論我國(guó)商法發(fā)展現(xiàn)狀及立法趨勢(shì)

1、論我國(guó)商法發(fā)展現(xiàn)狀及立法趨勢(shì)摘要：商法是民事法律或私法中的重要板塊， 它調(diào)整的是 在國(guó)民經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中極為重要的商事貿(mào)易關(guān)系。 我國(guó)自建立社會(huì)主義制 度以來，歷經(jīng)了計(jì)劃經(jīng)濟(jì)、商品經(jīng)濟(jì)直至建立初步的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng) 濟(jì)這三大基本經(jīng)濟(jì)制度。高度的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期，真正的商事貿(mào)易極度 匱乏，因此，我國(guó)商法中的單行法大多數(shù)是在改革開放以后逐步頒布 實(shí)施或完善的。在現(xiàn)階段，我國(guó)商法的發(fā)展現(xiàn)狀存在關(guān)于民商合一的 爭(zhēng)議、商法 泛公法”化以及 商法典”的頒布爭(zhēng)議。民法與商法在我國(guó) 現(xiàn)階段基本上屬于調(diào)整民事關(guān)系的 基本法”與 重要補(bǔ)充”的關(guān)系；而 商法在有宏觀調(diào)控的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的重要作用又使得其呈現(xiàn)出泛公法化的重要特征；商

2、法典是否頒布也在我國(guó)目前模糊的商法界限中爭(zhēng)議 頗多。由于商法在國(guó)民經(jīng)濟(jì)中的作用，商法典的頒布在我國(guó)社會(huì)主義法制建 設(shè)中就顯得異常重要，我國(guó)商法正在向著法典化、獨(dú)立化的方向發(fā)展。 我國(guó)商法的未來發(fā)展，并不取決于民法和商法的關(guān)系問題。我國(guó)商法 現(xiàn)存的法典化形式足以確保我國(guó)商法的獨(dú)立發(fā)展。 我國(guó)商法的未來發(fā) 展應(yīng)當(dāng)關(guān)注以下兩個(gè)問題的解決：即商法觀念的獨(dú)立化問題和商法制 度的整合問題。毋庸置疑，商法在未來我國(guó)的社會(huì)主義建設(shè)中將發(fā)揮 愈來愈重要的作用，可以預(yù)見的是，我國(guó)商法將伴隨著社會(huì)主義市場(chǎng) 經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而逐步完善、成熟。商法在世界法制史上發(fā)展成為一種全新的法律體系， 出現(xiàn)在中世紀(jì)的 歐洲。中世紀(jì)末期，

3、資本主義生產(chǎn)關(guān)系在封建社會(huì)內(nèi)部日益壯大。16、17世紀(jì)，隨著歐洲中央集權(quán)國(guó)家的強(qiáng)大，歐洲諸國(guó)將在各國(guó)商人之 間普遍適用的、具有國(guó)際性的各種商事習(xí)慣、商事規(guī)范納入本國(guó)的國(guó) 內(nèi)法，從而開始了近代商事立法。法國(guó)路易十四時(shí)期頒布的商事條 例（1673）和海事條例（1681）就是世界上近代最早的兩部商事 法令。在我國(guó)，至今沒有頒布民法典，因此也就更談不上商法典。 1949年 新中國(guó)成立以后，我國(guó)逐步實(shí)行了私有財(cái)產(chǎn)的社會(huì)主義改造， 建立了 國(guó)家所有和集體所有的社會(huì)主義公有制， 并以此為基礎(chǔ)，實(shí)行高度集 中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制。在我國(guó)長(zhǎng)達(dá)近半個(gè)世紀(jì)的社會(huì)主義建設(shè)期間， 不 僅沒有適用商法的需要，而且連商法的觀念都

4、被社會(huì)遺忘了。如今我們所能夠感覺到和談?wù)摰?商法工則是隨著我國(guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體 制建設(shè)過程逐步發(fā)展起來的一種法律現(xiàn)象， 它只是涉及規(guī)范商事活動(dòng) 的諸多商業(yè)活動(dòng)法的綜合體，而我國(guó)實(shí)際上并不存在名為 商法”的法 律。在現(xiàn)階段，我國(guó)商法中呈現(xiàn) 民商合一”、商法的 泛公法”化、商 法各單行法的法典化”、修正式進(jìn)步”等發(fā)展現(xiàn)狀，隨著社會(huì)主義市 場(chǎng)經(jīng)濟(jì)逐步發(fā)展完善的需要，中國(guó)商法體系的發(fā)展呈現(xiàn)獨(dú)立化、 內(nèi)部 整合的趨勢(shì)，相信商法典的頒布也將變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)。一、；我國(guó)商法發(fā)展現(xiàn)狀（一）我國(guó)法律制度中的民商合一自上個(gè)世紀(jì)70年代末改革開放以后，經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中商業(yè)行為的急 劇增多、個(gè)人合法權(quán)益得到保護(hù)，促使我國(guó)的 商法”步入

