則治，事適其務(wù)故有功?！?1“備時(shí)而立法，因事而制禮。”12“隨時(shí)而變，因俗而動(dòng)。”13“不慕古，不留今，與時(shí)變，與俗化?！?4法家反對(duì)把歷史當(dāng)成包袱背起來，也反對(duì)安于現(xiàn)狀。變法要從現(xiàn)實(shí)開刀。 根據(jù)歷史的不同階段不同特點(diǎn)，立法要切合時(shí)代精神?！吧鲜烙H親而愛私，中世上賢而說仁，下世貴貴而尊官。”15當(dāng)今屬于“下世”的繼續(xù)，立法應(yīng)貫徹“貴貴尊官”的精神。韓非認(rèn)為當(dāng)今爭于氣力，立法就要控制和引導(dǎo)氣力之爭。 從時(shí)變出發(fā)，法家特別強(qiáng)調(diào)立法要切中時(shí)

11、代脈搏。管子正世說：“國家不安，失非在上，則過在下”，“失在上而上不變，則萬民無所托其命”，“過在下，人君不廉而變，則暴人不勝，邪亂不止”。故立法要有鮮明的針對(duì)性。 依據(jù)時(shí)變，行法還要有靈活性。管子小問說：“有時(shí)先事，有時(shí)先政，有時(shí)先德，有時(shí)先恕?！惫茏有蝿萁庹f：“世謂之圣王者，知為之術(shù)也?！?法家不可能對(duì)歷史不變和時(shí)代作出完整的科學(xué)的判斷，但他們的認(rèn)識(shí)包含了部分的科學(xué)內(nèi)容，在當(dāng)時(shí)居于認(rèn)識(shí)之巔。法隨時(shí)變，應(yīng)時(shí)立法，反映了法家對(duì)時(shí)代與法的關(guān)系的認(rèn)識(shí)。他們雖然十分重視法的作用，主張以法治國，有時(shí)把法的作用說得過了頭，但從總體上看，他們清楚地認(rèn)識(shí)到法是被時(shí)代制約的，法不能向時(shí)代發(fā)號(hào)施令，而應(yīng)順從時(shí)代

12、之變，誘導(dǎo)時(shí)代前進(jìn)。這個(gè)基本認(rèn)識(shí)是可貴的。 三、因人情 “因人之情”而立法，是法家另一個(gè)重要的立法原則。慎子說：“法非從天下，非從地出，發(fā)于人間合乎人心而已。”16 從法家的許多論述中可以看到，法家認(rèn)為人情是一個(gè)歷史的范疇，隨時(shí)代條件變化而改變。關(guān)于人情的歷史變化，法家諸派認(rèn)識(shí)不盡一致，這里暫且不論，但他們對(duì)當(dāng)時(shí)人情的認(rèn)識(shí)，大體是一致的。人情的本質(zhì)歸結(jié)為一個(gè)字：“利”。商君書算地說：“民之生(性)，度而取長，稱而取重，權(quán)而索利?！辟p刑篇說：“民之欲富貴也，共闔棺而后止?！表n非說得更徹底，他認(rèn)為父子兄弟之間的關(guān)系也是以利為中軸轉(zhuǎn)動(dòng)的。 法家把人性人情歸結(jié)為一個(gè)利字，使人不免有自私刻薄之感。不過在

13、當(dāng)時(shí)，這種認(rèn)識(shí)是最切近于實(shí)際的。法家提出因人情而立法，就是要抓住人皆好利這一環(huán)節(jié)，以利為中軸把所有的人都帶動(dòng)起來?！胺⒍駱分?，令出而民銜之。法令之合于民心，如符節(jié)之相得也，則主尊顯。故曰：銜令者，君之尊也。人主出言，順于理，合于民情，則民受其辭。”17“明主之道，立民所欲，而求其功立民所惡，以禁其邪”18“凡治天下，必因人情。人情者有好惡，故賞罰可用。賞罰可用則禁令可立而治道具矣?！?9 法家這里所強(qiáng)調(diào)的，在立法時(shí)不應(yīng)以君主好惡為準(zhǔn)，而應(yīng)首先考慮民情、民欲。如此說，法家的立法是否是為了民呢?法家確實(shí)講過這類的話。韓非說：“立法術(shù)，設(shè)度數(shù)，所以利民萌(氓)便眾庶之道也?！?0可是我們都知道，

14、法家處處為君主打算，鼓吹君主專制。這樣一來豈不矛盾了嗎?矛盾是矛盾，不過在法家看來這倒無妨。他們恰恰是在矛盾中求統(tǒng)一，妙著便是因情利導(dǎo)，用民之好惡以利君主之用。韓非很坦率，他認(rèn)為君臣之間沒有什么可以信賴的忠義關(guān)系，現(xiàn)實(shí)是一個(gè)赤條條的“利”字，是一種買賣關(guān)系。他說：“臣盡死力以與君市，君垂爵祿以與臣市。君臣之際，非父子之親也，計(jì)數(shù)之所出也?！?1君主不要怕人們爭利，要善于算帳，計(jì)得失之比數(shù)。對(duì)于君主來說，只要得多于失就行?！胺⒍须y，權(quán)其難而事成則立之。事成而有害，權(quán)其害而功多則為之。無難之法，無害之功，天下無有也。”22一切人都在逐利，君主立法的妙用就在于搞好排列組合，要像軸湊于轂?zāi)菢?，讓?/p>

15、切人的利都圍繞著君主之利轉(zhuǎn)動(dòng)。韓非說：“利之所在民歸之，名之所彰士死之?！?3“上所以陳良田大宅，設(shè)爵祿，所以易民死命也?！?4“君上之于民也，有難則用其死，安平則盡其力?！?5君用爵祿名利換取臣民的血汗生命，臣民得到了一定利益，而君主獲利更大。 立法要以民情為基礎(chǔ)，這是一個(gè)光輝的命題。法離開了民情就失去了社會(huì)基礎(chǔ)，而變成廣大民眾的對(duì)立物。法家立法的最終目的無疑是為了君主著想，但他們同時(shí)又想方設(shè)法把法與民情連結(jié)起來。他們把法當(dāng)成了卷揚(yáng)機(jī)，使利經(jīng)過臣民之手，最后上送到君主之手。臣民得到了某種滿足，而大利卻落入了君主的腰包。先秦法家的變法在當(dāng)時(shí)所以行得通，重要的原因是抓住了人情好利這一點(diǎn)。 四、循

16、事理 法家提出立法要循從事理。管子版法解說：“審治刑賞，必明紀(jì)理；陳義設(shè)法，斷事以理。虛氣平心，乃去怒喜。”七法說：“君身論道行理，則群臣服教，百吏嚴(yán)斷?！毙蝿萁庹f：“以法數(shù)治民則安。故事不廣于理者，其成若節(jié)?！边@些篇章的作者反復(fù)強(qiáng)調(diào)立法、執(zhí)法都要依理而行。那么什么是理呢?從管子一書看，大致有三方面的內(nèi)容，即事物的規(guī)律性；慣例、傳統(tǒng)、習(xí)俗；事物之間的輕重關(guān)系。 乘馬篇對(duì)市場之理的論述便是事物的規(guī)律。文中說：“市者貨之準(zhǔn)也。是故百貨賤則百利不得，百利不得則百事治，百事治則百用節(jié)矣市者可以知治亂，可以知多寡，而不能為多寡。”大意是，市場可以反映物資供應(yīng)情況。如果百貨價(jià)格低，做生意就得不到收益，各行

17、生意無利可得，各種生產(chǎn)(即百事)就會(huì)得到發(fā)展。生產(chǎn)發(fā)展了，供求關(guān)系才能平衡從市場可以觀察到國家的治亂，可以知道物品的多少，但市場不能決定物品的多少。作者指出生產(chǎn)是市場的基礎(chǔ)，治理市場之本在于治理生產(chǎn)；在生產(chǎn)發(fā)展的基礎(chǔ)上才可能治理好市場。很明顯，作者的看法是很有見地的，揭示了生產(chǎn)對(duì)市場的制約作用，為制定管理市場之法提供了深刻的理論依據(jù)。 乘馬篇關(guān)于朝廷之理的論述，主要講的是慣例、傳統(tǒng)和習(xí)俗。所謂的朝廷之理，主要指貴賤、等級(jí)和名分規(guī)定。這些規(guī)定無疑有客觀的依據(jù)，但更多的是傳統(tǒng)、習(xí)慣在起作用。 關(guān)于事物輕重關(guān)系之理，作者提出了以輕從重的原則。如管子七法提出：“不為重寶虧其命”，“不為愛親危其社稷”，