5、快速發(fā)展進(jìn) 程。由于涉及 商法”的法制建設(shè)處于長(zhǎng)期的停滯狀態(tài)，從理論和實(shí)務(wù)上講，在我國(guó)，法學(xué)界常說的 商法”只能在 民商合一”的體制范圍內(nèi) 進(jìn)行思考。但也有學(xué)者持不同觀點(diǎn)，認(rèn)為我國(guó)民商法制度采取的是民 商分立的模式，無論是立法形式上還是運(yùn)行機(jī)制上，均采民商分立。實(shí)際上，筆者認(rèn)為，民商分立還是民商合一，是關(guān)于民法典與商法典 的關(guān)系問題的論點(diǎn)；民商分立是指在民法典之外另行制定商法典的模 式，民商合一是指就民商事關(guān)系僅制定一部統(tǒng)一的法典，對(duì)于不能合并到民法典中的有關(guān)商事的規(guī)定，另行制定單行法規(guī)。大部分法律界人士認(rèn)為，我國(guó)實(shí)行民商合一的制度。因?yàn)樵谖覈?guó)的立 法史上，立法者一般不分商事和民事，通過頒布法

6、律建立保護(hù)民事權(quán) 利和維護(hù)私權(quán)利秩序的統(tǒng)一的私法制度， 民商法構(gòu)成我國(guó)統(tǒng)一的社會(huì) 主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律制度的組成部分； 而在我國(guó)的司法實(shí)務(wù)上，民法是 規(guī)范社會(huì)生活、經(jīng)濟(jì)秩序的基本法，而商法則是對(duì)民法的有效補(bǔ)充。在逐步完善民法體系、促進(jìn)社會(huì)主義法制建設(shè)的過程中，我國(guó)不僅頒 布有民法通則、繼承法和合同法，而且先后頒布了海商法、公司法、 票據(jù)法、保險(xiǎn)法、證券法等具有提高效率和維護(hù)交易安全特點(diǎn)的單行 法，這是我國(guó)民商法獲得發(fā)展的重要事實(shí)， 它們?cè)谖覈?guó)的社會(huì)主義市 場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)中也起到了非常重要的作用。 由于沒有民法典，我國(guó)的民 法和商法均是以單行法的形式出現(xiàn)的， 但民法的理念、原則和基本制 度則已經(jīng)滲透到我

7、國(guó)的社會(huì)生活的各個(gè)領(lǐng)域。 而我國(guó)所謂的 商法”除 了單行法的表現(xiàn)形式外，由于基礎(chǔ)薄弱，其理念、原則和基本制度并 沒有被社會(huì)普遍接受，尤其是商法理論的研究則更是捉襟見肘。在20世紀(jì)80年代推行改革開放后十余年，即開始建立私法制度之時(shí)，我國(guó)法學(xué)界法律體系中民法和商法的界限就不是清楚的，而這個(gè)時(shí)期又有長(zhǎng)期存在的民法和經(jīng)濟(jì)法之爭(zhēng)，商法似乎已經(jīng)被人們所忽視。其 實(shí)，我國(guó)自20世紀(jì)80年代初就開始了所謂的商事交易規(guī)則的創(chuàng)制， 只不過這個(gè)法制進(jìn)程并沒有讓人們真正認(rèn)識(shí)到商法在我國(guó)的存在。我國(guó)在改革開放初期頒布的經(jīng)濟(jì)合同法規(guī)定有買賣、倉(cāng)儲(chǔ)、保險(xiǎn)等 多種交易制度，若視其為商事交易的法律，一點(diǎn)也不過分；特別是該 法