18、“不為愛人枉其法”，“不為重祿爵分其威”，等等。 法家所說的“理”雖不能概稱為規(guī)律，但有一點(diǎn)是可注意的：理與君主個(gè)人的好惡是相對(duì)的，君主個(gè)人的好惡應(yīng)受理的節(jié)制，要依理而行。 五、定職分 這是法家立法的原則，又是立法的目的。法家所說的“分”，包括兩方面的含義： 從一般意義說，就是明確職權(quán)范圍，劃定所屬。商君書定分講，一只野兔子，成十上百的人追趕；市場上的兔子成堆，行人不顧。原因就在于，前者“分”未定、后者“分”已定之故。法家認(rèn)為法就在于“明分”或“定分”。商君書定分說：“夫名分定，勢治之道也；名分不定，勢亂之道也?！毙迿?quán)篇說：“故立法明分，而不以私害法，則治。” 具體地說，“分”指對(duì)社會(huì)上不同等

19、級(jí)、不同出身、不同職業(yè)的人作出相應(yīng)的規(guī)定。管子君臣上說：“主畫之，相守之；相畫之，官守之；官畫之，民役之。”這里講的是君主、官吏和民的權(quán)力之分。法之說：“君子食于道，則上尊而民順；小人食于力，則財(cái)厚而養(yǎng)足?！边@里是講勞心勞力之分。乘馬說：“非誠賈不得食于賈，非誠工不得食于工，非誠農(nóng)不得食于農(nóng)，非信士不得立于朝?！边@里對(duì)賈、工、農(nóng)、士不同職業(yè)的人提出了不同的要求與規(guī)定。法家主張分得越細(xì)致、越明確，越便于考核，韓非說：“明主之法必詳于事?！?6任何人不得在法外行事，法外有罪固不待說，法外有功也要受到懲罰。在法家看業(yè)，越法立功也是超越法定的行為。越法就是犯法。 法家講“分”并不是把社會(huì)隔裂分離，而是

20、要把每個(gè)人安排到一定的位置，成為整體中的一個(gè)零件。他們認(rèn)為“分”是“合”的必要條件，目的也是為了“合”。管子君臣上說：“上之人明其道，下之人守其職，上下之分不同任而復(fù)合為一體?！狈ǖ淖饔檬峭ㄟ^“分”把社會(huì)組成一個(gè)體系，樞紐則要操在君主之手。 六、明開塞 提倡什么，禁止什么，是立法首先要考慮的一個(gè)根本問題。法家所說的“開塞”，就是這個(gè)問題。對(duì)于開什么，塞什么，法家諸派小有分歧，但多數(shù)認(rèn)為要開耕戰(zhàn)，塞末業(yè)與游士，簡稱“重農(nóng)抑末”?！爸剞r(nóng)抑末”是法家立法的一個(gè)根本原則。他們主張用法律手段驅(qū)使人們努力于耕戰(zhàn)，禁止從事末業(yè)和游學(xué)。 法家特別強(qiáng)調(diào)農(nóng)，因?yàn)樵谒麄兛磥恚Z食是財(cái)富的主要標(biāo)志，是安民、用兵、治國

21、的物質(zhì)基礎(chǔ)?！八谝舱?，民之所歸也；粟也者，財(cái)之所歸也；粟也者，地之所歸也。粟多則天下之物盡至矣?！?7“地之守在城，城之守在兵，兵之守在人，人之守在粟?！?8“眾民強(qiáng)兵，廣地富國，必生于粟?！?9從糧食出發(fā)，末業(yè)與游士非但不生產(chǎn)糧食，反而是糧食的消費(fèi)者。于是他們把末業(yè)看成是與農(nóng)業(yè)對(duì)立的，提出，“末產(chǎn)不禁”，“菽粟不足”30，“末產(chǎn)不禁，則野不辟”31。 法家重戰(zhàn)，這一點(diǎn)毋庸多言。他們的精明處在于認(rèn)識(shí)了農(nóng)民是士兵的天然學(xué)校。商君書農(nóng)戰(zhàn)說：“歸心于農(nóng)，則民樸而可正也，紛紛(當(dāng)為“純純”之誤)則易使，信可以守戰(zhàn)也?！彼愕卣f：“屬于民則樸，樸則畏令。”所以，為了戰(zhàn)也要重農(nóng)。 農(nóng)要出力，戰(zhàn)要流血，這與人

22、性好利是相悖的。商君書內(nèi)外說：“民之內(nèi)事，莫苦于農(nóng)。”“民之外事，莫難于戰(zhàn)?！比绾谓鉀Q這一矛盾?這就要靠法了，用法的手段使“利出一孔”，這一孔就是農(nóng)戰(zhàn)。其他取利之道則要統(tǒng)統(tǒng)堵死。為達(dá)到這一目的，一方面要獎(jiǎng)勵(lì)耕戰(zhàn)，另一方面要造成一種使不耕不戰(zhàn)者比耕戰(zhàn)更苦更難的環(huán)境，這就是商君書外內(nèi)所說：“見不戰(zhàn)之辱則苦生?！贝笠馐?，用法律制裁那些不想?yún)?zhàn)者，加給他們恥辱和刑罰，使他們感到活著是一種痛苦。于戰(zhàn)如此，于農(nóng)也如此，要用“毆”、“劫”手段使人們歸農(nóng)。 法家強(qiáng)調(diào)立法要明開塞，這個(gè)命題對(duì)法學(xué)來說無疑是極重要的。就開塞關(guān)系而論，法家更多地看重了塞，把塞視為開的堤防。他們強(qiáng)調(diào)不塞不流，而不是疏浚為主、輔之以塞。

23、雖然他們也大喊大叫要讓人們從農(nóng)戰(zhàn)中獲利，但更主要的是通過降低非耕戰(zhàn)者的社會(huì)地位與生活條件來反襯農(nóng)戰(zhàn)之有利。這不能不說是捉弄人了。至于重農(nóng)抑末政策，應(yīng)該說它的消極作用是主要的，這個(gè)問題另行討論。 七、重刑罰 法有賞罰，對(duì)這一點(diǎn)沒有歧義。問題在于如何處理賞罰的關(guān)系。法家中的多數(shù)主張重刑罰。法家雖然也講過不少立法為民的高調(diào)，但他們更清醒地意識(shí)到利民與法是對(duì)立的，于是提出了立法要“勝民”或“弱民”的原則。商君書說民說：“民勝法，國亂；法勝民，兵強(qiáng)。”“民弱，國強(qiáng)?！惫茏诱榔f：“為人君者，莫貴于勝。所謂勝者，法立令行之謂勝?！睆囊话阋饬x上說，法應(yīng)該“勝民”，如果法不勝民，那么也就失去了它的作用。問題

24、在于如何“勝民”。關(guān)于“勝民”之道，法家有過許多論述，其中最關(guān)鍵的一項(xiàng)是重刑罰。照他們的提法，叫做“賞一罰九”，“輕罪重罰”。 “賞一罰九”說的是賞罰比較，賞占十分之一，罰占十分之九。商君書去強(qiáng)說：“王者刑九賞一，強(qiáng)國刑七賞三，削國罰五賞五。”韓非子心度說：“刑勝而民靜，賞繁而奸生。故治民者，刑勝，治之首也；賞繁，亂之本也。” “輕罪重罰”說的是量刑的原則。韓非子八經(jīng)說：“誅莫如重，使民畏之；毀莫如惡，使民恥之?！卑捶业倪壿嫞p罪重罰使人不敢犯輕罪，自然更不敢犯重罪。這叫作“以重禁輕，以難止易”32。“行刑重其輕者，輕者不生，則重者無從至矣。所謂治之于其治也?！?3這就是所謂“以刑去刑”。

25、我們暫且不討論重罰主義在實(shí)踐上會(huì)帶來什么樣的惡果，就其理論而言，也是荒謬的。因?yàn)樗褢土P手段絕對(duì)化了，以為只要無限制地使用這種手段，就可以使一切人服法就范。其實(shí)，人們犯禁的社會(huì)根源遠(yuǎn)比懲罰手段要強(qiáng)大得多。重罰主義只相信手段的威力，而拒絕對(duì)犯禁社會(huì)原因的探討與揭露，結(jié)果事情總是走到預(yù)期目的的反面。 八、量可能 法家中有些人提出，立法要考慮客觀的可能性，只有建筑在現(xiàn)實(shí)可能的基礎(chǔ)上，法才能實(shí)現(xiàn)。管子形勢解說：“明主度量人力之所能為而后使焉。故令于人之所能為則令行，使于人之所能為則事成。亂主不量人力，令于人之所不能為，故其令廢；使于人之所不能為，故其事敗?！边@里所說的“所能為”與“所不能為”的“度量”