8、所規(guī)定的 買賣“、保險(xiǎn)”，更屬傳統(tǒng)意義上的 商行為”。為了滿足 國(guó)際經(jīng)濟(jì)交往的商業(yè)需求，在1985年，我國(guó)頒布了涉外經(jīng)濟(jì)合同 法，其所包含的法律內(nèi)容也應(yīng)當(dāng)是名副其實(shí)的商行為法”。然而，在長(zhǎng)期的法學(xué)研究中，我們卻很少稱那個(gè)時(shí)期所頒布的經(jīng)濟(jì)合同法 和涉外經(jīng)濟(jì)合同法（甚至后來頒布的合同法）為商法”，因?yàn)?從當(dāng)時(shí)的法學(xué)理論上來講，它們太不像 商法”而更像 民法”。實(shí)際上， 我國(guó)在改革開放后的相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)期內(nèi)，立法者將許多原本應(yīng)當(dāng)屬于商 法規(guī)范的交易制度，諸如貨物買賣、保險(xiǎn)等，通過以民法通則為核心 的民事立法來調(diào)整，民法的影響力頗為巨大；只是在后來，我國(guó)頒布 的有關(guān)商事活動(dòng)的法律多了，人們才習(xí)慣性地將海商

9、法、公司法、票 據(jù)法、保險(xiǎn)法、證券法、信托法等稱為 商法”。由此可見，在新中國(guó)數(shù)十年的法制建設(shè)過程中，民法固有的理念、精 神、原則和制度幾乎影響甚至包容了我國(guó)民商事立法的所有內(nèi)容?，F(xiàn)階段，我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)方面基本上是在實(shí)行民商合一的法律體制， 可以預(yù)見，獨(dú)立的商法制度在短期內(nèi)較難形成。（二）我國(guó)法制進(jìn)程中商法的法典化”盡管存在 民商合一”的現(xiàn)狀，但不可否認(rèn)的是，在中國(guó)的法制化的進(jìn) 程中，商法”也以國(guó)家立法部門所頒布的有關(guān)商事活動(dòng)的單行法法典化”的獨(dú)特形式展現(xiàn)在人們面前。筆者認(rèn)為，雖然現(xiàn)階段中國(guó)社會(huì) 經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中施行民商合一”的法制體制，但相對(duì)獨(dú)立的商法還是在逐 漸脫離民法領(lǐng)地的過程中獲得了相對(duì)自

10、由的發(fā)展。自商法”在我國(guó)的法律體系中形態(tài)逐漸清晰以來，買賣、票據(jù)、行紀(jì)、承攬、運(yùn)送、保 險(xiǎn)、海商等即被作為主要的商行為規(guī)定在商法之中，由此構(gòu)成了我國(guó)商法初級(jí)形態(tài)中的商業(yè)活動(dòng)法。在改革開放以后，由于建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的需要， 我國(guó)加快了商 事領(lǐng)域的立法步伐，立法機(jī)構(gòu)先后頒布了海商法（1992年）、公司法（1993年）、票據(jù)法（ 1995年）、保險(xiǎn)法（ 1995年）、證券法（1998 年）、合同法（1999年）、信托法（2001年）和投資基金法（2003年） 等。另外，在逐步完善社會(huì)主義法制進(jìn)程中，我國(guó)在1986年還頒布了體現(xiàn)法治下的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的企業(yè)破產(chǎn)法”，該法適用于國(guó)有企業(yè)（從事商事交易的國(guó)有

11、企業(yè)）法人的條款規(guī)定被稱作具有里程碑意義。事實(shí)表明，在改革開放后的數(shù)十年經(jīng)濟(jì)建設(shè)中， 我國(guó)頒布的有關(guān) 海商、公司、票據(jù)、保險(xiǎn)、證券、信托和投資基金等內(nèi)容的法律，為 我國(guó)建立起商事主體、交易和秩序的法律制度，起了十分重要的作用。 這些法律所包含的原則、已經(jīng)建立或者試圖建立的制度，具有明顯不 同于民法的原則和制度的特點(diǎn)，甚至有些制度的差異導(dǎo)致民法原則和 制度在商事活動(dòng)領(lǐng)域的 不適用”。例如，保險(xiǎn)法所稱 保險(xiǎn)合同”已經(jīng) 完全實(shí)現(xiàn)了格式化，附加合同成為保險(xiǎn)法上的合同制度的普遍現(xiàn)象，民法上的合同自由原則幾乎被拋棄。甚至，保險(xiǎn)法上的誠(chéng)實(shí)信用原則， 有其自身的特有內(nèi)涵，利用 民法”上的原則和制度是難以解釋的。事 實(shí)上，這些被稱之為 商法”的法律和民法之間存在著很大的差異，而 這些法律似乎等同于大陸法系國(guó)家所稱的 商法工它們的客觀存在基 本上能夠成為我國(guó)存在 商法”的理論上的事實(shí)