26、線，是由生產(chǎn)水平與人力限度決定的。管子權(quán)修篇說：“地之生財(cái)有時(shí)，民之用力有倦?！背搅说亓?、民力，事情就會(huì)落空，正如管子法法中說：“未有能多求而多得者也，未有能多禁而多止者也，未有能多令而多行者也?！?法家中的某些人看到，超過了一定的度量線，人民無法忍受，就會(huì)起來造反，統(tǒng)治者也將陷入危境。管子權(quán)修篇指出，地力、民力有一定限度，而人君的欲望無窮，“以有時(shí)與有倦養(yǎng)無窮之君，而度量不生于其間，則上下相疾也。是以臣有殺其君，子有殺其父者矣。故取于民有度，用之有止，國雖小必安；用之不止，國雖大必?！薄?“度量”線應(yīng)劃在什么地方呢?管子正世中提出：“治莫貴于得齊。制民急則民迫，民迫則窘，窘則民失其所葆；緩

27、則縱，縱則淫，淫則行私，行私則離公，離公則難用。故治之所以不立者，齊不得也。齊不得則治難行。故治民之齊不可不察也?！边@里所謂的“齊”，就是既不要使民優(yōu)裕，又不要使民窮困至死。用今天的話說，就是要使民能維持簡單再生產(chǎn)的條件。 法家所說的“量可能”主要指征收賦稅和徭役。他們明確提出“可能”的度量線，無疑是很有見地的。但是他們把度量線劃在使人民僅僅能維持簡單再生產(chǎn)和延續(xù)生命的邊緣上。他們所說的“量可能”是要統(tǒng)治者把最大限度的剝削與長久持續(xù)剝削結(jié)合起來。因此，這種“可能”一旦變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)，擴(kuò)大再生產(chǎn)就失去了可能。從生產(chǎn)發(fā)展觀點(diǎn)看，法家的“量可能”沒有什么積極意義。 以上八項(xiàng)原則說明了法與各種事物的關(guān)系。

28、順天道提出了法要遵循自然規(guī)律。法律無疑是階級(jí)社會(huì)占統(tǒng)治地位的階級(jí)意志最明顯的體現(xiàn)。但是從大自然觀看問題，人類又是自然界的一部分。占統(tǒng)治地位的階級(jí)可以統(tǒng)治社會(huì)，但不能施權(quán)于自然，相反，必須遵從自然規(guī)律。否則，自然的報(bào)復(fù)會(huì)使所有的人受到懲罰，還會(huì)加劇社會(huì)矛盾。單從順天道這一點(diǎn)看，法代表的不是哪一個(gè)階級(jí)的利益，而是人類共同利益。 隨時(shí)變、因人性、循事理從不同方面說明了法與社會(huì)生活的關(guān)系。法家雖然十分強(qiáng)調(diào)法的作用與威力，但在這些問題的論述中，我們可以看到，他們清醒地認(rèn)識(shí)到，在社會(huì)生活中還有比法更加嚴(yán)峻的不可抗拒的力量，比法的威力要大得多。法不能與它們違拗，而只能順從它們。 定職分、明開塞、重刑罰集中反

29、映了法家的階級(jí)意識(shí)和立法目的。 量可能提出了法的實(shí)現(xiàn)程度是由客觀條件決定的，立法者不能為所欲為。 這八項(xiàng)原則說明，法家把立法的過程同時(shí)也當(dāng)作對(duì)自然、社會(huì)、歷史、現(xiàn)狀進(jìn)行綜合考察的過程。他們認(rèn)識(shí)到自然、社會(huì)、歷史的運(yùn)動(dòng)比法更具權(quán)威，法的規(guī)定性應(yīng)反映客觀事物的關(guān)系及其客觀的規(guī)定性，在順從自然、人事的必然性中謀求統(tǒng)治者的利益。 法具有極大的強(qiáng)制性。問題在于這種強(qiáng)制作用是阻礙歷史前進(jìn)，還是促進(jìn)歷史前進(jìn)，抑或有開有塞。從法家立法原則的主流看，他們主張打破陳舊的歷史傳統(tǒng)與習(xí)慣，提出了變法、更法、不循今、不留古的主張，而落腳點(diǎn)則是有開有塞。從歷史發(fā)展看，對(duì)法家的開塞應(yīng)作具體分析，不能籠統(tǒng)地肯定或否定，但主流

30、是積極的，起過進(jìn)步作用。 法家提出的立法原則，有許多精湛之論。可是這些閃爍著光輝的珍珠卻被穿在君主專制的線索上。在他們看來，整個(gè)國家與臣民都是君主的用物，正如韓非所說：“國者，君之車也；勢者，君之馬也。”34臣民只有對(duì)君主有用才有存在的價(jià)值，“臣下者，主之所用也，能盡力事上，則當(dāng)于主”35。如果臣民不能為君所用，與其讓他們活在世間，還不如讓他們到陰間去。為了證明君主對(duì)臣民的絕對(duì)占有權(quán)，他們鼓吹臣民都是靠君主恩賜才能生活的。“夫君臣者，天地之位也；民者，眾物之象也。各立其所職以待君令?！?6意思是：萬物生長靠天地，民眾生活靠君主。從理論上論證君主對(duì)臣民有生殺予奪之權(quán)，最便當(dāng)莫過于把臣民的一切都說

31、成是君主恩賜的，或把臣民本身說成君主所有。國家、臣民既然都屬于君主，那么法從根本上說也只能是君主的私物和用具，正像韓非所說：“人主之大物，非法則術(shù)也。”37韓非又說，法、術(shù)、勢是帝王之具，因此法令也只能由君主獨(dú)操：“君國之重器莫重于令，令重則君尊?！薄爸蚊裰?，本莫要于令?！?8這樣一來，與他們所說的一些立法原則就陷入了無法解決的矛盾境地。原則盡管講得很高明，但君主一句話便可化為烏有。在君主權(quán)力面前，高明的原則很容易變成漂亮的空話。一切都由君主來決定，自然治亂也由君主的品格與能力來決定，“所謂治國者，主道明也；所謂亂國者，臣術(shù)勝也”39。臣術(shù)之所以勝，還在于君主暗。在這種情況下，能否有善法，法

32、又能否實(shí)行，當(dāng)然也要看君主的品格了。管子任法篇說，今天下，“皆有善法而不能守也”，原因就在于沒有“圣君”。在君主專制的政治制度下，法只能落入這種可憐的境地! 荀子君道。 管子乘馬。 管子版法解。 4管子形勢。 5韓非子解老。 6管子版法解。 7管子任法。 8管子禁藏。 9韓非子五蠹。 10韓非子五蠹。 11商君書六法。 12商君書更法。 13商君書更法。 14管子治世。 15商君書開塞。 16慎子逸文。 17管子形勢解。 18管子明法解。 19韓非子八經(jīng)。 20韓非子問田。 21韓非子難一。 22韓非子八說。 23韓非子外儲(chǔ)說左上。 24韓非子顯學(xué)。 25韓非子六反。 26韓非子八經(jīng)。 27管

33、子治國。 28管子權(quán)修。 29管子治國。 30管子重令。 31管子權(quán)修。 32韓非子六反。 33商君書說民。 34韓非子外儲(chǔ)說右上。 35管子形勢解。 36管子任法。 37韓非子難三。 38管子重令。 39管子明法。轉(zhuǎn)貼于 r;x?VSUPUvDOcZUlZsWwEM_nINTtMzLL_GKZvGb;O2y|;Q7fpPZzyEybfNQv0X7c3I6;N:3XSrXuZcjAgv75G:V12ubcid5aLsWzaq_4b72Wjoxn;JQw=StaBF:ZgeA|5SMiGRPXZRzcsRA3IiW=PHOgJDgc8GgTU4=;TAZeB:O_R?X4dHR_pxI?gY|5

34、DEwN?vQBlMWg1CBheU37HhiflmTjnuNK04lG98k7cz=MEyv6?|isDygenBt:|4jhulPn4=pJ5=FZwTfN0ilBVTGjI=y=04=dh7zvpmrDpff?rLchOb=Bk3rt=5wLxd=H4dotVL31vH_6h|RG87Otg;xWW5RtetccDZYt|s_GtvXk?4tOHpcl3FXL|cIOaqz7:iA1TEOiC;Dvmk9OIJMdYz=kb_=t_20fWWPIMpqDDERk3SgWM;3Qyd?=SpCbtMfMriFGsMUaXgm3VLMuKx7om0N08NSYdaHTXIkpj2e9nD:0jRXfBRwEFbER?vp;KsuPUTCLKQ9pAxjWdFn;g_rBs6lrQ6qbWjYqN17:dmGJwtvBQsU5Kd6qIVEJ|bR6M5uzmrsV|7z3f2ytC|L6rXOPUxxKP5m4gCL=vOLlCHa9Z0;xBYvBLBokKyzo0lE_Yi6HAPxLg6WA8ToFDC19ZHOn=Shs4?R|4PV3Qqu5|ZKgxwuDZ=v36;JnpEBN;5zs=azi4Cd=TbDmfXDEy4pskAk2Rgysx|Roq6F|Yf|=2xCBFH7